Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2022 г. N 16АП-3820/22 по делу N А15-459/2022

г. Ессентуки

31 октября 2022 г.

Дело N А15-459/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 26.10.2022.

Полный текст постановления изготовлен 31.10.2022.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей Джамбулатова С.И., Макаровой Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мизиевым Ш.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием видеоконференц-связи апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ДагЭнерЖи" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 22.07.2022 по делу N А15-459/2022, принятое по заявлению Управления земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" к ООО "ДагЭнерЖи" о расторжении концессионного соглашения N1 от 28.09.2020 и дополнительного соглашения N1 от 06.07.2021 и обязании возвратить объекты электросетевого хозяйства, при участии в судебном заседании представителя ПАО "Россети Северный Кавказ" - Абдуллаева М.Н. (доверенность от 21.07.2022), представителя ООО "ДагЭнерЖи" - Гасанова А.Н. (доверенность от 22.02.2022), представителя Управления земельных и имущественных отношений администрации ГО "город Дербент" - Мусиева Р.Г. (доверенность от 19.01.2022), представителя ООО "ДагЭнерЖи" - Абдурагимова М.Б. (доверенность от 27.09.2021), представителя ПАО "Россети" - Мулалиевой Ф.А. (доверенность от 01.01.2022), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет,

УСТАНОВИЛ:

Управление земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" (далее - истец, управление) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с исковым заявлением к ООО "ДагЭнерЖи" о расторжении концессионного соглашения N 1 от 28.09.2020, дополнительного соглашения N 1 от 06.07.2021 к концессионному соглашению и обязании передать объекты электросетевого хозяйства в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вынесения решения, согласно акту возврата трансформаторных подстанций.

Суд привлек к участию в деле ПАО "Россети Северный Кавказ" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне Управления земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент".

Решением суда от 22.07.2022 исковое заявление Управления земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" удовлетворено. Суд расторгнул концессионное соглашение N 1 от 28.09.2020 и дополнительное соглашение N 1 от 06.07.2021 к концессионному соглашению, заключенные между Управлением земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" и ООО "ДагЭнерЖи". Также суд обязал ООО "ДагЭнерЖи" возвратить Управлению земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" объекты электросетевого хозяйства, переданные по концессионному соглашению N 1 от 28.09.2020 и дополнительному соглашению N 1 от 06.07.2021 в десятидневный срок со дня вступления решения в законную силу.

В апелляционной жалобе ООО "ДагЭнерЖи" просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что нарушение сроков создания и реконструкции объекта концессионного соглашения произошло не по вине общества.

В судебном заседании представители ООО "ДагЭнерЖи" поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представители Управления земельных и имущественных отношений администрации ГО "город Дербент", ПАО "Россети", ПАО "Россети Северный Кавказ" возразили по существу доводов апелляционной жалобы, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в их отсутствие.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, 28.09.2020 на основании Федерального закона N 115-ФЗ от 21.07.2005 "О концессионных соглашениях" (далее - Закон о концессионных соглашениях, Закон N 115-ФЗ), между Управлением земельных и имущественных отношений администрации городского округа "город Дербент" и ООО "ДагЭнерЖи", заключено концессионное соглашение N 1, по которому концессионер (ООО "ДагЭнерЖи") обязан за счет собственных средств в течении первых трех лет инвестировать 22 млн. рублей в реконструкцию 25 трансформаторных подстанций в год, а также предусмотреть финансирование на содержание, текущее обслуживание объектов электросетевого хозяйства из расчета 11,6 млн. рублей в год.

На официальном сайте https://torgi.gov.ru в сети "Интернет" в установленном порядке опубликовано извещение N 290720/3112072/01 от 29.07.2020 о проведении конкурса на заключение концессионного соглашения.

Письмом N 851/20 от 24.07.2020 ООО "ДагЭнерЖи" направило предложение на заключение концессионного соглашения.

Учитывая, что иных предложений на участие в конкурсе не поступило, администрацией в соответствии с пунктом 4.10 Закона о концессионных соглашениях принято решение о заключении с ООО "ДагЭнерЖи" концессионного соглашения, как с единственным лицом, направившим соответствующее предложение.

Право муниципальной собственности на передаваемое по концессионному соглашению имущество зарегистрировано в установленном порядке, о чем свидетельствуют выписки из Единого государственного реестра недвижимости.

28.09.2020 заключено концессионное соглашение N 1 (далее - соглашение), в соответствии с условиями которого ООО "ДагЭнерЖи" (далее - концессионер) передано имущество согласно приложению N 1.

При этом концессионное соглашение содержит все существенные условия и соответствует требованиям статей 10 и 37 Закона N 115-ФЗ, в том числе в нем предусмотрено условие о размере платы в сумме 100 000 руб., а также перечислены мероприятия, подлежащие выполнению концессионером и указана минимальная сумма инвестиций по созданию и реконструкции объектов концессионного соглашения (приложение N 2) в размере 146 500 000 руб.

Истец указывает, что ООО "ДагЭнерЖи" допущены нарушения условий соглашения, выразившиеся в не представлении информации об исполнении обязательств согласно приложению N 2 к концессионному соглашению от N 1 от 28.09.2020, заключенному между Управлением земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" и ООО "ДагЭнерЖи", по которому концессионер (ООО "ДагЭнерЖи") обязан за счет собственных средств в течении первых трех лет инвестировать 22 млн. рублей в реконструкцию 25 трансформаторных подстанций в год, а также предусмотреть финансирование на содержание, текущее обслуживание объектов электросетевого хозяйства из расчета 11,6 млн. рублей в год, в связи с чем Управлением земельных и имущественных отношений администрации городского округа "город Дербент" направлено в адрес ООО "ДагЭнерЖи" письмо за N 2955 от 27.12.2021, в котором повторно сообщило о нарушениях обязательств.

В силу пункта 12.2. соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условий настоящего соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами и настоящим соглашением.

Истцом в связи с неоднократными нарушениями обязательств, вытекающие из концессионного соглашения, в адрес ответчика направлена претензия о неисполнении пунктов концессионного соглашения и уведомление о расторжении концессионного соглашения, с приложенным соглашением о расторжении концессионного соглашения, которая оставлена без ответа и удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами. Одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В силу пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

На основании пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Целями Закона N 115-ФЗ является привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений, повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

В силу части 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 2 статьи 8 Закона о концессионных соглашениях при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан:

1) осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации);

2) использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

3) осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента, за исключением случая, указанного в части 3.7 статьи 13 настоящего Федерального закона;

4) обеспечивать при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возможность получения потребителями соответствующих товаров, работ, услуг;

5) предоставлять потребителям установленные федеральными законами, законами субъекта Российской Федерации, нормативными правовыми актами органа местного самоуправления льготы, в том числе льготы по оплате товаров, работ, услуг, в случаях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

6) поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением.

Положениями части 2 статьи 15 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются:

1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения;

2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

3) неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента;

5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Закона о концессионных соглашениях, концессионным соглашением помимо указанных в частях 2 и 2.1 данной статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концедента или концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения.

Апеллянт в отзыве на исковое заявление, а также в апелляционной жалобе ссылается на дело N А15-4296/2020 в рамках которого ПАО "Россети Северный Кавказ" в лице филиала - "Дагэнерго" обратилось в арбитражный суд с иском к администрации городского округа "город Дербент" и ООО "Дагэнержи" о признании недействительными постановления администрации от 28.09.2020 N 403 "О заключении концессионного соглашения с ООО "ДагЭнерЖи" и концессионного соглашения от 28.09.2020 N 1, заключенного между администрацией и компанией.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 16.06.2021 по делу N А15-4296/2020, оставленным без изменения постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2021 и постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.02.2022, в иске отказано.

В рамках настоящего дела оспаривается не само концессионное соглашение, а его исполнение, в связи с чем доводы ответчика на ссылку судебных актов в рамках дела N А15-4296/2020 не состоятельны.

Из приложения N 2 к концессионному соглашению от 28.09.2020 усматривается, что ответчик взял на себя обязательства по реконструкции трансформаторных подстанций в объеме 25 единиц в год в течение первых трех лет - 22 млн. руб.

Источник финансирования - собственные средства, а также содержание текущее обслуживание объектов электросетевого хозяйства из расчета 11,6 млн. руб. в год, источник финансирование - собственные средства.

Вместе с тем, судом первой инстанции обоснованно отклонена ссылка общества на расходы, понесенные на зарплату работникам, аренду помещения и иные расходы общества, поскольку они не могут быть приняты в качестве расходов на реконструкцию трансформаторной подстанции для исполнения обязательств по соглашению.

Как указывалось выше концессионное соглашение содержит все существенные условия и соответствует требованиям статей 10 и 37 Закона N 115-ФЗ, в том числе в нем предусмотрено условие о размере платы в сумме 100 000 руб., а также перечислены мероприятия, подлежащие выполнению концессионером (пункт 1.1) и указана минимальная сумма инвестиций по созданию и реконструкции объектов концессионного соглашения (приложение N 2) в размере 146 000 000 руб.

Со стороны ООО "ДагЭнерЖи" указанные в концессионном соглашении мероприятия не выполнены, соответствующие доказательства в материалы дела не представлены.

ООО "ДагЭнерЖи" в качестве обоснования выполнения мероприятий концессионного соглашения, представлены в материалы дела различные договора цессии, квитанции о расходах ГСМ, платежные поручения о выплате сотрудникам своей компании заработной платы, договора на выполнение ремонтных работ и т.д.

Между тем, представленные документы ООО "ДагЭнерЖи" не свидетельствуют о реконструкции объектов концессионного соглашения, документы составлены без участия представителей Управления земельных и имущественных отношений Администрации ГО "город Дербент", выполненные работы не согласованы с Управлением земельных и имущественных отношений Администрации ГО "город Дербент", что ставит под сомнение достоверность указанных в нем сведений и относимость их к рассматриваемому спору.

В тоже время иные расходы также не подтверждены соответствующими допустимыми доказательствами.

По смыслу статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В соответствии с условиями соглашения, ответчик обязан был в течении первых трех лет произвести реконструкцию трансформаторной подстанции в объеме 25 единиц в год, а также вложить собственные средства в размере 22 млн. руб.

Поскольку с момента заключения соглашения по настоящее время ответчик не исполняет принятые на себя обязательства, требования о расторжении соглашения обоснованы ввиду существенного нарушения условий соглашения.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции, определяя наличие или отсутствие оснований для расторжения соглашения, в том числе определяя, лишился ли концедент в значительной степени того, на что вправе был рассчитывать при заключении соглашения пришел к верному выводу, что общество не имеет намерения исполнять условия концессионного соглашения, фактически инвестирование 22 млн. руб. в реконструкцию 25 трансформаторных подстанций в год не произвел и документы подтверждающие финансирование на содержание, текущее обслуживание объектов электросетевого хозяйства из расчета 11,6 млн. руб. в год не представил.

Управлением в материалы дела представлено представление прокуратуры г. Дербента от 20.12.2021 N 02-06/01-2021, из текста которого следует, что условия концессионером - ООО "ДагЭнерЖи" не соблюдаются, предусмотренные работы в полном объеме не выполняются, акты выполненных работ "Концеденту" - Управлению по земельным и имущественным отношениям Администрации ГО "город Дербент" в 2021 году не представляются.

ООО "ДагЭнерЖи", являясь профессиональным участником гражданского оборота, не подтвердил реальное совершение им действий, направленных на исполнение условий соглашения, не привел обстоятельств, указывающих на стремление устранить допущенные нарушения, при добросовестном, разумном и осмотрительном осуществлении гражданских прав.

В свою очередь управлением доказано нарушение обязательств ответчиком в рамках исполнения концессионного соглашения N 1 от 28.09.2020, ответчик обратное суду не доказал.

Истец заявлял ответчику о намерении расторгнуть концессионное соглашение в судебном порядке в случае неисполнения требований, следовательно истцом соблюден досудебный порядок урегулирования спора.

На основании статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции верно заключил о расторжении концессионного соглашения N 1 от 28.09.2020 и дополнительного соглашения N 1 от 06.07.2021 к концессионному соглашению, заключенных между Управлением земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" и ООО "ДагЭнерЖи", а также обязании ООО "ДагЭнерЖи" возвратить Управлению земельных и имущественных отношений Администрации городского округа "город Дербент" объекты электросетевого хозяйства, переданные по концессионному соглашению N 1 от 28.09.2020 и дополнительному соглашению N 1 от 06.07.2021 в десятидневный срок со дня вступления решения в законную силу.

Доводы апелляционной жалобы не подтвердились, поскольку не содержат фактов, которые опровергают выводы суда первой инстанции, являются несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда.

Выражая несогласие с выводами суда первой инстанции, податель апелляционной жалобы не представил соответствующих доказательств в их обоснование, а имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая оценка.

Выводы суда по данному делу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 22.07.2022 по делу N А15-459/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.А. Белов

Судьи

С.И. Джамбулатов Н.В. Макарова