Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 ноября 2022 г. N 13АП-10357/22 по делу N А56-52788/2021

г. Санкт-Петербург

03 ноября 2022 г.

Дело N А56-52788/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 ноября 2022 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Загараевой Л.П.,

судей Горбачевой О.В., Третьяковой Н.О.,

при ведении протокола судебного заседания: Семакиной Т.А.,

при участии:

от заявителя: Валуйский И.А. по доверенности от 01.01.2022,

от ответчика: Захаров А.В. по доверенности от 10.01.2022, Сердюков М.В. по доверенности от 12.01.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-10357/2022) ООО "ТК Северный проект" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.03.2022 по делу N А56-52788/2021, принятое

по заявлению ООО "ТК Северный проект"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 23 по Санкт-Петербургу

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ТК Северный проект" (далее - заявитель, Общество, ООО "ТК Северный проект", налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 23 по Санкт-Петербургу (далее - налоговый орган, Инспекция) N 09/4321 от 13.12.2019 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части следующих эпизодов, оспоренных в УФНС России по Санкт-Петербургу: ООО "Галант" п.2.1.1. решения, ООО "Сфера" п.2.1.2. решения, ООО "Спектр" п.2.1.3. решения, ООО "СК Сфера" п.2.1.4. решения, ООО "Питер Гранд" п.2.1.7 решения, ООО "Логистиксервис" п.2.1.8 решения, ООО "Морские технологии" п.2.1.9. решения, ООО "Морская сервисная компания" п.2.1.10. решения, исполнение обязанности агента при покупке судов п.2.1.11. решения.

Решением от 29.03.2022 требования ООО "ТК "Северный проект" удовлетворены частично, решение МИ ФНС N 23 по Санкт-Петербургу от 13.12.2019 года N 09/4321 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения признано недействительным в части начисления недоимки по эпизоду ООО "Морская сервисная компания" (п.2.1.10 решения) в размере 44784200 руб, размер недоимки уменьшен до 37758366 руб, в остальной части отказано.

Не согласившись с вынесенным решением суда первой инстанции, Общество обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение суда в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 23 по Санкт-Петербургу N 09/4321 от 13.12.2019 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по пунктам 2.1.1.-2.1.11.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, приведенные в поданной жалобе, представители Инспекции возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки ООО "ТК Северный проект" N 09/27 от 16.10.2018 налоговым органом принято оспариваемое решение от 13.12.2019 года N 09/4321 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения решением УФНС РФ по СПб N 16-19/33965 от 02.06.2021, что и послужило основанием для обращения в суд с заявлением о признании решения налогового органа недействительным.

Решением суда первой инстанции требования налогоплательщика удовлетворены в части доначисления налога на прибыль в сумме 7025834 руб., в остальной части в удовлетворении требований отказано.

Согласно уточнению к апелляционной жалобе от 08.08.2022 N 1022 налогоплательщик обжалует решение суда первой инстанции в части доначисления налога на прибыль в сумме 13778287,16 руб. по эпизоду, связанному с ООО "Морская сервисная компания" (п.2.1.10 решения), доначисления налога на доходы иностранных юр.лиц по эпизоду, связанному с покупкой судов "Синегорск" и "РЗК Константа" (п.2.1.11).

Апелляционная жалоба рассмотрена судом в пределах заявленных эпизодов.

Налогоплательщику вменяется неполная уплата налога на прибыль в результате неправомерного включения в расходы затрат на оказание услуг по креплению грузов по договору с ООО "Морская сервисная компания" (далее - ООО "МСК") при отсутствии реальности исполнения сделки.

Между Обществом и ООО "МСК" заключен Генеральный договор от 16.11.2015 на осуществление технического менеджмента судов, выполнение ремонтных работ, поставку материалов, запасных частей и комплектующих для судов.

Налоговый орган пришел к выводу о том, что в состав расходов необоснованно включены расходы по креплению грузов при отсутствии реальности хозяйственных операций.

В ходе проведения проверки налоговым органом установлено, что услуги по договору фактически были оказаны налогоплательщику и приняты им, установлены юридические лица и предприниматели, которые эти услуги оказывали, а также факты оплаты заказчиками оказанных услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов, под которыми понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно статье 247, пункту 1 статьи 252 НК РФ, Постановлению Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" при наличии сомнений в обоснованности налоговой выгоды определение размера налоговых обязательств должно производиться с учетом реального характера сделки и ее действительного экономического смысла и возможно на основании положений пп. 7 п. 1 ст.31 НК РФ, в силу которого налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащих уплате, расчетным путем.

Налоговым органом были проанализированы стоимость товаров, работ, услуг субподрядчиков по договорам с ООО "МСК" и стоимость товаров, работ, услуг по договорам ООО "МСК" и ООО "ТК Северный проект".

Полученные данные отражены налоговым органом в приложениях к акту выездной налоговой проверки N 47, 48, 49.

На основании полученных данных налоговый орган пришел к выводу о реальности хозяйственных операций и завышении стоимости этих работ, услуг.

В данной ситуации полное исключение из состава затрат налогоплательщика стоимости товаров, работ, услуг, приобретенных налогоплательщиком через ООО "МСК", противоречит действующему законодательству.

С целью устранения указанных противоречий в период слушания дела в суде первой инстанции сторонами проведена сверка расчетов, при которой расчетным путем определены действительные налоговые обязательства налогоплательщика по налогу на прибыль.

Как видно из акта сверки от 25.01.2022, налоговый орган согласился, что сумма налога должна быть уменьшена на 7025834 руб.

Суд первой инстанции правомерно признал недействительным решение налогового органа в этой части.

Оспаривая правомерность решения в оставшейся части по этому эпизоду, налогоплательщик новых доводов не привел, иных доказательств не представил.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции по данному эпизоду и, следовательно, оснований для удовлетворения жалобы.

Налогоплательщику также вменяется не исчисление, не удержание и не перечисление в бюджет как налоговым агентом налога с доходов, полученных иностранной организацией Golden Breeze Shipping Corp. от реализации недвижимого имущества - морских судов "Синегорск" и "РЗК Константа".

Между ООО "ТК Северный проект" и Golden Breeze Shipping Corp. (Маршалловы острова) заключены договоры бербоут-чартера от 30.04.2015 (с выкупом) и договор бербоут-чартера от 05.06.2015 (с выкупом).

Согласно условиям договора от 30.04.2015 судовладелец передает ООО "ТК Северный проект" (фрахтователю) судно т/х "Синегорск".

Сумма арендной платы 20 000 долларов США, выкупная стоимость судна составляет 1 760 000 долларов США.

По окончании периода аренды и при условии, что фрахтователь выполнил свои обязанности, предусмотренные договором, судно считается полностью оплаченным и переходит в собственность фрахтователя.

В соответствии с приложением 2 от 18.05.2015 к договору бербоут-чартера от 30.04.2015 стороны договорились считать датой подписания договора 20.04.2015 в связи с технической ошибкой.

В соответствии с дополнительным соглашением N 2 от 12.01.2016 стороны согласовали, что в связи с полной уплатой выкупной цены оплата стоимости аренды прекращается с 01.12.2015. Судовладелец не позднее 45 дней с момента подписания соглашения обязан предоставить фрахтователю 2 оригинала купчей по судну, оформленной в соответствии с требованиями основного регистра регистрации судна, а также совершить все действия по исключению судна из указанного реестра.

Протоколом передачи и приемка судна "Синегорск" подтверждается факт передачи судна 24.04.2015 в мореходном состоянии ООО "ТК Северный проект".

13.01.2016 т/х "Синегорск" был передан налогоплательщику в собственность, о чем также свидетельствует акт приема-передачи.

03.02.2016 актом N 00000000002 теплоход принят на баланс ООО "ТК Северный проект".

Свидетельство о праве собственности на судно выдано на основании данных, внесенных в Российский международный реестр судов N 05-32-30 от 03.02.2016 капитаном порта Архангельск от 03.02.2016 МР-IV N 0007035.

Свидетельство о регистрации судна в Российском международном реестре судов выдано капитаном порта Архангельск 09.02.2017 МР-VII N 0000608.

По договору бербоут-чартера от 05.06.2015 судовладелец передал ООО "ТК Северный проект" судно т/х "РЗК Константа" 08.06.2015. Сумма арендной платы составляет 20 000 долларов США, выкупная стоимость 1 900 000 долларов США.

В соответствии с дополнительным соглашением N 3 от 18.12.2015 стороны согласовали, что в связи с полной оплатой выкупной цены 15.12.2015 оплата стоимости аренды прекращается с указанной даты. Продавец в срок не позднее 45 дней с момента подписания соглашения обязан предоставить покупателю 2 оригинала купчей на судно, оформленной в соответствии с требованиями основного регистра регистрации судна, а также совершить все действия по исключению судна из указанного реестра.

В соответствии с протоколом передачи и приемки т/х "РЗК Константа" передан фрахтователю 08.06.2015.

Протоколом приема-передачи от 13.01.2016 Общество приняло судно в собственность.

В соответствии с актом приема-передачи объекта основанных средств N 00000000001 от 29.01.2016 теплоход "РЗК Константа" принят на баланс ООО "ТК северный проект".

Свидетельство о праве собственности на судно выдано на основании данных, внесенных в Российский международный реестр судов N 05-31-24 от 29.01.2016 капитаном порта Архангельск 29.01.2016 МР-IV N 0007036.

Свидетельство о регистрации судна в Российском международном реестре судов выдано капитаном порта Архангельск 09.02.2017 МР-VII N 0000610.

В проверяемый период налогоплательщиком была перечислена выкупная стоимость т/х "Синегорск" в сумме 91 292 503,18 руб. и судна "РЗК Константа" 120 428 838,20 руб.

В соответствии с п. 3 ст. 247 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в РФ, признаются плательщиками налога на прибыль в РФ.

В силу пп. 6 п. 1 ст. 309 НК РФ доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, полученные иностранной организацией, не связанные с ее предпринимательской деятельностью в РФ, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом.

В соответствии с пп.1 п.1 ст. 268 НК РФ при реализации товаров налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на стоимость реализованных товаров, при реализации амортизируемого имущества - на остаточную стоимость амортизируемого имущества, определяемую в соответствии с п. 1 ст. 257 НК РФ.

Согласно позиции Минфина РФ, изложенной в письме N 03-08/05-22067 от 26.03.2021, иностранная организация вправе уменьшить доходы, полученные от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, на расходы по его приобретению при соответствии их критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ.

В соответствии с абзацем 4 п.1 ст. 252 НК РФ под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором), расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Таким образом, законодательством не предусмотрен четкий и закрытый перечень документов для подтверждения расходов, а также определения остаточной стоимости имущества.

Налогоплательщик принял на учет основные средства, отнеся их к седьмой амортизационной группе и установив срок полезного использования в 55 месяцев.

Позиция налогоплательщика сводится к тому, что стоимость покупки имущества превышала стоимость продажи, т.е. отсутствовала прибыль, что позволило не удерживать налог.

Налогоплательщиком в период проверки, а также в период рассмотрения дела было представлено значительное количество документов в подтверждение своей позиции, справки о стоимости судов, купчие, доказательства оплаты судов, договоры бербоут-чартера, протоколы приема-передачи, свифт-сообщения.

Налоговым органом не были приняты никакие из представленных налогоплательщиком документов, хотя ни один из представленных документов не был опровергнут на предмет его подлинности и достоверности. Налоговый орган ничем не опроверг доводы налогоплательщика и не доказал невозможность применения ст. 268 НК РФ.

Как разъяснено КС РФ, положения налогового законодательства не допускают доначисления сумм в размере большем, чем установлено законом. Налоговые органы в ходе мероприятий налогового контроля определяют объем налоговой обязанности исходя из фактических показателей хозяйственной деятельности налогоплательщика (Определение от 04.07.2017 N 1440).

Исходя из положений п. 2 ст. 22 НК РФ, налоговое администрирование должно осуществляться с учетом принципа добросовестности, предполагающего учет законных интересов налогоплательщиков и недопустимость создания формальных условий для взимания налогов сверх того, что требуется по закону (Определения ВС РФ от 14.03.2019 N 301-КГ18-20421, от 16.02.2018 N 302-КГ17-16602).

Суд апелляционной инстанции в период рассмотрения жалобы неоднократно предлагал налоговому органу произвести расчет налоговых обязательств с применением ст. 268 НК РФ. Однако, налоговый орган от производства расчета уклонился, в связи с чем суд находит жалобу в этой части подлежащей удовлетворению, так как налоговым органом не определены действительные налоговые обязательства.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29 марта 2022 года по делу N А56-52788/2021 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 23 по Санкт-Петербургу N 09/4321 от 13.12.2019 года в части доначисления налога на прибыль в сумме 7 025 834 руб., соответствующих пеней и штрафа, доначисления налога на доходы иностранных юридических лиц, пеней и штрафа по эпизоду, связанному с покупкой судов "Синегорск" и "РЗК Константа".

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 23 по Санкт-Петербургу в пользу ООО "ТК Северный проект" 4 500 руб. расходов по государственной пошлине.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Л.П. Загараева

Судьи

О.В. Горбачева Н.О. Третьякова