Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2022 г. N 18АП-13019/22 по делу N А76-12195/2022

г. Челябинск

07 ноября 2022 г.

Дело N А76-12195/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 ноября 2022 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тарасовой С.В.,

судей Лукьяновой М.В., Махровой Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Таранжиной А.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Челябинские коммунальные тепловые сети" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 19.08.2022 по делу N А76-12195/2022.

В судебном заседании приняли участие представители:

акционерного общества "Урало-сибирская теплоэнергетическая компания - Челябинск" - Есипова А.А. (доверенность от 07.12.2021, паспорт, диплом, свидетельство о заключении брака), Максименкова К.С. (доверенность N 148 от 07.12.2021, паспорт, диплом);

муниципального унитарного предприятия "Челябинские коммунальные тепловые сети" - Лаптева А.Ю. (доверенность N 59 от 10.02.2021, паспорт, диплом).

Акционерное общества "Урало-сибирская теплоэнергетическая компания-Челябинск" (далее - истец, АО "УСТЭК-Челябинск") обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию "Челябинские коммунальные тепловые сети" (далее - ответчик, МУП "ЧКТС") о взыскании задолженности по оплате потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникших в связи с аварийными утечками в размере 4 369 039 руб. 79 коп., а также неустойки за период с 16.12.2021 по 31.03.2022 в размере 338 432 руб. 54 коп. (с учетом уточнений, принятых в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, т. 1, л.д. 75-76).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 19.08.2022 исковые требования удовлетворены частично, с АО "УСТЭК-Челябинск" в пользу МУП "ЧКТС" взыскано 4 369 039 руб. 79 коп. долга, 284 995 руб. 83 коп. неустойки за период с 16.12.2021 по 31.03.2022, 46 008 руб. 74 коп. расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным решением МУП "ЧКТС" (далее также - податель жалобы, апеллянт) обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционной суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В обосновании апелляционной жалобы ее податель ссылается на пункт 61.2 Методических указаний N 20-э/2, согласно которому потери (в том числе с утечками) теплоносителя (пар, конденсат, горячая вода) относятся к нормативным технологически необходимым затратам и неизбежным потерям и учитываются в составе материальных расходов, а следовательно в составе необходимой валовой выручки (НВВ) регулируемой организации. Следовательно, потери теплоносителя (пар, конденсат, горячая вода) в пределах нормативных (технологически необходимых) величин учитываются в составе затрат регулируемой организации при формировании тарифов на тепловую энергию и (или) на оказание услуг по передаче тепловой энергии и не подлежат взысканию.

Методические указания по расчёту потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при её производстве и транспортировке, утверждённые приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.10.2014 N 640/пр (далее - Методические указания N 640/пр), определяющие порядок расчёта потерь горячей воды в централизованных системах водоснабжения при её транспортировке не предусматривают такого вида потерь как потери тепловой энергии в составе горячей воды. Таким образом, Методические указания носят обязательный характер, однако, не подлежат применению при определении потерь тепловой энергии и теплоносителя, в частности, во взаимоотношениях истца и ответчика.

Исходные данные, применяемые в расчетах истца (T1, Т2, Н), не подтверждены документально, что приводит к завышенным результатам расчетов. Кроме того, большинство сетей МУП "ЧКТС" располагается после ЦТП, и работает в более низких температурных параметрах.

Инструкция по расчету величины потерь теплоносителя и тепловой энергии с аварийными утечками, через уплотнения сетевой арматуры и технологическими потерями (опрессовка, испытание) И-002-2021 является внутренним документом истца, с ответчиком не согласована. Методика расчета теплоносителя и тепловой энергии, связанных с аварийными утечками, указанная в инструкции, не соответствует нормам действующего законодательства.

Представленное истцом экспертное заключение, подготовленное экспертами МГТУ им. Н.Э. Баумана является недопустимым доказательством, поскольку эксперты не имеют профильного образования в сфере теплоснабжения, электроэнергетики, а, значит, вопрос их квалификации ставится под сомнение. Указанные эксперты не имеют опыта проведения экспертиз по спорам в сфере теплоснабжения. Таким образом, в отсутствие необходимой специальности и квалификации эксперт не может проводить экспертизу, а в случае, если экспертиза проведена экспертом, не имеющим соответствующей квалификации, такая экспертиза не может быть принята судом как достоверное доказательство.

Факт получения ответчиком 05.03.2022 корректировочного счет-фактуры и акта приема передачи от 24.02.2022 освобождает ответчика от ответственности за просрочку исполнения обязательства по оплате за период с 16.12.2021 по 05.03.2022, поскольку такое обязательство возникает в момент получения скорректированного счет-фактуры с учетом положений статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации. В отсутствие платежного документа ответчику не были известны все исходные данные (объем поставленного ресурса с учетом корректировки), отсутствовала возможность производить оплату в установленные сроки, достоверно определить размер долга. Таким образом, расчет неустойки, в случае удовлетворения требований подлежит с 25.02.2021 года (со следующего дня после даты выставления корректировочного счет-фактуры). Ответчиком представлен контррасчет неустойки, согласно которому неустойка может быть взыскана в сумме не более 86 204 руб. 52 коп.

Кроме этого, по мнению ответчика, судом необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства об уменьшении размера неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2022 апелляционная жалоба МУП "ЧКТС" принята к производству и назначена к рассмотрению на 28.10.2022.

До начала судебного заседания от АО "УСТЭК-Челябинск" поступил отзыв на апелляционную жалобу. Отзыв приобщен к материалам дела в порядке, предусмотренном статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность и обоснованность определения суда в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Как установлено судом, из вступившего в законную силу определения Арбитражного суда Челябинской области от 31.03.2022 по делу N А76-29281/2019 об утверждении мирового соглашения (т. 1, л.д. 7-14), следует, что между АО "УСТЭК-Челябинск" (поставщик) и МУП "ЧКТС" (покупатель) заключен договор от 24.03.2022 N КП-9, по условиям которого поставщик обязуется в течение срока действия договора осуществлять поставку покупателю тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации тепловых потерь в точках поставки в объеме, определенном в порядке, предусмотренном договором, и надлежащего качества, а покупатель обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и теплоноситель в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором (л.д. 13-15).

Пунктом 3.1.1 договора предусмотрено, что покупатель обязан исполнять условия договора, в том числе принимать и оплачивать тепловую энергию и теплоноситель в целях компенсации тепловых потерь в объеме и сроки, предусмотренные условиями договора.

Согласно пункту 4.3 договора потери тепловой энергии и теплоносителя, связанные с аварийными утечками и потерями через поврежденную теплоизоляцию в тепловых сетях покупателя, определяются на основании соответствующих двухсторонних актов, составленных и подписанных уполномоченными представителями поставщика и покупателя.

Пунктом 5.5 договора установлено, что оплата стоимости тепловой энергии и теплоносителя, поставленных в целях компенсации потерь, производится покупателем до 15 числа месяца, следующего за расчетным периодом. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет поставщика.

Покупатель несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации тепловых потерь в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации (пункт 6.2 договора).

Договор вступает в силу с момента заключения и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2019 (пункт 9.1 договора).

17.09.2021 в 16 час. 00 мин. истцом обнаружено повреждение тепловой сети, принадлежащей ответчику, по адресу: ул. Советская, 16А, о чем составлен акт выявления аварийной утечки от 11.10.2021, подписанный, в том числе, представителем МУП "ЧКТС" без возражений и замечаний (т. 1, л.д. 17).

11.10.2021 в оперативно-диспетчерскую службу АО "УСТЭК-Челябинск" поступила заявка от МУП "ЧКТС" на отключение участка тепловой сети Ду76 от ТК 8-34 в сторону ул. Советская, 16А, для устранения повреждений в ТК 8-34 с 13 час. 00 мин. до 17 час. 00 мин. 12.10.2021 (т. 1, л.д. 18-19).

12.10.2021 в присутствии представителя МУП "ЧКТС" составлен акт устранения аварийной утечки, согласно которому при проведении обследования тепловой сети по адресу: ул. Советская, 16А, были выявлены в ТК 8-34 на отводе обратного трубопровода диаметром 76 мм следующие повреждения: 3 свища (3*2,4; 4*2; 7*3), трещина (78*8), установлен отвод. Время устранения утечки 12.10.2021 в 13 час. 30 мин. (т. 1, л.д. 20).

14.10.2021 в 17 час. 30 мин. обнаружена утечка на тепловой сети, принадлежащей МУП "ЧКТС", по адресу: ул. Горького, д. 28 (корпус гаражи-конюшня), о чем составлен акт выявления аварийной утечки от 14.10.2021, подписанный, в том числе, представителем МУП "ЧКТС" без возражений и замечаний (т. 1, л.д. 24).

Согласно акту выявления аварийной утечки от 14.10.2021 установлено, что ТК 47-17 затоплена горячей водой на 60% в сторону ТК 47-19 (инфекционного корпуса), по старым лоткам теплотрассы через грунт попадает в канализацию инфекционного корпуса, что влечет к постоянному подтоплению подвальных помещений инфекционного корпуса.

25.10.2021 в оперативно-диспетчерскую службу АО "УСТЭК-Челябинск" поступила заявка от МУП "ЧКТС" на отключение участка тепловой сети Ду125 от ТК 47-10 в сторону ТК 47-10а, пер. Передовой д. 4, для устранения повреждения с 10 час. 00 мин. до 17 час. 00 мин. 26.10.2021 (т. 1, л.д. 25-26).

26.10.2021 в присутствии представителя МУП "ЧКТС" составлен акт устранения аварийной утечки, согласно которому при проведении обследования тепловой сети по адресу: ул. Горького, д. 28 (корпус гаражи-конюшня) было выявлено, что ТК 47-17 затоплена горячей водой на 60% в сторону ТК 47-19, поступление горячей воды по старым лоткам. Время устранения утечки 26.10.2021 в 11 час. 35 мин. (т. 1, л.д. 27).

АО "УСТЭК-Челябинск" произвело расчет количества утерянного в связи с названными утечками ресурса и его стоимости и выставило МУП "ЧКТС" на оплату корректировочный счет-фактуру от 24.02.2022 N КСТ/КП0009/000004107 к счету-фактуре от 30.11.2021 N СТ/КП0009/0000206722 и корректировочный акт приема-передачи от 24.02.2022 N КСТ/КП0009/000004107 к акту приема-передачи от 30.11.2021 N СТ/КП0009/0000206722 (т. 1, л.д. 69, 69 оборот, т. 2, л.д. 4).

Истец направил в адрес ответчика досудебную претензию от 15.03.2022 исх. N 1034 об уплате образовавшейся задолженности, которая оставлена последним без ответа и удовлетворения (т. 1, л.д. 32-36).

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по оплате утерянного ресурса в спорный период послужило основанием для обращения АО "УСТЭК-Челябинск" с иском в арбитражный суд.

Повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанности (пункт 1 статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

По правилам пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Законом о теплоснабжении.

На основании пункта 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15, статьи 15, статьи 17 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), пунктов 54, 55 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 на ответчика возложена обязанность по компенсации потерь, возникших в процессе поставки тепловой энергии до потребителя.

В соответствии с пунктом 9 Инструкции "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя", утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Инструкция N 325), к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

Перечень нормируемых технологических затрат и потерь теплоносителя определен пунктами 10.1.1, 10.1.2 Инструкции N 325.

Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются. К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через не плотности в арматуре и трубопроводах эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок.

Таким образом, в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии до конечных потребителей часть энергии теряется, не доходя до конечных потребителей, и поэтому она не оплачивается теплоснабжающей организации. Утраченная в сетях тепловая энергия относится к нормативным потерям теплоснабжающей организации.

Теплоснабжающая организация - это организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

Соответственно в отношении количества энергии, не дошедшей до потребителей, сетевая компания по отношению к теплоснабжающей организации сама выступает в качестве потребителя, вследствие чего у нее возникает обязанность по уплате стоимости энергии на основании статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Из указанных норм следует, что в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети.

В объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Таким образом, в силу прямого указания закона, МУП "ЧКТС" несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии АО "УСТЭК-Челябинск", вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие МУП "ЧКТС" сети и теплотехническое оборудование.

В соответствии со статьей 2 Закона о теплоснабжении реализация тепловой энергии, теплоносителя относится к регулируемому виду деятельности в сфере теплоснабжения, при котором уполномоченным государственным органом устанавливаются тарифы (цены), подлежащие обязательному применению.

Как разъяснено в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016), обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется принадлежностью этих сетей (статьи 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 5 статьи 15, пункт 5 статьи 15, пункт 2 статьи 19 Закон о теплоснабжении, пункт 2 постановления Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации" (далее - Правила N 808)).

Согласно пункту 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении при установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и нормативы удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии.

В силу пункта 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам).

Законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и фактические потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией) путем производства тепловой энергии либо путем ее приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.

В соответствии с пунктом 1 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034) названные Правила устанавливают порядок организации коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, в том числе порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем).

В соответствии с положениями пунктом 54 Правил N 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии, теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства тепловой энергии на собственных энергоисточниках или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам).

Пунктом 108 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Приказом ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э, определено, что расчет тарифов на тепловую энергию (мощность), отпускаемую от источника тепловой энергии, основывается на полном возврате теплоносителя на источник тепловой энергии, что также указывает на наличие обязанности ответчика компенсировать объем невозвращенного теплоносителя (утечек).

Согласно правовой позиции, изложенной в решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.10.2013 N ВАС-10864/2013, издержки по эксплуатации сети (потери) подлежат возложению на лицо, эксплуатирующее сети, то есть на сетевую организацию, поскольку последняя осуществляет свою профессиональную деятельность с использованием таких сетей и получает выгоду от их эксплуатации.

Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются (пункт 10.1.2 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325).

Таким образом, данные нормы основаны на том, что в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям организации, во владении которой находятся тепловые сети.

Отсутствие у общества статуса сетевой организации не освобождает его от обязанности возмещать стоимость потерь тепловой энергии, возникших в его сетях при транзите этой энергии.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств; каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статьи 64 (часть 1), 65 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Материалами дела подтверждены факты утечек теплоносителя и тепловой энергии по адресам: ул. Советская, 16А и ул. Горького, д. 28 (корпус гаражи-конюшня), оформленные актами выявления от 11.10.2021 (т. 1, л.д. 17) и от 14.10.2021 (т. 1, л.д. 24) и актами устранения от 12.10.2021 (т. 1, л.д. 20) и 26.10.2021 (т. 1, л.д. 27) соответственно.

Акты фиксирующие выявление и устранение повреждений тепловых сетей, принадлежащих МУП "ЧКТС", подписаны ответчиком без замечаний, возражений и особых отметок. Доказательств, фиксирующих иные фактические обстоятельства или опровергающих имеющиеся, ответчиком, в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в материалы дела не представлено.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, в том числе положения заключенного сторонами договора теплоснабжения от 24.03.2022 N КП-9, экспертное заключение и по результатам их оценки, суд первой инстанции установил, что спорный участок тепловых сетей в спорный период находился в зоне ответственности ответчика.

Ввиду невыполнения МУП "ЧКТС" обязанности по обеспечению надлежащего технического состояния участков тепловой сети, находящееся в эксплуатационной ответственности ответчика, привело к возникновению у АО "УСТЭК-Челябинск" убытков, выраженных в потерях тепловой энергии и теплоносителя, суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика пени за период с 16.12.2021 по 31.03.2022 в размере 338 432 руб. 54 коп.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

На основании пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В силу статьи 331 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Согласно пункту 6.2 договора покупатель несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации тепловых потерь в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно части 9.1 статьи 15 Закона о теплоснабжении, потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Представленный истцом расчет судом первой инстанции проверен, признан арифметически и методологически верным.

Однако, судом первой инстанции указанный расчет принят не был.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 01.05.2022 N 127-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" Федеральный закон от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" дополнен статьей 46.3 следующего содержания:

Статья 46.3. Особенности правового регулирования отношений в сфере электроэнергетики в 2022 и 2023 годах

1. В период до 31 декабря 2022 года включительно Правительство Российской Федерации вправе устанавливать особенности начисления, уплаты и списания неустоек (штрафов, пеней) и применения иных мер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств на оптовом и розничных рынках, особенности организации и проведения отбора мощности на конкурсной основе и иных конкурентных процедур, по результатам которых заключаются договоры купли-продажи, договоры поставки мощности, а также особенности исполнения указанных договоров, в том числе предусматривающие изменение дат начала и (или) окончания поставки мощности, в период, определенный Правительством Российской Федерации.

2. В случае установления Правительством Российской Федерации особенностей начисления, уплаты и списания неустоек (штрафов, пеней) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате услуг по передаче электрической энергии сетевой организации, по оплате электрической энергии гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке вместо ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, применяемой в соответствии с пунктом 2 статьи 26 и пунктом 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, начиная с 28 февраля 2022 года применяется величина, определенная в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

3. Правительство Российской Федерации вправе принимать решения, предусматривающие неприменение в 2022 и 2023 годах положений пункта 3.1 статьи 23 настоящего Федерального закона о непревышении объема финансовых потребностей, необходимых для реализации отдельных мероприятий инвестиционных программ субъектов электроэнергетики, над объемом таких потребностей, определенным в соответствии с утвержденными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в области топливно-энергетического комплекса, укрупненными нормативами цены типовых технологических решений капитального строительства объектов электроэнергетики".

Постановлением Правительства РФ от 20.05.2022 N 912 "О некоторых особенностях регулирования жилищных отношений в 2022 году", принятым в соответствии с Федеральным законом от 01.05.2022 N 127-ФЗ, установлено (пункт 2), что с 28.02.2022 по 31.12.2022 при применении порядка начисления пеней за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательств по оплате услуг по передаче электрической энергии сетевой организации, оплате электрической энергии гарантирующему поставщику и производителю электрической энергии (мощности) на розничных рынках электрической энергии, предусмотренного пунктом 2 статьи 26 и пунктом 2 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", взамен ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, используется ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая на 27.02.2022.

По состоянию на 27.02.2022 ключевая ставка Банка России действовала на уровне 9,5%.

Между тем, с 28.02.2022 ключевая ставка Банка России была установлена на уровне 20% годовых.

При таких обстоятельствах изменения, внесенные статьей 2 Федерального закона от 01.05.2022 N 127-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", направленные на временное (согласно указанной норме - в 2022 году) расширение полномочий Правительства Российской Федерации и, соответственно, особенности начисления пени за просрочку оплаты коммунальных услуг, установленные Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.05.2022 N 912, по своему смыслу направлены на обеспечение устойчивого функционирования регулируемых правоотношений, в совокупности с иными принятыми в период после 28.02.2022 законодательными и иными нормативными правовыми актами образуют комплекс мер по поддержке участников данных правоотношений в условиях резкого повышения ключевой ставки Банка России.

В то же время, принятие соответствующих норм, исходя из их цели и общего смысла, по мнению суда, не может расцениваться как допускающее возможность увеличения специальной нормой подзаконного нормативного правового акта ответственности потребителя электрической энергии, которым в данном случае выступает индивидуальный предприниматель, в сравнении с общим порядком, установленным законом, в рассматриваемом случае, в абзац 10 пункта 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике.

Таким образом, расчет пени, представленный истцом, подлежит корректировке в части примененной ставки 9,5% путем изменения ее на ставку 8%.

С учетом указанной корректировки размер пени за период с 16.12.2021 по 31.03.2022 по расчету суда первой инстанции составил 284 995 руб. 83 коп.

Апелляционная коллегия считает указанный расчет суда первой инстанции верным.

Доводы подателя жалобы о том, что методические указания N 640/пр не подлежат применению при определении потерь тепловой энергии и теплоносителя, в частности, во взаимоотношениях сторон, подлежат отклонению по следующим основаниям.

Пунктом 4.1 статьи 2 Закона о теплоснабжении определено, что теплоноситель - пар, вода, которые используются для передачи тепловой энергии. В рассматриваемом случае в качестве теплоносителя выступает горячая вода.

Методические указания N 640/пр разработаны во исполнение пункта 3 постановления Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 "Об утверждении Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод" (далее - Правила N 776).

Пунктом 1 Правил N 776 установлено, что настоящие Правила организации коммерческого учета воды, сточных вод определяют порядок коммерческого учета воды, сточных вод с использованием приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в узлах учета, спроектированных и допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящими Правилами, или расчетным способом в целях расчета размера платы за поданную (полученную), транспортируемую воду, принятые (отведенные), транспортируемые сточные воды по договорам холодного водоснабжения, договорам горячего водоснабжения, договорам водоотведения, единым договорам холодного водоснабжения и водоотведения, договорам по транспортировке холодной воды, договорам по транспортировке горячей воды, договорам по транспортировке сточных вод и другим договорам, заключенным с организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения.

Действующим законодательством в сфере теплоснабжение не урегулирован вопрос нормативного регулирования расчета размера аварийной утечки теплоносителя и тепловой энергии, поэтому истцом по аналогии применены нормы сходного законодательства (водоснабжение).

Приборов учета тепловой энергии на границах тепловых сетей между АО "УСТЭК-Челябинск" и МУП "ЧКТС" в местах выявления утечек не установлено, соответственно, АО "УСТЭК-Челябинск" применен расчетный метод для определения размера утерянных теплоносителя и тепловой энергии.

Разработанная АО "УСТЭК-Челябинск" инструкция И-002-2021 определяет расчетным путем объем потерянного в результате аварии теплоносителя, что в рассматриваемом случае является горячей водой.

Довод жалобы об отсутствии профильного образования у экспертов, подготовивших экспертное заключение, подлежит отклонению, поскольку документов опровергающих выводы экспертного заключения по методике и корректности расчета со стороны ответчика не представлено, ходатайств о проведении экспертизы, в порядке статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, либо о вызове экспертов МГТУ им. Н.Э. Баумана в суд первой инстанции для дачи пояснений по возможным имеющимся вопросам МУП "ЧКТС" не заявлено.

Выражая несогласие с методикой расчета, используемой истцом при произведении расчета величины аварийных утечек, ответчик не указал, в чем именно выражается не согласие с указанной методикой и не указал какая методика, по его мнению, должна быть применена для расчета величины аварийных утечек в рассматриваемом случае.

Доводы жалобы о том, что большинство сетей МУП "ЧКТС" располагается после ЦТП и работает в более низких температурных параметрах, являются несостоятельными, поскольку в рассматриваемом случае, на поврежденных участках сетей МУП "ЧКТС" ЦТП отсутствуют, что подтверждается схемой тепловых сетей по ул. Коммуны, 6, и схемой тепловых сетей по ул. Бажова - ул. Артиллерийская, 23, к акту разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон, являющего приложением N 1 к договору N ТР-16 оказания услуг по передаче тепловой энергии (в зоне ЦСТ), условия которого урегулированы между МУП "ЧКТС" и АО "УСТЭК-Челябинск" в рамках заключенного мирового соглашения по делу N А76-29286/2019.

Доводы заявителя жалобы о том, что пени подлежат начислению с даты получения документов от ресурсоснабжающей организации по корректировочным счет-фактурам, не основаны на нормах права, поскольку основанием возникновения у МУП "ЧКТС" обязательства по оплате является факт поставки коммунальных ресурсов, а не момент вручения соответствующего счета-фактуры.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает правомерным начисление истцом пени именно с даты наступления обязательств, а не с даты выставления корректировочных счет-фактур.

Относительно доводов жалобы о том, что взысканная сумма неустойки должна быть уменьшена в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, судебная коллегия отмечает следующее.

По правилам пункта 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пункта 69 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7) подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке.

Как разъяснено в пункте 71 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7, если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Заявление ответчика о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства само по себе не является признанием долга либо факта нарушения обязательства.

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно пунктам 74 и 75 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7, возражая против заявления об уменьшении размера неустойки, кредитор не обязан доказывать возникновение у него убытков (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации), но вправе представлять доказательства того, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего при сравнимых обстоятельствах разумно и осмотрительно, например, указать на изменение средних показателей по рынку (процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, валютных курсов и т.д.).

При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Доказательствами обоснованности размера неустойки могут служить, в частности, данные о среднем размере платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, либо платы по краткосрочным кредитам, выдаваемым физическим лицам, в месте нахождения кредитора в период нарушения обязательства, а также о показателях инфляции за соответствующий период.

Установив основания для уменьшения размера неустойки, суд снижает сумму неустойки.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформировавшейся при осуществлении конституционно-правового толкования статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушений обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных законом, направленных против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть, по существу, на реализацию требований статьи 17 Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод не должно нарушать прав и свобод других лиц (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 21.12.2000 N 263-О; от 14.03.2001 N 80-О).

Применяя статью 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд, исходя из всей совокупности материалов дела и доводов сторон, устанавливает возможность снижения суммы неустойки, руководствуясь принципом справедливости, но с учетом состязательности арбитражного процесса и распределения бремени доказывания.

Ответчиком не представлены ни суду первой инстанции, ни апелляционному суду доказательства наличия исключительных обстоятельств, позволяющих снизить размер взыскиваемой неустойки.

Исследовав фактические обстоятельства дела и оценив представленные в дело доказательства, суд первой инстанции не усмотрел оснований для уменьшения размера неустойки, отметив, что указанная сумма является достаточной для компенсации потерь кредитора.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства дела исследованы полно и всесторонне, спор разрешен в соответствии с требованиями действующего законодательства, оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда первой инстанции не имеется.

Доводы апелляционной жалобы, приведенные в их обоснование, не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними, дают иную правовую оценку установленным обстоятельствам и по существу сводятся к переоценке доказательств, положенных в обоснование содержащихся в обжалуемом судебном акте выводов, являются несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого законного и обоснованного решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено.

С учетом изложенного решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В связи с тем, что в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, судебные расходы остаются на её подателе.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 19.08.2022 по делу N А76-12195/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Челябинские коммунальные тепловые сети" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.В. Тарасова

Судьи

М.В. Лукьянова Н.В. Махрова