Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2022 г. N 09АП-58260/22 по делу N А40-211589/2017

г. Москва

24 октября 2022 г.

Дело N А40-211589/17

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 октября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей А.Н. Григорьева, Е.В. Ивановой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, ООО "ТД "ДЭМ", ООО "Технолайн" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2022 по делу N А40-211589/17 о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО СК "Афина Паллада-Москва" контролирующего должника лиц Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461), взыскании солидарно с Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461) в конкурсную массу должника ООО СК "Афина Паллада-Москва" (ОГРН 1137746245218 ИНН 7708785493) 1 032 787 636 рублей,

при участии в судебном заседании: от Магакеляна Гайка Гвардиковича-Шаражаков А.Л., Акулов Р.В. дов. от 22.12.2020; от ООО "ТД "ДЭМ" - Кукело Д.В. дов. от 23.08.2022; от ФНС по г. Москве - Березина А.С. дов. от 12.01.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.05.2018 г. должник ООО СК "Афина Паллада-Москва" (ОГРН 1137746245218 ИНН 7708785493) признан несостоятельным (банкротом) введена процедура конкурсного производства, по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Бацалев Евгений Владимирович. Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, опубликовано конкурсным управляющим в газете Коммерсантъ N 173 от 22.09.2018 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2022 привлечены солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО СК "Афина Паллада-Москва" контролирующего должника лиц Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461), взыскано солидарно с Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461) в конкурсную массу должника ООО СК "Афина Паллада-Москва" (ОГРН 1137746245218 ИНН 7708785493) 1 032 787 636 рублей. Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, Магакелян Гайк Гвардикович, Моргачев Виктор Борисович, ООО "ТД "ДЭМ", ООО "Технолайн" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв ФНС по г. Москве на апелляционные жалобы, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В суд апелляционной инстанции поступили дополнения к апелляционной жалобе ООО "ТД "ДЭМ". Судом апелляционной инстанции отказано в приобщении дополнений к апелляционной жалобе, поскольку данные дополнения направлены в суд за пределами срока обжалования судебного акта.

В судебном заседании представители Магакеляна Гайка Гвардиковича, ООО "ТД "ДЭМ" поддерживали доводы апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в них, просили отменить судебный акт. Представитель ФНС по г. Москве возражал на доводы апелляционных жалоб, указывал на их необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие Моргачева Виктора Борисовича, ООО "Технолайн" и иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 31.01.2022 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ФНС России (в лице Управления ФНС России по г. Москве) о привлечении Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461), как контролирующих должника лиц, к субсидиарной ответственности по неисполненным обязательствам должника Строительная Компания "Афина Паллада - Москва" (ИНН 7708785493); о взыскании солидарно с АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461) Магакеляна Гайка Гвардиевича (ИНН 540807244075), Моргачева Виктора Борисовича (ИНН 253900930178) сумму непогашенных требований кредиторе размере 1 032 787 636 рублей. Удовлетворяя указанное заявление, судом первой инстанции установлено следующее.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Уполномоченный орган указал, что действиями бывшего руководителя Моргачева Виктора Борисовича ИНН 253900930178, а также бенефициарным владельцем Магакеляном Гаиком Гвардиковичем ИНН 540807244075 причинён существенный вред имущественным правам кредиторов возникший вследствие правонарушения, за совершение которого ООО СК "Афина Паллада-Москва" привлечено к налоговой ответственности. Так, задолженность перед уполномоченным органом включённая в реестр требований кредиторов должника в сумме 1 032 787 636 руб., основана на вступившем в законную силу Решении налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 07.01.2016 N 15/104, по результатам проведённой выездной налоговой проверки по всем налогам и сборам за период с 21.03.2013 по 31.12.2014. При этом совокупная доля требований уполномоченного органа по сумме основного долга и основанная на мероприятиях налогового контроля 99,63% от общей суммы требований включённых в реестр требований Должника. Приговором Мещанского районного суда г. Москвы от 25.09.201 Моргачев В.Б. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ, и назначено ему наказание в виде лишения свободы (два) года.

Как предусмотрено пункту 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. При этом подпунктом 3 пункта 2 указанной выше статьи установлено, что возможность определять действия должника может достигаться в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника).

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 22 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть 2 пункта 3 статьи 56 ГК РФ), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Контролирующее должника лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника. Данная норма специального закона полностью корреспондирует пункту 3 статьи 56 ГК РФ. Для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, заявитель должен доказать факт совершения ими правонарушения (действия, бездействие) и причинную связь между действиями ответчика (контролирующего должника лицами) и наступлениями последствий (банкротством должника). В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

Если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юридического лица, вызванных действиями (бездействием) директора, такой директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства. Директор освобождается от ответственности, если докажет, что заключенная им сделка хотя и была сама по себе невыгодной, но являлась частью взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых предполагалось получение выгоды юридическим лицом. Он также освобождается от ответственности, если докажет, что невыгодная сделка заключена для предотвращения еще большего ущерба интересам юридического лица.

Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор: принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации; до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации; совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).

Арбитражным судам следует давать оценку тому, насколько совершение того или иного действия входило или должно было, учитывая обычные условия делового оборота, входить в круг обязанностей директора, в том числе с учетом масштабов деятельности юридического лица, характера соответствующего действия и т.п. Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публичноправовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

В случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителей, контрагентов по гражданско-правовым договорам, работников юридического лица, а также ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом директор отвечает перед юридическим лицом за причиненные в результате этого убытки (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

Согласно п. п. 16, 19, 21, 24 пункта 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы, предполагается, что именно действия (бездействие) контролирующего лица явились необходимой причиной объективного банкротства.

В подтверждение статуса контролирующих должника лиц, судом первой инстанции установлено, что в период с 21.03.2013 по 19.08.2015 (период образования задолженности, включённой в РТК), согласно выписке ЕГРЮЛ и базе данных СПАРК, руководителем ООО СК "Афина ПалладаМосква" являлся Моргачев В.Б., а единственным участником должника, со 100 процентной долей в уставном капитале, являлось АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461). Данное юридическое лицо, осуществляя права единственного участника, имело более половины долей уставного капитала и являлась единственным лицом, которое имело право назначать (избирать) руководителя должника.

В отношении АО СК "Афин Паллада" установлено, что в период с 27.05.2010 по 26.09.2016 (период образования задолженности, включенной в РТК), согласно выписке ЕГРЮЛ и базе данных СПАРК, лицом имеющим право действовать от имени АО СК "Афина Паллада" и ее руководителем (единоличным исполнительным органом) являлся Магакелян Гайк Гвардиевич (ИНН 540807244075); в период с 29.09.2003 (с момента создания) по 10.04.2018, учредите. АО СК "Афина Паллада" являются: АО Агентство "Афина Паллада" (. 5405181210) с долей участия в 25 процентов и Магакелян Гайк Гвардиевич (. 540807244075) с долей участия в 75 процентов.

Должник и АО СК "Афина Паллада", Моргачев В.Б., и Магакелян Г.Г. являются аффилированными лицами по основанию принадлежности к одной группе лиц. поскольку налогоплательщик входит в одну группу лиц со своим учредителем. По результатам проведения контрольных мероприятий Уполномочен органом установлены обстоятельства, свидетельствующие о согласованности действий налогоплательщика и АО СК "Афина Паллада с целью уклонения от погашения задолженности перед бюджетом, а также о фактическом влиянии Магакеляна Г.Г. на финансово-хозяйственную деятельность налогоплательщика, в том числе на принятие решений по распоряжению денежными средствами.

Таким образом, Магакелян Гайк Гвардиевич (ИНН 540807244075) руководитель (в силу должностного положения) и основной участник, определял действия АО СК "Афина Паллада", посредством управления которой осуществлял полный корпоративный контроль над деятельностью должника как единственный его участник, полностью определяя действия должника.

Исходя из изложенного, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461), Магакелян Гайк Гвардиевич, Моргачев Виктор Борисович (ИНН 253900930178) являются контролирующими должника лицами. Данное обстоятельство не требует дополнительного доказывания, поскольку норма права указанная в п. 4 ст.61.10 Закона о банкротстве сформулирована в форме презумпции.

Между тем, основанием к заявленному требованию является Решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 07.01.2016 N 15/104, по результатам проведённой выездной налоговой проверки по всем налогам и сборам за период с 21.03.2013 по 31.12.2014.

В рамках выездной налоговой проверки в отношении ООО СК "Афина ПалладаМосква" установлен факт перевода финансово-хозяйственной деятельности в 2014 году на взаимозависимое лицо - АО СК "Афин Паллада" ИНН 5405260461. Также Уполномоченным органом проведена выездная проверка в отношении ООО "Строительная компания "Афина Паллада-Москва" ИНН 770878 по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет, налогов за период с 21.03.2013 г. по 31.12.2014 г., по результатам которой вынесено решение о привлечении к налоговой ответственности за совершения налогового правонарушения от 07.12.2016 г. N 15/104 с общей суммой доначислений 922 388 781 руб., в том числе налог на прибыль и налог на добавленную стоимость в общей сумме 628 447 360 пени - 201 709 920 руб., штраф - 92 231 501 руб. Решение Инспекции в УФНС России по г. Москве в Арбитражном суде Москвы не обжаловалось.

В ходе проведения выездной налоговой проверки Уполномочен органом установлено умышленное получение необоснованной налоговой выгоды ООО СК "Афина ПалладаМосква" по налогу на прибыль и НДС по финансовому хозяйственным взаимоотношениям с контрагентами ООО "СК "АБСОЛЮТ", ООО "НЕВА-ХАУС", ООО "СТРОЙРЕСУРС", ООО "УНР-1-20", операции с которыми носили характер формального документооборота. Подготовительные, свайные, общестроительные и строительно-монтажные работы, заявленные в Актах выполненных работ между ООО СК "Афина Паллада-Москва" и ООО "СК "АБСОЛЮТ", ООО "НЕВА-ХАУС", ООО "СТРОЙРЕСУРС", ООО "УНР-1-20", выполнялись собственными силами ООО СК "Афина Паллада-Москва" и ЗАО СК "Афина Паллада" без привлечения субподрядных организаций. Уполномоченным органом приняты все меры для принудительного взыскания недоимки с должника в бесспорном порядке. Обратного в материалы дела не представлено.

В этой связи судом первой инстанции верно установлено, что являясь руководителями, учредителями должника, фактически формировали систему организации предпринимательской деятельности, которая была направлена на перераспределение совокупного дохода, получаемого от осуществления данной деятельности лицами, объединенными общим интересом, в пользу ряда этих лиц с одновременным аккумулированием на ООО СК "Афина Паллада-Москва" основной долговой нагрузки.

Таким образом, материалами настоящего обособленного спора подтверждается, что в результате совершения действий Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" по перераспределению совокупного дохода, получаемого от осуществления деятельности лицами, объединенными общим интересом, в пользу ряда лиц с одновременным аккумулированием на стороне ООО СК "Афина Паллада-Москва" кредиторам был причинен имущественный вред.

Будучи лицами, принимающими решения в силу корпоративного владения должником, а также руководящим основной хозяйственной деятельностью предприятия и определяющим действия по распоряжению активами подконтрольного предприятия, согласно статьям 39, 46 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" контролирующие лица должника, совершили действия вследствие чего создали условия, лишающие кредиторов получить удовлетворение в процедуре банкротства.

Такое поведение участников не соответствует интересам возглавляемой им организации, выходит за пределы надлежащего осуществления хозяйственной деятельности.

В пункте 23 Постановления N 53 указано, что согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам. К числу таких сделок относятся, в частности, сделки должника, значимые для него (применительно к масштабам его деятельности) и одновременно являющиеся существенно убыточными. Таким образом, заключая вышеуказанные сделки и одобряя их, контролирующие должника лица действовали недобросовестно и неразумно, исключительно с целью доведения Должника до банкротства

Согласно пункту 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Таким образом, размер субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, в том числе руководителя должника, зависит от размера не погашенных в ходе конкурсного производства требований конкурсных кредиторов. В силу приведенных норм Закона о банкротстве и разъяснений Пленума ВАС РФ привлечение таких лиц к субсидиарной ответственности возможно лишь в случае, когда конкурсной массы недостаточно для удовлетворения всех требований конкурсных кредиторов, и при этом все возможности для формирования конкурсной массы исчерпаны.

Из материалов дела следует, что на момент рассмотрения указанного заявления требования кредиторов составляют 1 032 787 636 рублей.

Судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы относительно пропуска общего и специально срока исковой давности.

В настоящее время срок исковой давности по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности установлен пунктом 5 статьи 61.14 Закона о банкротстве.

По общему правилу, предусмотренному в пункте 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

В силу пункта 5 статьи 61.14 Закона о банкротстве заявление о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящей главой, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.

В пункте 21 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.07.2018 разъяснено, что согласно пункту 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исковой давности по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности, по общему правилу, начинает течь с момента, когда действующий в интересах всех кредиторов арбитражный управляющий или кредитор, обладающий правом на подачу заявления, узнал или должен был узнать о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности - о совокупности следующих обстоятельств: о лице, контролирующем должника (имеющем фактическую возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия), неправомерных действиях (бездействии) данного лица, причинивших вред кредиторам и влекущих за собой субсидиарную ответственность, и о недостаточности активов должника для проведения расчетов со всеми кредиторами. При этом в любом случае течение срока исковой давности не может начаться ранее возникновения права на подачу в суд заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, то есть не может начаться ранее введения процедуры конкурсного производства.

Требования ФНС России включены в реестр требований кредиторов должника определениями Арбитражного суда города Москвы от 07.09.2018 и 17.04.2019 г.

В соответствии со ст.61.14 Закона о банкротстве, а также толкованием ГК РФ, право на подачу иска, в данном случае заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, не может возникнуть ранее получения для этого объективной возможности.

Так, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности было подано ФНС России после вступления в законную силу решений по результатам выездных налоговых проверок, соблюдения процедуры получения статуса кредитора в деле о банкротстве и публикации соответствующих судебных актов. Ввиду чего довод ответчиков на пропуск срока исковой давности подлежал обоснованному отклонению судом первой инстанции.

При изложенных обстоятельствах, судом первой инстанции обоснованно привлечены солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО СК "Афина Паллада-Москва" контролирующего должника лиц Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461). Взыскано солидарно с Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, АО СК "Афина Паллада" (ИНН 5405260461) в конкурсную массу должника ООО СК "Афина Паллада-Москва" (ОГРН 1137746245218 ИНН 7708785493) 1 032 787 636 рублей.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Судом апелляционной инстанции отклонены доводы апелляционной жалобы Магакеляна Г.Г. о том, что Ответчик Магакелян Г.Г. и ответчик АО СК "Афина-Паллада" были лишены возможности предоставить доказательства отсутствия оснований по привлечению его к субсидиарной ответственности по причине отсутствия конкурсного управляющего АО СК "Афина Паллада".

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 29.05.2017 по делу N А45-5702/2016 должник АО СК "Афина Паллада" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. По мнению Магакепяна Г. Г. начиная с 01.06.2022 АО СК "Афина Паллада" по дату принятия судом определения о привлечении к субсидиарной ответственности, АО СК "Афина Паллада" фактически находилось в состоянии отсутствия законного представителя, ввиду чего фактически не функционировало, не могло отвечать на запросы и предоставлять информацию, не могло участвовать в судебных заседаниях.

Как указывал Махакелян Г.Г., ввиду указанных обстоятельств он был лищен возможности представления документов, подтверждающих отсутствие юридического состава для привлечения его к субсидиарной ответственности. В рамках подготовки к делу сторона ответчика направила запрос в АО СК "Афина Паллада", предметом которого было предоставление в пользование Магакеляну Г.Г., либо непосредственное представление копий финансовых документов в материалы дела N А40-211589/17. Кроме того, в апелляционной жалобе Магакелян Г.Г. приводит доводы о проведении уполномоченным органом в отношении Должника и АО СК "Афина Паллада" камеральных проверок, в результате которых, как утверждает Магакелян, было установлено отсутствие нарушений у данных лиц.

Как установлено в рамках проведенного анализа дела N А45-5702/2016 о несостоятельности (банкротстве) АО СК "Афина Паллада", определением Арбитражного суда Новосибирской области от 01.07.2022 удовлетворено заявление конкурсного кредитора АО СК "Афина Паллада" о признании незаконным действий (бездействия) конкурсного управляющего Сатюкова Д.Н. и отстранении его от исполнения обязанностей в рамках дела N А45-5702/2016. Одним из оснований отстранения конкурсного управляющего АО СК "Афина Паллада" Сатюкова Д.Н. от исполнения обязанностей послужило наличие признаков аффилированности указанного лица с Магакеляном Г.Г. и членами его семьи.

Так, конкурсным кредитором АО СК "Афина Паллада" в материалы обособленного спора о рассмотрении заявления об отстранении Сатькова Д.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего представлены судебные акты, из которых следует, что представляющий в настоящем деле интересы Сатюкова Д. Н. Шаражаков А.Л., представлял также интересы арбитражного управляющего Горедева В.И., представителем которого одновременно являлся Стыврин М.В., являющийся в настоящем деле представителем кредитора АО "КрЭВРЗ" (дела А45-23715/2021, А45-21887/2021, А33-19750/2020). Так же представление интересов Гордеева В.И. представителями Шаражаковым А.Л. и Стывриным М.В. установлено определением Арбитражного суда Новосибирской области от 31.01.2022 года по делу А45-30261/2020, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2022 года. Также ООО ТД "ДЭМ" представляло в материалы дела доказательства представления Шаражаковым А.Л. интересов АО "Томгипротранс", генеральным директором которого является Акулов Р.В., представитель ответчика ООО "СОЛО-Рент" в обособленном споре о признании недействительной сделкой договора купли продажи должником акций АО "КрЭВРЗ". Кроме того, в обособленном споре о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, Акулов Р. В. является представителями ответчиков Магакелян, в том числе Магакелян С.В. По делу N A33-19802/2021 Шаражаков А.Л. представлял интересы Магакелян С.В. В деле N A33-14103/2014 Акулов Р.В. являлся представителем Шаражакова А.Л. Таким образом судом установлена явная взаимосвязь между контролирующими должника липами, ответчиками по сделкам и представителем Сатюкова Д.Н.

Таким образом, в связи с установлением фактов аффилированности Магакеляна Г.Г. и конкурсного управляющего АО СК "Афина Паллада", направление Магакеляном Г.Г. указанного запроса документов и информации в адрес Сатюкова Д.П., а также непредставление ответа со стороны конкурсного управляющего АО СК "Афина Паллада" является доводом, подлежащим отклонению.

Копия запроса Магакеляна Г.Г. в адрес конкурсного управляющего АО СК "Афина Паллада" Сатюкова Д.Н. в материалы дела не представлена, в связи с чем установить фактическое направление указанного апеллянтом запроса не представляется возможным.

Довод об отсутствии по результатам проведенных уполномоченным органом камеральных налоговых проверок нарушений законодательства является несоответствующим действительности. Как было указано ранее, а также установлено в рамках рассмотрения заявления уполномоченного органа о включении в реестр требований кредиторов задолженности в реестр требований кредиторов АО СК "Афина Паллада - Москва" в рамках дела N А40-211589/2017, задолженность в размере 1 032 тыс. руб. подтверждена материалами выездной налоговой проверки.

Кроме того, Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.02.2022 по делу N А40-211589/2017 к производству принято заявление уполномоченного органа о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих ООО СК "Афина Паллада - Москва" лиц - Магакеляна Г.Г., Моргачева В.Б. и АО СК "Афина Паллада" ИНН 5405260461. Этим же определением предварительное судебное заседание назначено на 17.05.2022.

В рамках рассмотрения данного заявления в ФКУ "ГИАЦ МВД России" и ГУ МВД России по г. Москве был направлен запрос о подтверждении проживания и регистрации всех ответчиков.

Как следует из аудиозаписи судебного заседания, состоявшегося 17.05.2022, факт надлежащего уведомления всех ответчиков был проанализирован судом первой инстанции и установлен.

Кроме того, копия заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО СК "Афина Паллада - Москва" была направлена уполномоченным органом в адрес ответчиков:

- Магакелян Г.Г.: дата направления - 28.01.2022, РПО 12528467064120, неудачная попытка вручения 03.02.2022;

- Моргачев В.Б.: дата направления - 28.01.2022. РПО 12528467064083. возврат отправителю из-за истечения срока хранения;

- Конкурсный управляющий АО СК "Афина Паллада": дата направления - 28.01.2022, РПО 12528467064045, дата получения: 08.02.2022 (вручение адресату почтальоном).

В соответствии с пунктом 1 статьи 121 АПК РФ, лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном настоящим Кодексом, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

Согласно пункту 1 статьи 123 АПК РФ, лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Таким образом, факт уклонения от получения почтовой корреспонденции не является основанием для признания уважительной причины не направления отзыва на заявление уполномоченного органа в суд первой инстанции.

Кроме того, обращаем внимание суда, что заявление о привлечении к субсидиарной ответственности было направлено в Арбитражный суд города Москвы и ответчикам 28.01.2022; сведения о принятии указанного заявления размещены в картотеке арбитражных дел 11.02.2022; предварительное заседание назначено на 17.05.2022; судебное заседание назначено на 21.07.2022. Исходя из изложенного, у Ответчиком в период с 11.02.2022 была возможность воспользоваться правами, установленными ст. 41 АПК РФ, в связи с чем ссылка на отсутствие извещения и возможности подготовки позиции в течении более чем 5 месяцев несостоятельна.

Доводы апелляционных жалоб не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителей с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционных жалоб доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2022 по делу N А40-211589/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Магакеляна Гайка Гвардиковича, Моргачева Виктора Борисовича, ООО "ТД "ДЭМ", ООО "Технолайн" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

А.Н. Григорьев Е.В. Иванова