Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2022 г. N 07АП-5128/19 по делу N А67-14531/2018

город Томск

9 ноября 2022 г.

Дело N А67-14531/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 01 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 ноября 2022 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сбитнева А.Ю.,

судей: Апциаури Л.Н.,

Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гребенюк Е.И. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Концессии теплоснабжения" (07АП-5128/19(6)), акционерного общества "Управляющая компания "Кем-Ойл" (07АП-5128/19(8)) на определение от 27.09.2022 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-14531/2018 (судья Соколова О.Н.) о несостоятельности (банкротстве) должника - общества с ограниченной ответственностью "СтройСервис" (ИНН 7017320940, ОГРН 1127017032438, адрес: 634016, г. Томск, пос. Просторный, ул. Рязанская, 4),

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Концессии теплоснабжения" (ИНН 3444259579, ОГРН 1163443068722) о включении в реестр требований кредиторов,

при участии в судебном заседании:

от ООО "Концессии теплоснабжения" - Конопатов В.А. по доверенности от 19.01.2022;

от АО "УК "Кем-Ойл" - Карнаев П.О. по доверенности от 27.07.2022;

от иных лиц - не явились;

УСТАНОВИЛ:

в деле о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СтройСервис" (далее - ООО "СтройСервис", должник) общество с ограниченной ответственностью "Концессии теплоснабжения" (ИНН 3444259579, ОГРН 1163443068722) (далее - ООО "Концессии теплоснабжения", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением о признании обоснованным и включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 185 797 833,35 руб., как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ, с учетом уточненных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Администрация г. Волгограда, общество с ограниченной ответственностью "РИО".

Определением от 27.09.2022 Арбитражного суда Томской области в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" с очередностью удовлетворения в составе третьей очереди включено требование ООО "Концессии теплоснабжения" в размере 57 879 050,10 руб. - основного долга.

В удовлетворении остальной части отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом ООО "Концессии теплоснабжения" и АО "УК "Кем-Ойл" обратились с апелляционными жалобами.

ООО "Концессии теплоснабжения" в своей апелляционной жалобе просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, которым включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" с очередностью удовлетворения в составе третьей очереди включено требование ООО "Концессии теплоснабжения" в размере 185 797 833,35 руб.

В обоснование доводов жалобы кредитор указывает, что ООО "Концессии теплоснабжения" перечислило ООО "СтройСервис" за строительство и реконструкцию вышеперечисленных объектов денежные средства на общую сумму 440 073 104,84 руб., между тем в соответствии с корректировочными актами ООО "СтройСервис" фактически выполнило работы на общую сумму 254 275 271,49 руб., вследствие этого сумма излишне перечисленных денежных средств составляет 185 797 833,35 руб., соответственно указанная сумма денежных средств подлежат возврату ООО "Концессии теплоснабжения". В соответствии с экспертным заключением от 30.12.2021 N С32/2021, эксперты не смогли установит стоимость выполненных работ по договорам N 033/смр-16, 403/р-18, 404/р-18, 405/р-18, таким образом это лишний раз свидетельствует о невыполнении ООО "СтройСервис" своих договорных обязательствах по вышеуказанным договорам и обоснованности заявленных требований ООО "Концессии теплоснабжения" в полном объеме.

АО "УК "Кем-Ойл" в своей апелляционной жалобе просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы кредитор указывает, что для правильного рассмотрения настоящего спора следовало учитывать не только заключение эксперта, но и установить фактические обстоятельства, такие как: доказательства несения какой-либо ответственности работниками ООО "Концессии теплоснабжения", участвующими при приемке работ у ООО "Стройсервис", за халатность и недостаточную проверку принятых работ; доказательства привлечения ООО "РИО", такие как: деловая переписка, общение руководителей или уполномоченных на это лиц по объемам выполненных работ в процессе их выполнения; согласование исполнительной документации; доверенности и иные документы, подтверждающие реальность правоотношений; доказательства исчисления НДС со стоимости работ, выполненных привлеченной организацией, отражение этих отношений в бухгалтерском учете обеих сторон, в книгах покупок и продаж.

Апелляционные жалобы, как поданные на один судебный акт, приняты к совместному рассмотрению (абзац 2 пункта 25 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

И.о. конкурсного управляющего ООО "СтройСервис" Гордиенко З.А. в представленном отзыве на апелляционную жалобу ООО "Концессии теплоснабжения" возражает относительно доводов апелляционной жалобы, считает, что выводы суда первой инстанции, отраженные в определении суда объективны и обоснованы.

В судебном заседании представители апеллянтов настаивали на занятых позициях.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе, публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, отзыва на жалобу ООО "Концессии теплоснабжения", заслушав участников процесса, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность определения суда первой инстанции, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, 28.09.2016 между ООО "Концессии теплоснабжения" (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по заданию заказчика выполнить работы по техническому переустройству объекта "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ТДиН по ул.Советской на участках от ЗТК-17 до ЗТК-20, от Узла 1 до ЗТК23(1) и от ЗТК-23(1) до ЗТК-38 (инв.N 300000649)" (далее - объект), в соответствии с проектной документацией, в сроки и по стоимости установленными требованиями настоящего договора, а заказчик обязуется принять фактически выполненные работы и произвести оплату в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1 Договора).

Сроки выполнения работ: 21.06.2017 - 30.10.2017 (пункт 2.1 Договора).

Стоимость работ составляет 327 933 708,30 руб. (в редакции дополнительного соглашения N 3 от 28.12.2017). Договором предусмотрена выплата авансового платежа (пункты 3.4, 3.5 Договора). Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком, за вычетом сумм аванса, приходящегося на данный объем работ, суммы гарантийного удержания, начисленных штрафных санкций и неустоек в соответствии с условиями договора путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 60 банковских дней с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на основании счета и счета-фактуры, выставленных подрядчиком (пункт 3.7 Договора).

Подрядчик по завершении отдельного этапа работ, но не позднее 25 числа отчетного месяца, предоставляет в адрес заказчика подписанные со своей стороны документы о фактическом выполнении работ: акты о приемке выполненных работ (по форме КС-2); справки о стоимости выполненных работ и производственных затратах (по форме КС-3); реестр представляемых КС-2, журнал учета выполненных работ (форма КС-6а); приемо-сдаточную документацию на выполненные работы (в соответствии с перечнем -приложение N 1 к Договору); товарно-транспортные накладные, счета-фактуры и иные документы, подтверждающие объем, качество и стоимость произведенных затрат на приобретение материалов и оборудования, взятые в смете по прайс-листам; счета-фактуры (в случае, если подрядчик является плательщиком НДС); иные документы по требованию заказчика (пункт 4.2.1 Договора).

Заказчик обязан в течение 10 рабочих дней рассмотреть, представленные в соответствии с пунктом 4.2.1 Договора подрядчиком документы о фактическом выполнении работ, и либо принять и подписать их и произвести оплату фактически выполненного объема работ в порядке и сроки, предусмотренные договором, либо направить в адрес подрядчика мотивированный отказ от приемки и подписания. Окончательная приемка фактически выполненных подрядчиком в соответствии с договором работ, осуществляется после завершения полного комплекса работ по договору (пункты 4.2.2, 4.3 Договора).

Гарантийный период на объект и/или оборудование, включая его составные части, начинает исчисляться с момента подписания акта сдачи-приемки объекта и заканчивается следующей датой: по истечении 10 лет с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки объекта. Устранение недостатков/дефектов производится на основании дефектной ведомости или письменного уведомления заказчика о выявленных недостатках/дефектах, направленного в адрес подрядчика (пункт 10.1, 10.2 Договора).

Во исполнение условий Договора подряда ООО "СтройСервис" и ООО "Концессии теплоснабжения" подписаны акты о выполнении работ за период с 19.10.2017 по 18.05.2018 на общую сумму 332 830 893,23 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 19.10.2017, N 2 от 21.06.2017, N 3 от 23.10.2017, N 4 от 23.10.2017, N 5 от 28.12.2017, N 6 от 28.12.2017, N 7 от 28.12.2017, N 8 от 28.12.2017, N 9 от 28.12.2017, N10 от 28.12.2017, N 11 от 28.12.2017, N 12 от 28.12.2017, N 13 от 28.12.2017, N 14 от 28.12.2017, N 15 от 28.12.2017, N 16 от 28.12.2017, N 17 от 10.01.2018, N18 от 28.03.2018, N19 от 28.03.2018, N 20 от 28.03.2018, N 21 от 30.03.2018, N 22 от 30.03.2018, N 23 от 30.03.2018, N 24 от 30.03.2018, N 25 от 30.03.2018, N 26 от 30.03.2018, N 27 от 18.05.2018 (т.8 л.д. 28-149, т.9 л.д.11-101).

Акты подписаны между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 310 921 975,53 руб. с учетом авансовых платежей и гарантийного удержания, что подтверждается платежными поручениями (т.8 л.д. 25-27, 78-85, т.9 л.д.1-10, 87-88, 102), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

Вместе с тем, специалистами ООО "Концессии теплоснабжения" в одностороннем порядке с учетом актов контроля от 03.07.2017, от 10.08.2018 за исполнением концессионного соглашения от 22.09.2016, заключенного между муниципальным образованием городской округ город-герой Волгоград в лице Администрации г.Волгоград (концедент), муниципальным унитарным предприятием "Волгоградское коммунальное хозяйство" (предприятие) и ООО "Концессии теплоснабжения" (концессионер), на объекты системы коммунальной инфраструктуры (объекты теплоснабжения, тепловые сети, централизованные системы горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем) (т. 13 л.д.67-82) проведена проверка эффективности использования инвестиций в строительстве и реконструкции объектов теплоснабжения, по результатам которой выявлено несоответствие объемов выполненных работ на объектах по Договору подряда, отраженных в подписанных сторонами актах о приемке выполненных работ по форме КС-2, фактическому объему выполненных работ на указанных объектах, по результатам которой оформлены корректировочные (сторнированные) акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 4 от 28.12.2018, N 7 от 28.12.2018, N 8 от 28.12.2018, N 19 от 28.12.2018, N 20 от 28.12.2018, N 24 от 28.12.2018, N 26 от 28.12.2018, N 27 от 28.12.2018 (т.8 л.д. 28-149, т.9 л.д.11-101). С учетом сторнированных актов стоимость выполненных работ по Договору подряда составила 305 000 234,51 руб., в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 69 218 071,46 руб., вытекающее из договора подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

29.09.2016 между МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" (дополнительным соглашением N 1 от 27.12.2016 произведена замена стороны заказчика на ООО "Концессии теплоснабжения") (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 752/р-16 от 29.09.2016 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика работу, указанную в пункте 1.2 договора: "Выполнение работ по подключению потребителей теплоснабжения к тепловым сетям МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" в Ворошиловском, Советском и Красноармейском районах Волгограда", и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункты 1.1, 1.2 Договора).

Сроки выполнения работ: 03.10.2016-28.08.2017 (пункт 2.2 Договора).

Стоимость работ составляет 5 287 010,00 руб. Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 90 календарных дней за фактически выполненную работу только по согласованной сторонами смете и на основании подписанного сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Стороны устанавливают, что способом признания готовности работ по договору в целом, или их части является оформление надлежащим образом приемо-сдаточной документации определенной приложением N 1, акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) не позднее 1 числа месяца следующего за отчетным. Окончательная приемка работ производится комиссией назначаемой приказом по предприятию заказчика в составе ответственных представителей назначенных по объекту со стороны предприятия и подрядной организации с оформлением акта приемки законченного строительством объекта, в дальнейшем по тексту "акт" (пункт 3.3 Договора).

Заказчик, получивший письменное уведомление подрядчика о выполнении работ в срок не более 5 рабочих дней осуществляет приемку результатов выполненных работ комиссией в составе ответственных представителей назначенных приказом по предприятию с оформлением акта. Работы, выполненные подрядчиком с отклонениями от условий договора, техническим заданием и сметной документации, оформляются актом между подрядчиком и заказчиком, и не подлежат оплате заказчиком до устранения подрядчиком выявленных недостатков (пункты 3.5., 4.3 Договора).

Заказчик принявший работу без проверки, не лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при приемке (пункт 4.4. Договора).

Гарантия нормальной работы объекта устанавливается продолжительностью 10 лет. При этом началом срока действия гарантийных обязательств подрядчика, считается дата подписания окончательного акта о приемке выполненных работ (форма КС-2). В случае обнаружения дефектов, в том числе и при сдаче-приемке работ, заказчик отказывает подрядчику в приемке работ и составляет соответствующий акт, по которому подрядчик принимает необходимые меры к устранению дефектов за свой счет без возмещения затрат заказчиком и в срок, указанные в акте (пункты 6.4, 6.5 Договора).

В рамках данного Договора подряда между ООО "СтройСервис" и ООО "Концессия теплоснабжения" подписаны акты сдачи-приемки выполненных работ за период с 03.10.2016 по 12.04.2018 на общую сумму 5 288 804,39 руб., в том числе:

- акт сдачи-приемки выполненных работ от 12.04.2018, согласно которому подрядчик выполнил, а заказчик принял результаты работ по разработке проектно-сметной документации (разработка ПСД на подключение потребителей по ул. Череповецкой, 3а, ул. Краснослабодской, 3, пр. Университетскому, 90А, ул. Затонской,3а) на общую сумму 1 517 227,03 руб., что подтверждается актом сдачи-приемки выполненных работ от 12.04.2018 (доп. т. 1 л.д. 16-17);

- акты сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода 2Ду 38 мм протяженностью 82-м к продовольственному магазину по ул. Чреповецкая,3а") по форме КС-2 N 1 от 12.04.2018, N 2 от 12.04.2018, N 3 от 12.04.2018 на общую сумму 1 127 389,70 руб. (доп. т.1 л.д.19-39, т. 11 л.д. 60-66);

- акт сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 58-м к зданию по ул. Кранослободская") по форме КС-2 N 4 от 12.04.2018 на сумму 774 318,36 руб. (доп.т. 1 л.д. 41-57);

- акты сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода 2Ду 40 мм протяженностью 22-м к зданию аптеки по пр. Университетский, 90А") по форме КС-2 N 5 от 12.04.2018, N 6 от 12.04.2018 на общую сумму 968 553,44 руб. (доп.т.1 л.д. 59-81);

- акт сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 80,4-м к индивидуальному жилому дому по ул. Затонская,2") по форме КС-2 N 7 от 12.04.2018 на сумму 901 315,86 руб. (доп.т. 1 л.д. 47, 84-107, т.11 л.д.47-59, 66-67).

Акты подписаны между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 5 024 364,17 руб., что подтверждается платежными поручениями (т.11 л.д.44-46), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

Вместе с тем, специалистами ООО "Концессии теплоснабжения" в одностороннем порядке с учетом актов контроля от 03.07.2017, от 10.08.2018 за исполнением концессионного соглашения от 22.09.2016, заключенного между муниципальным образованием городской округ город-герой Волгоград в лице Администрации г.Волгоград (концедент), муниципальным унитарным предприятием "Волгоградское коммунальное хозяйство" (предприятие) и ООО "Концессии теплоснабжения" (концессионер), на объекты системы коммунальной инфраструктуры (объекты теплоснабжения, тепловые сети, централизованные системы горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем) (т. 13 л.д.67-82) проведена проверка эффективности использования инвестиций в строительстве и реконструкции объектов теплоснабжения, по результатам которой выявлено несоответствие объемов выполненных работ на объектах по Договору подряда, отраженных в подписанных сторонами актах о приемке выполненных работ по форме КС-2, фактическому объему выполненных работ на указанных объектах, по результатам которой оформлены корректировочные (сторнированные) акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 29.05.2019, N 2 от 29.05.2019, N 3 от 29.05.2019, N 7 от 29.05.2019, КС-3 N 5 от 29.05.2019. С учетом сторнированных актов стоимость выполненных работ по Договору подряда составила 3 253 226,51 руб., в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 3 288 364,69 руб., вытекающее из договора подряда N 752/р-16 от 29.09.2016, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

29.09.2016 между МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" (дополнительным соглашением N 1 от 27.12.2016 произведена замена стороны заказчика на ООО "Концессии теплоснабжения") (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 753/р-16 от 29.09.2016 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика работу, указанную в пункте 1.2 договора: "Выполнение работ по подключению потребителей теплоснабжения к тепловым сетям МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" в Краснооктябрьском, Центральном и Дзержинском районах Волгограда", и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункты 1.1, 1.2 Договора).

Сроки выполнения работ: 03.10.2016-28.08.2017 (пункт 2.2 Договора).

Стоимость работ составляет 6 214 660,00 руб. Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 90 календарных дней за фактически выполненную работу только по согласованной сторонами смете и на основании подписанного сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Стороны устанавливают, что способом признания готовности работ по договору в целом, или их части является оформление надлежащим образом приемо-сдаточной документации определенной приложением N 1, акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) не позднее 1 числа месяца следующего за отчетным. Окончательная приемка работ производится комиссией назначаемой приказом по предприятию заказчика в составе ответственных представителей назначенных по объекту со стороны предприятия и подрядной организации с оформлением акта приемки законченного строительством объекта, в дальнейшем по тексту "акт" (пункт 3.3 Договора).

- акт сдачи-приемки выполненных работ от 12.04.2018, согласно которому подрядчик выполнил, а заказчик принял результаты работ по разработке проектно-сметной документации ("разработка ПСД на подключение потребителей по ул.Ерёменко,142Д, ул.Полоненко,15Б, ул. Коммунистической 17 и пр. Жукова 91А") на общую сумму 1 683 410,68 руб., что подтверждается актом сдачи-приемки выполненных работ от 12.04.2018 (доп. т. 1 л.д. 109-110);

- акты сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода т/с 2Ду50мм, ГВС2Ду32мм протяженностью 108мп к зданию ул.Маршала Ерёменко, 142Д") по форме КС-2 N 1 от 12.04.2018 на сумму 920 110,90 руб. (т.11 л.д.88-113);

- акт сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 25мп к зданию по диспетчерского пункта по ул. Коммунистической,17") по форме КС-2 N 2 от 12.04.2018, N 3 от 12.04.2018 на общую сумму 210 697,26 руб. (т.11 л.д. 99- 116);

- акты сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода 2Ду 100 мм протяженностью 148мп к зданию по ул.Полоненко,15Б") по форме КС-2 N 4 от 12.04.2018, N 5 от 12.04.2018, N 6 от 12.04.2018 на общую сумму 2 407 349,86 руб. (доп.т.2 л.д.9-37);

- акт сдачи-приемки выполненных работ (объект: "Строительство трубопровода 2Ду 50 мм протяженностью 30мп к зданию по пр. Жукова, 91А") по форме КС-2 N 7 от 12.04.2018, N 8 от 12.04.2018, N 9 от 12.04.2018 на сумму 987 887,74 руб. (доп.т.1 л.д. 133-150, доп.т.2 л.д.2- 7).

Акты подписаны между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 5 725 377,12 руб., что подтверждается платежными поручениями (т.11 л.д.86-87), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

Вместе с тем, специалистами ООО "Концессии теплоснабжения" в одностороннем порядке с учетом актов контроля от 03.07.2017, от 10.08.2018 за исполнением концессионного соглашения от 22.09.2016, заключенного между муниципальным образованием городской округ город-герой Волгоград в лице Администрации г.Волгоград (концедент), муниципальным унитарным предприятием "Волгоградское коммунальное хозяйство" (предприятие) и ООО "Концессии теплоснабжения" (концессионер), на объекты системы коммунальной инфраструктуры (объекты теплоснабжения, тепловые сети, централизованные системы горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем) (т. 13 л.д.67-82) проведена проверка эффективности использования инвестиций в строительстве и реконструкции объектов теплоснабжения, по результатам которой выявлено несоответствие объемов выполненных работ на объектах по Договору подряда, отраженных в подписанных сторонами актах о приемке выполненных работ по форме КС-2, фактическому объему выполненных работ на указанных объектах, по результатам которой оформлены корректировочные (сторнированные) акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 29.05.2019, N 2 от 29.05.2019, N 3 от 29.05.2019, КС-3 N 5 от 29.05.2019. С учетом сторнированных актов стоимость выполненных работ по Договору подряда составила 5 778 913,38 руб., в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 1 629 874,42 руб., вытекающее из договора подряда N 753/р-16 от 29.09.2016, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

29.05.2018 между ООО "Концессии теплоснабжения" (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 331/р-18 от 29.05.2018 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по заданию заказчика выполнить работы по техническому переустройству наружных сетей горячего водоснабжения: "Сеть ГВС Тракторозаводского района от котельной N 2 кв.849" (далее - объект), в соответствии с проектной документацией, в сроки и по стоимости установленными требованиями настоящего договора, а заказчик обязуется принять фактически выполненные работы и произвести оплату в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1 Договора).

Сроки выполнения работ: 29.05.2018 - 01.07.2018 (15 календарных дней с даты заключения договора) (пункт 2.1 Договора).

Стоимость работ составляет 29 658 543,00 руб. Договором предусмотрена выплата авансового платежа (пункты 3.4, 3.5 Договора). Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком, за вычетом сумм аванса, приходящегося на данный объем работ, суммы гарантийного удержания, начисленных штрафных санкций и неустоек в соответствии с условиями договора путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 40 банковских дней с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на основании счета и счета-фактуры, выставленных подрядчиком (пункт 3.6 Договора).

Гарантийный период на объект и/или оборудование, включая его составные части, начинает исчисляться с момента подписания акта сдачи-приемки объекта и заканчивается следующей датой: по истечении 60 месяцев с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки объекта. Устранение недостатков/дефектов производится на основании дефектной ведомости или письменного уведомления заказчика о выявленных недостатках/дефектах, направленного в адрес подрядчика (пункт 10.1, 10.2 Договора).

Во исполнение условий Договора подряда ООО "СтройСервис" и ООО "Концессии теплоснабжения" подписаны акты о выполнении работ за период с 29.05.2018 по 04.07.2018 на общую сумму 29 658 539,27 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 06.06.2018, N 2 от 04.07.2018 (т. 10 л.д. 31- 58).

Акты подписаны между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 25 713 786,54 руб. с учетом авансовых платежей, что подтверждается платежными поручениями (т.10 л.д. 30, 43, 59), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

25.02.2019 ООО "Концессии теплоснабжения" направлены в адрес ООО "СтройСервис" сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, что подтверждается письмом от 21.02.2019 (т.7, л.д. 79-82). ООО "СтройСервис" оставлены без удовлетворения требования ООО "Концессии теплоснабжения", сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 не подписаны, в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 25 183 609,59 руб., вытекающее из договора подряда N 331/р-18 от 29.05.2018, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

31.05.2018 между ООО "Концессии теплоснабжения" (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 333/р-18 от 31.05.2018 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по заданию заказчика выполнить работы по техническому переустройству наружных сетей горячего водоснабжения: "Восстановление благоустройства НС-3. Сеть ГВС Тракторозаводского района от котельной N 2 кв.849. Насосная N3" (далее - объект), в соответствии с проектной документацией, в сроки и по стоимости установленными требованиями настоящего договора, а заказчик обязуется принять фактически выполненные работы и произвести оплату в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1 Договора).

Сроки выполнения работ: 31.05.2018 - 15 календарных дней с даты заключения договора (пункт 2.1 Договора).

Стоимость работ составляет 2 503 144,00 руб. Договором предусмотрена выплата авансового платежа (пункты 3.4, 3.5 Договора). Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком, за вычетом сумм аванса, приходящегося на данный объем работ, суммы гарантийного удержания, начисленных штрафных санкций и неустоек в соответствии с условиями договора путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 60 банковских дней с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на основании счета и счета-фактуры, выставленных подрядчиком (пункт 3.6 Договора).

Гарантийный период на объект и/или оборудование, включая его составные части, начинает исчисляться с момента подписания акта сдачи-приемки объекта и заканчивается следующей датой: по истечении 60 месяцев с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки объекта. Устранение недостатков/дефектов производится на основании дефектной ведомости или письменного уведомления заказчика о выявленных недостатках/дефектах, направленного в адрес подрядчика (пункт 10.1, 10.2 Договора).

Во исполнение условий Договора подряда ООО "СтройСервис" и ООО "Концессии теплоснабжения" подписан акт о выполнении работ за период с 31.05.2018 по 06.06.2018 на сумму 1 752 200,88 руб., что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 06.06.2018 (т. 10 л.д. 80-82).

Акт подписан между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 1 889 873,77 руб. с учетом авансовых платежей, что подтверждается платежными поручениями (т.10 л.д. 78, 83-84), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

25.02.2019 ООО "Концессии теплоснабжения" направлены в адрес ООО "СтройСервис" сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, что подтверждается письмом от 21.02.2019 (т.7, л.д. 79-82). ООО "СтройСервис" оставлены без удовлетворения требования ООО "Концессии теплоснабжения", сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 не подписаны, в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 1 766 801,30 руб., вытекающее из договора подряда N 333/р-18 от 31.05.2018, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

29.06.2018 между ООО "Концессии теплоснабжения" (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 403/р-18 от 29.06.2018 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по заданию заказчика выполнить работы по реконструкции объекта: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(отпуск) ул. Землячки,7. Этап 1" (инв.N300000647) (далее - объект), в соответствии с проектной документацией, в сроки и по стоимости установленными требованиями настоящего договора, а заказчик обязуется принять фактически выполненные работы и произвести оплату в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1 Договора).

Сроки выполнения работ: 29.06.2018 - 29 календарных дней с даты заключения договора (пункт 2.1 Договора).

Стоимость работ составляет 29 947 418,24 руб. Договором предусмотрена выплата авансового платежа (пункты 3.4, 3.5 Договора). Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком, за вычетом сумм аванса, приходящегося на данный объем работ, суммы гарантийного удержания, начисленных штрафных санкций и неустоек в соответствии с условиями договора путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 31 банковского дня с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на основании счета и счета-фактуры, выставленных подрядчиком (пункт 3.6 Договора).

Гарантийный период на объект и/или оборудование, включая его составные части, начинает исчисляться с момента подписания акта сдачи-приемки объекта и заканчивается следующей датой: по истечении 60 месяцев с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки объекта. Устранение недостатков/дефектов производится на основании дефектной ведомости или письменного уведомления заказчика о выявленных недостатках/дефектах, направленного в адрес подрядчика (пункт 10.1, 10.2 Договора).

Во исполнение условий Договора подряда ООО "СтройСервис" и ООО "Концессии теплоснабжения" подписан акт о выполнении работ за период с 29.06.2018 по 01.08.2018 на сумму 17 492 204,36 руб., что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 01.08.2018 (т. 10 л.д. 103-110).

Акт подписан между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 21 970 589,86 руб. с учетом авансовых платежей, что подтверждается платежными поручениями (т.10 л.д. 100-101, 111), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

25.02.2019 ООО "Концессии теплоснабжения" направлены в адрес ООО "СтройСервис" сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, что подтверждается письмом от 21.02.2019 (т.7, л.д. 79-82). ООО "СтройСервис" оставлены без удовлетворения требования ООО "Концессии теплоснабжения", сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 не подписаны, в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 19 717 191,06 руб., вытекающее из договора подряда N 403/р-18 от 29.06.2018, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

29.06.2018 между ООО "Концессии теплоснабжения" (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 404/р-18 от 29.06.2018 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по заданию заказчика выполнить работы по реконструкции объекта: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(отпуск) ул. Землячки,7. Этап 2" (инв.N 300000647) (далее - объект), в соответствии с проектной документацией, в сроки и по стоимости установленными требованиями настоящего договора, а заказчик обязуется принять фактически выполненные работы и произвести оплату в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1 Договора).

Сроки выполнения работ: 29.06.2018 - 29 календарных дней с даты заключения договора (пункт 2.1 Договора).

Стоимость работ составляет 23 840 581,94 руб. Договором предусмотрена выплата авансового платежа (пункты 3.4, 3.5 Договора). Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком, за вычетом сумм аванса, приходящегося на данный объем работ, суммы гарантийного удержания, начисленных штрафных санкций и неустоек в соответствии с условиями договора путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 31 банковского дня с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на основании счета и счета-фактуры, выставленных подрядчиком (пункт 3.6 Договора).

Гарантийный период на объект и/или оборудование, включая его составные части, начинает исчисляться с момента подписания акта сдачи-приемки объекта и заканчивается следующей датой: по истечении 60 месяцев с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки объекта. Устранение недостатков/дефектов производится на основании дефектной ведомости или письменного уведомления заказчика о выявленных недостатках/дефектах, направленного в адрес подрядчика (пункт 10.1, 10.2 Договора).

Во исполнение условий Договора подряда ООО "СтройСервис" и ООО "Концессии теплоснабжения" подписан акт о выполнении работ за период с 29.06.2018 по 01.08.2018 на сумму 21 555 127,26 руб., что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 01.08.2018 (т. 10 л.д. 132-139).

Акт подписан между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 20 542 341,87 руб. с учетом авансовых платежей, что подтверждается платежными поручениями (т.10 л.д. 129-130, 140- 142), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

25.02.2019 ООО "Концессии теплоснабжения" направлены в адрес ООО "СтройСервис" сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, что подтверждается письмом от 21.02.2019 (т.7, л.д. 79-82). ООО "СтройСервис" оставлены без удовлетворения требования ООО "Концессии теплоснабжения", сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 не подписаны, в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 17 628 537,19 руб., вытекающее из договора подряда N 404/р-18 от 29.06.2018, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

29.06.2018 между ООО "Концессии теплоснабжения" (заказчик) и ООО "СтройСервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 405/р-18 от 29.06.2018 (далее - Договор/Договор подряда), по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по заданию заказчика выполнить работы по реконструкции объекта: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(отпуск) ул. Землячки,7. Этап 3" (инв.N 300000647) (далее - объект), в соответствии с проектной документацией, в сроки и по стоимости установленными требованиями настоящего договора, а заказчик обязуется принять фактически выполненные работы и произвести оплату в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1 Договора).

Сроки выполнения работ: 29.06.2018 - 29 календарных дней с даты заключения договора (пункт 2.1 Договора).

Стоимость работ составляет 27 501 442,26 руб. Договором предусмотрена выплата авансового платежа (пункты 3.4, 3.5 Договора). Оплата фактически выполненных работ производится заказчиком, за вычетом сумм аванса, приходящегося на данный объем работ, суммы гарантийного удержания, начисленных штрафных санкций и неустоек в соответствии с условиями договора путем перечисления заказчиком денежных средств в течение 31 банковского дня с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на основании счета и счета-фактуры, выставленных подрядчиком (пункт 3.6 Договора).

Подрядчик по завершении отдельного этапа работ, но не позднее 25 числа отчетного месяца, предоставляет в адрес заказчика подписанные со своей стороны документы о фактическом выполнении работ: акты о приемке выполненных работ (по форме КС-2); справки о стоимости выполненных работ и производственных затратах (по форме КС-3); реестр представляемых КС-2, журнал учета выполненных работ (форма КС-6а); приемо-сдаточную документацию на выполненные работы (в соответствии с перечнем - приложение N 1 к Договору); товарно-транспортные накладные, счета-фактуры и иные документы, подтверждающие объем, качество и стоимость произведенных затрат на приобретение материалов и оборудования, взятые в смете по прайс-листам; счета-фактуры (в случае, если подрядчик является плательщиком НДС); иные документы по требованию заказчика (пункт 4.2.1 Договора).

Гарантийный период на объект и/или оборудование, включая его составные части, начинает исчисляться с момента подписания акта сдачи-приемки объекта и заканчивается следующей датой: по истечении 60 месяцев с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки объекта. Устранение недостатков/дефектов производится на основании дефектной ведомости или письменного уведомления заказчика о выявленных недостатках/дефектах, направленного в адрес подрядчика (пункт 10.1, 10.2 Договора).

Во исполнение условий Договора подряда ООО "СтройСервис" и ООО "Концессии теплоснабжения" подписан акт о выполнении работ за период с 29.06.2018 по 01.08.2018 на сумму 24 637 397,00 руб., что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 01.08.2018 (т. 11 л.д. 17-20).

Акт подписан между сторонами без замечаний.

ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями Договора подряда произведена оплата выполненных работ на общую сумму 23 605 679,93 руб. с учетом авансовых платежей, что подтверждается платежными поручениями (т.11 л.д. 14-15, 21), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

25.02.2019 ООО "Концессии теплоснабжения" направлены в адрес ООО "СтройСервис" сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, что подтверждается письмом от 21.02.2019 (т.7, л.д. 79-82). ООО "СтройСервис" оставлены без удовлетворения требования ООО "Концессии теплоснабжения", сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 не подписаны, в связи с чем, ООО "Концессия теплоснабжения" полагая, что фактически работы выполнены ООО "СтройСервис" на меньшую сумму, чем произведена оплата за выполненные работы обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требование в размере 22 686 267,59 руб., вытекающее из договора подряда N 405/р-18 от 29.06.2018, как сумму возврата оплаты за невыполненный объем работ.

Как усматривается из материалов дела, работы по договорам подряда N 380/пр-18 от 25.06.2018 (договор расторгнут по соглашению сторон от 22.10.2018), N 406/р-18 от 29.06.2018, N 407/р-18 от 29.06.2018 ООО "СтройСервис" не выполнены, в материалах дела отсутствуют документы по приемке и оплате работ по данным договорам. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют, лицами, участвующими в деле, не оспариваются указанные обстоятельства, присутствующие в судебном заседании представитель конкурсного управляющего и представитель ООО "Концессии теплоснабжения" подтвердили, что по договорам подряда N 380/пр-18 от 25.06.2018, N 406/р-18 от 29.06.2018, N 407/р-18 от 29.06.2018 работы ООО "СтройСервис" не выполнены.

Вместе с тем, ООО "Концессии теплоснабжения" в соответствии с условиями договоров подряда N 380/пр-18 от 25.06.2018, N 406/р-18 от 29.06.2018, N 407/р-18 от 29.06.2018 произведены авансовые платежи на общую сумму 24 679 116,05 руб., в том числе:

- 763 894,40 руб. - авансовый платеж по договору подряда N 380/пр-18 от 25.06.2018;

- 11 634 649,55 руб. - авансовые платежи по договору подряда N 406/р-18 от 29.06.2018;

- 12 280 572,10 руб. - авансовые платежи по договору подряда N 407/р-18 от 29.06.2018, что подтверждается платежными поручениями (т.11 л.д.129, 144-145, т.12 л.д.10-11), и не оспаривается лицами, участвующими в деле. Доказательства обратного в материалы дела не представлено.

ООО "Концессии теплоснабжения" в связи с возбуждением дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СтройСервис" (27.12.2018), введением в отношении должника процедуры наблюдения (14.05.2019), полагая, что фактически работы выполнены на сумму 254 275 271,49 руб. с учетом сторнированных актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, в связи с чем полагая, что сумма излишне перечисленных денежных средств составляет 185 797 833,35 руб., обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" требования в размере 155 500 819,50 руб. как сумму возврата оплаты за невыполненный подрядчиком объем работ.

Суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, исходя из результатов проведенных судебных экспертиз, пришел к выводу, что размер излишне оплаченных по договорам подряда денежных средств составляет 57 879 050,10 руб., доказательств наличия встречного предоставления (выполнения работ) на указанную сумму материалы дела не содержат.

Седьмой арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы, изложенные в определении суда первой инстанции, в связи с чем отклоняет доводы апелляционных жалоб, при этом исходит из установленных фактических обстоятельств дела и следующих норм права.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктами 3 - 5 статьи 71 и пунктами 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве арбитражный суд осуществляет проверку обоснованности и размера требований кредиторов.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.09.2020 N 308-ЭС19-9133(10), для предотвращения необоснованных требований к должнику и нарушений прав его кредиторов к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника - банкрота, предъявляются повышенные требования.

При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания, сооружения, или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Статьями 711 и 746 ГК РФ предусмотрено, что основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ в порядке, установленном договором подряда, является сдача подрядчиком и принятие заказчиком результатов работ в установленном законом и договором порядке.

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт приемки работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии с положениями статей 307, 309 ГК РФ обязательства, возникшие из договора, должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, работы приняты заказчиком по актам приемки выполненных работ по форме КС-2 без замечаний и возражений.

По результатам контроля за исполнением концессионного соглашения от 08.06.2015, и комиссионного обследования специалистами ООО "Концессии теплоснабжения" на предмет соответствия объемов выполненных работ по договорам подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, 331/р-18 от 29.05.2018, 333/р-18 от 29.05.2018, 403/р-18 от 29.06.2018, 404/р-18 от 29.06.2018, 405/р-18 от 29.06.2018, 752/р-16 от 29.09.2016, 753/р-16 от 29.09.2016 с ООО "СтройСервис", отраженных в подписанных сторонами актах о приемке выполненных работ по форме КС-2, фактическому объему выполненных работ в рамках указанных договоров подряда, оформлены сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 на общую сумму 320 772 239,64 руб.

Пунктом 5 статьи 720 ГК РФ предусмотрено, что при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза.

По смыслу пункта 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе. Круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом.

В связи с тем, что ООО "СтройСервис" доводы ООО "Концессии теплоснабжения" оспаривал, а также для проверки объемов выполненных работ определением арбитражного суда от 19.03.2021 (полный текст от 25.03.2021) по делу N А67-14531-21/2018 назначена судебная строительно-техническая экспертиза, на разрешение которой поставлены вопросы: 1. Стоимость фактически выполненных работ ООО "СтройСервис" по договорам подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, 331/р-18 от 29.05.2018, 333/р-18 от 29.05.2018, 403/р-18 от 29.06.2018, 404/р-18 от 29.06.2018, 405/р-18 от 29.06.2018, 752/р-16 от 29.09.2016, 753/р-16 от 29.09.2016 и соответствие их проектной документации. Проведение экспертизы поручено экспертам ООО "Судебная экспертиза" Кудяшову Евгению Станиславовичу и Баталову Айдеру Нузетовичу. В распоряжение эксперта предоставлены материалы обособленного спора по делу N А67-14531-21/2018. Экспертизу провести в присутствии представителей ООО "СтройСервис" и ООО "Концессии теплоснабжения". Место проведения экспертизы г. Волгоград. Установлен срок проведения экспертизы продолжительностью 30 рабочих дней с момента получения экспертом в свое распоряжение материалов арбитражного дела N А67-14531-21/2018.

В материалы дела поступило заключение N С032/2021 по делу N А67-14531-21/2018, согласно которому экспертами проведено исследование объектов - тепловые сети и сети горячего водоснабжения г.Волгоград, реконструированные и модернизированные в рамках инвестиционной программы ООО "Концессия теплоснабжения" по договорам подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, 331/р-18 от 29.05.2018, 333/р-18 от 29.05.2018, 403/р-18 от 29.06.2018, 404/р-18 от 29.06.2018, 405/р-18 от 29.06.2018, 752/р-16 от 29.09.2016, 753/р-16 от 29.09.2016 с ООО "СтройСервис" методом визуального осмотра в присутствии представителей ООО "Концессия теплоснабжения" и ООО "СтройСервис", обследованы объекты строительства, по результатам которого обнаружено, что работы выполнены не в полном объеме, предусмотренном проектной документацией, в том числе:

1) по договору подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016 (объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ТДиН по ул.Советской на участках от ЗТК-17 до ЗТК-20, от Узла 1 до ЗТК23(1) и от ЗТК-23(1) до ЗТК-38 инв.N 300000649") определить стоимость фактически выполненных работ ООО СтройСервис" и их соответствие проектной документации не представляется возможным по причине отсутствия утвержденной сметной документации, исполнительной документации, актов скрытых работ; представленная ООО "СтройСервис" на электронном диске проектно-сметная документация содержит частичные (не полные) сведения об объекте; представленная ООО "Концессия теплоснабжения" исполнительная документация также содержит частичные сведения по исследуемому объекту, не содержащие необходимых данных об объемах фактически выполненных скрытых для осмотра работ; ПСД подвергалась изменениям; при исследовании подписанных и корректированных актов КС-2 обнаружены различия в них номеров позиций по смете, номеров разделов смет и изменения обоснования расценок; значительная часть разницы между подписанными и сторнированными актами КС-2, в том числе составляет стоимость работ по временному укреплению стен котлованов металлическими шпунтовыми сваями в количестве 302,17 тонн с их последующим извлечением после окончания работ, объект на момент осмотра находиться в эксплуатации;

2) по договору подряда N 752/р-16 от 29.09.2016 (объект: "Выполнение работ по подключению потребителей теплоснабжения к тепловым сетям МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" в Ворошиловском, Советском и Красноармейском районах Волгограда"): согласно акту приемки от 12.04.2018 подрядчик выполнил, а заказчик принял результаты работ по разработке проектно-сметной документации (разработка ПСД на подключение потребителей по ул. Череповецкой, 3а, ул. Краснослабодской, 3, пр. Университетскому, 90А, ул. Затонской,3а) на общую сумму 1 517 227,03 руб. в рамках договора подряда N 752/р-16 от 29.09.2016, работы приняты заказчиком, стоимость фактически выполненных работ составляет 1 517 227,03 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода 2Ду 38 мм протяженностью 82-м к продовольственному магазину по ул. Чреповецкая,3а" - в материалах отсутствует утвержденная проектно-сметная документация, представленная ООО "Строй Сервис" - не содержит проектных сведений, представленная ООО "Концессия теплоснабжения" - исполнительная документация не содержит сведения по исследуемому объекту; в сторнированных работах по бесканальной прокладке трубопроводов в ППУ изоляции КС-2 N 1 от 12.04.2018 (п.14-30) выполнена корректировка расценок; корректировка расценок указывает на возможную корректировку сметы после проведения ее экспертизы; при осмотре объекта не обнаружено следов принятых к оплате, а затем исключенных в сторнированных актах видов работ, что свидетельствует о несоответствии подписанных обеими сторонами актов КС-2 фактически выполненным объемам работ, стоимость фактически выполненных работ составляет 802 397,64 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 58-м к зданию по ул. Кранослободская" - в корректированной заказчиком форме КС-3 N 5 от 29.05.2019 значатся выполненные работы по договору "Тепломеханические решения (акт N 4 от 12.04.2018)" на сумму 656 202,00 руб. х 1,18 (НДС-18%) = 774 318,36 руб. Акт и его корректировка в материалах дела отсутствовали. В результате выполнения работ сторонами договора были подписаны акты выполненных работ формы КС-3 и КС-2 N 4 от 12.04.2018 на сумму 774 318,36 руб. по объекту "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 58-м к зданию по ул. Кранослободская". Сумма по указанному акту совпадает с корректированной заказчиком формой КС-3 N 5 от 29.05.2019, включающей суммы по всем объектам договора подряда N 752/р-16 от 29.09.2016, из чего следует, что заказчик не оспаривает выполненные работы и принимает их к оплате, стоимость фактически выполненных работ составляет 774 318,36 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода 2Ду 40 мм протяженностью 22-м к зданию аптеки по пр. Университетский, 90А" - в корректированной заказчиком форме КС-3 N 5 от 29.05.2019 значатся выполненные работы по договору "Тепломеханические решения (акт N 5 от 12.04.2018)" аннулирован на сумму 00,00 руб." и "Подготовительные работы (акт N6 от 12.04.2018" аннулирован на сумму 00,00 руб.". Акты и их корректировки в материалах дела отсутствовали. Сторонами договора были подписаны акты выполненных работ формы КС-3 и КС-2 NN 5,6 от 12.04.2018 на сумму 968 553,44 руб.

по объекту "Строительство трубопровода 2Ду 40 мм протяженностью 22-м к зданию аптеки по пр. Университетский, 90А". В представленных экспертам дополнительных материалах дела отсутствуют корректировки (сторнирование) заказчиком указанных актов, либо иной комиссионный акт осмотра объекта за подписью ответственных лиц. Таким образом, возможность выполнения работ, не соответствующих проектной документации исключена ввиду отсутствия фактических результатов этих работ; стоимость фактически выполненных работ составляет 0,00 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 80,4-м к индивидуальному жилому дому по ул. Затонская,2" - в материалах отсутствует утвержденная проектно-сметная документация, представленная ООО "Строй Сервис" - не содержит проектных сведений, представленная ООО "Концессия теплоснабжения" - исполнительная документация не содержит сведения по исследуемому объекту; корректировка расценок раздела 7 в сторнированной КС-2 указывает на возможную корректировку сметной документации после проведения экспертизы; при осмотре объекта экспертами обнаружена горячая на ощупь (действующая) воздушная теплотрасса, визуально в два раза короче наименования объекта "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 80,4-м к индивидуальному жилому дому по ул. Затонская,2"; теплотрасса состоит из двух самостоятельных трасс: двухтрубной из стальных трубопроводов Ду32мм и двухтрубной из пластиковых труб Ду25мм, покрытых общей изоляцией; не обнаружено следов работ принятых к оплате, а затем исключенных в сторнированных актах, а именно, работ по подземной прокладке теплотрассы; при фактической существующей воздушной теплотрассе устройство камеры опуска УТ2 не имеет технической необходимости; прибор СОДК у камеры УТ-1 не обнаружен; результаты исследования свидетельствуют о несоответствии подписанных обеими сторонами актов КС-2 фактически выполненным объемам работ; стоимость фактически выполненных работ составляет 159 283,48 руб.

3) по договору подряда N 753/р-16 от 29.09.2016 (объект: ""Выполнение работ по подключению потребителей теплоснабжения к тепловым сетям МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" в Краснооктябрьском, Центральном и Дзержинском районах Волгограда"): согласно акту приемки от 12.04.2018 подрядчик выполнил, а заказчик принял результаты работ по разработке проектно-сметной документации ("разработка ПСД на подключение потребителей по ул.Ерёменко,142Д, ул.Полоненко,15Б, ул. Коммунистической 17 и пр. Жукова 91А") на общую сумму 1 683 410,68 руб. в рамках договора подряда N 753/р-16 от 29.09.2016, работы приняты заказчиком, стоимость фактически выполненных работ составляет 1 683 410,68 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода т/с 2Ду50мм, ГВС2Ду32мм протяженностью 108мп к зданию ул.Маршала Ерёменко, 142Д" - в материалах отсутствует утвержденная проектно-сметная документация, представленная ООО "Строй Сервис" - не содержит проектных сведений, представленная ООО "Концессия теплоснабжения" - исполнительная документация не содержит сведения по исследуемому объекту; корректировка расценок раздела 6 (камера опуска УТ-1) в сторнированной КС-2 указывает на возможную корректировку сметной документации после проведения экспертизы; при осмотре не обнаружено следов работ, принятых к оплате по КС-2, а затем исключенных в сторнированных актах, а именно, раздела 7 (п.80-118) по устройству мокрого колодца МК-1; результаты исследования свидетельствуют о несоответствии подписанных обеими сторонами актов КС-2 фактически выполненным объемам работ, работы выполнены не в полном объеме, предусмотренном проектной документацией, стоимость фактически выполненных работ составляет 633 160,86 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода 2Ду 32 мм протяженностью 25мп к зданию по диспетчерского пункта по ул. Коммунистической,17" - обнаружено наличие работ, принятых к оплате по КС-2, а затем исключенных в сторнированных актах, а именно, исключены все работы по прокладке труб в существующей тепловой камере, с установкой запорной арматуры Ballomax; акты на скрытые работы по восстановлению благоустройства в материалах дела отсутствуют; стоимость фактически выполненных работ составляет 67 104,24 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода 2Ду 100 мм протяженностью 148мп к зданию по ул.Полоненко,15Б" - в корректированной заказчиком форме КС-3 N 5 от 29.05.2019 значится выполненные работы по договору: п.1.4 "Тепломеханические решения (акт N 4 от 12.04.2018" на сумму 1 695 129,00 руб.х1,18% (НДС-18%)= 2 000 252,22 руб.; п.1.5 "Подготовительные работы (акт N5 от 12.04.2018" на сумму 123 879,00 руб.х1,18% (НДС-18%)= 146 177,22 руб.; п.1.6 "Благоустройство территории (акт N 6 от 12.04.2018" на сумму 221 119,00 руб.х1,18% (НДС-18%)= 260 920,42 руб.; указанные акты и их корректировки заказчиком в материалах дела отсутствовали; в результате выполнения работ сторонами договора были подписаны акты выполненных работ формы КС-3 N 3 и КС-2 N 4,5,6 от 12.04.2018 на общую сумму 2 407 349,86 руб.

по объекту "Строительство трубопровода 2Ду 100 мм протяженностью 148мп к зданию по ул.Полоненко,15Б"; суммы по указанным актам совпадают с корректированной заказчиком формой КС-3 N 5 от 29.05.2019, включающей суммы по всем объектам договора подряда N 753/р-16 от 29.09.2016, из чего следует, что заказчик не оспаривает выполненные работы и принимает их к оплате; стоимость фактически выполненных работ составляет 2 407 349,86 руб.;

по объекту: "Строительство трубопровода 2Ду 50 мм протяженностью 30мп к зданию по пр. Жукова, 91А" - в корректированной заказчиком форме КС-3 N 5 от 29.05.2019 значится выполненные работы по договору: п.1.7 "Тепломеханические решения (акт N 7 от 12.04.2018" на сумму 809 581,00 руб.х1,18% (НДС-18%)= 955 305,58 руб.; п.1.8 "Подготовительные работы (акт N 8 от 12.04.2018" на сумму 18 636,00 руб.х1,18% (НДС-18%)= 21 990,48 руб.; п.1.9 "Благоустройство территории (акт N 9 от 12.04.2018" на сумму 8 976,00 руб.х1,18% (НДС18%)= 10 591,68 руб.; указанные акты и их корректировки заказчиком в материалах дела отсутствовали; в результате выполнения работ сторонами договора были подписаны акты выполненных работ формы КС-3 N 4 и КС-2 N 7,8,9 от 12.04.2018 на общую сумму 987 887,74 руб. по объекту "Строительство трубопровода 2Ду 50 мм протяженностью 30мп к зданию по пр. Жукова, 91А"; суммы по указанным актам совпадают с корректированной заказчиком формой КС-3 N 5 от 29.05.2019, включающей суммы по всем объектам договора подряда N 753/р-16 от 29.09.2016, из чего следует, что заказчик не оспаривает выполненные работы и принимает их к оплате; работы выполнены в полном объеме в соответствии с проектной документацией; стоимость фактически выполненных работ составляет 987 887,74 руб.;

4) по договору подряда N 331/р-18 от 29.05.2018 (объект: "Сеть ГВС Тракторозаводского района от котельной N 2 кв.849. Насосная N3): на момент осмотра сеть находиться в эксплуатации; в сторнированном акте заказчик принимает лишь прокладку пластиковых трубопроводов: Ду50мм=24,75 мп с остатками работ по обратной засыпке принимаемых им участков трубопроводов; обнаружена исполнительная документация, согласно которой не выполненные работы завершены другим подрядчиком; работы выполнены не в полном объеме, предусмотренном проектной документацией, стоимость фактически выполненных работ составляет 530 176,95 руб.;

5) по договору подряда N 333/р-18 от 31.05.2018 (объект: "Восстановление благоустройства НС-3. Сеть ГВС Тракторозаводского района от котельной N2 кв.849. Насосная N3): в сторнированном акте заказчик из полного проектного объема работ принимает лишь часть демонтажных работ: разборку асфальтобетонного покрытия с бортовыми камнями = 200мп с вывозкой образовавшегося строительного мусора; обнаружена исполнительная документация, согласно которой не выполненные работы завершены другим подрядчиком; работы выполнены не в полном объеме, предусмотренном проектной документацией, стоимость фактически выполненных работ составляет 123 072,47 руб.;

6) объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7 (инв. N 300000647)" - на выполнение проектно-изыскательских работ по указанному объекту сторонами подписан договор подряда N 380/пр-18 от 25.06.2018, соглашением сторон от 22.10.2018 договор сторонами расторгнут; в материалах дела отсутствуют документы по приемке и оплатам работ в рамках данного договора и в формулировке вопроса определения суда он не значится; проектная документация выполнена иной организацией, подвергалась корректировкам. Реконструкция объекта разделена на пять этапов, по которым заключены отдельные договоры подряда N N 403/р-18 от 29.06.2018, 404/р18 от 29.06.2018, 405/р-18 от 29.06.2018, 406/р-18 от 29.06.2018, 407/р-18 от 29.06.2018; в материалах дела по договорам подряда 406/р-18 от 29.06.2018, 407/р-18 от 29.06.2018 отсутствуют документы о приемке и оплатам работ, судом вопросы по IV и V этапу отсутствуют; в ходе осмотра обнаружено невыполнение в полном объеме проектных работ согласно схемам, в частности отдельных участков этапов IV и V в конце трассы; по договору подряда N403/р-18 от 29.06.2018, 404/р-18 от 29.06.2018, 405/р-18 от 29.06.2018 определить стоимость фактически выполненных работ ООО СтройСервис" и их соответствие проектной документации не представляется возможным по причине отсутствия исполнительной документации, актов инвентаризации составленных техническими специалистами, в которых было бы зафиксировано состояние данного объекта по состоянию на дату проведения инвентаризации, чтобы возможно было определить степень участия или поставить под сомнение выполнение работ ООО "СтройСервис"; на момент осмотра объект находиться в эксплуатации, исследование представленного ООО "Концессия теплоснабжения" договора подряда N597/р-20 от 11.08.2020 на выполнение работ переустройству объекта: 1, 2 этапы "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7., от ул.Авиаторов,7 до ул. Землячки,30", заключенного с ООО "РИО", и КС-2 свидетельствует о наложении выполненных работ ООО "СтройСервис" по I,II, III этапам и выполненных работ ООО "РИО" по I,II этапам, одни и те же виды и объемы работ по двум подрядчикам, оплата произведена двум подрядчикам за выполнение одних и тех же работ, при этом исполнительная документация по договору подряда N 597/р-20 от 11.08.2020 не представлена, в связи с чем определить стоимость фактически выполненных работ ООО СтройСервис", а также какая часть работ выполнена иным подрядчиком (ООО "РИО"), не представляется возможным.

Стоимость фактически выполненных работ составляет 9 685 389,31 руб. Стоимость работ, проверить выполнение которых не представляется возможным, составляет 396 515 621,85 руб., в том числе:

- 332 830 893,23 руб. (договор подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ТДиН по ул.Советской на участках от ЗТК-17 до ЗТК-20, от Узла 1 до ЗТК23(1) и от ЗТК-23(1) до ЗТК-38 инв.N 300000649");

- 17 492 204,36 руб. (договор подряда N N 403/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 1 (инв.N 300000647)";

- 21 555 127,26 руб. (договор подряда N N 404/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 2 (инв.N 300000647)";

- 24 637 397,00 руб. (договор подряда N N 405/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 3 (инв.N 300000647)".

Материалами дела достоверность как доказательства заключения экспертов N С032/2021 и его отношение к определению объемов и стоимости работ, отраженных в спорных актах о приемке выполненных работ, не опровергнуты.

Противоречий выводов экспертов иным имеющимся в деле доказательствам судом апелляционной инстанции не установлено. Заключение N С032/2021 является полным и обоснованным, выводы экспертов носят последовательный характер, экспертами дана подписка о том, что они предупреждены об ответственности за дачу заведомо ложного заключения; заключение по форме и содержанию соответствует требованиям части 1 статьи 83 АПК РФ.

Таким образом, экспертное заключение N С032/2021, с учетом пояснений данных экспертами Кудяшовой Е.С. и Баталовым А.Н. в судебном заседании на вопросы суда и лиц, участвующих в деле, составлено в соответствии с требованиями действующего законодательства, основано на материалах дела, является ясным и полным, выводы экспертов носят последовательный непротиворечивый характер, сомнений в его обоснованности не установлено, полномочия и компетентность экспертов не оспорены, заключение содержит достоверные сведения и является надлежащим доказательством по делу (статьи 65, 67, 68 АПК РФ).

Само по себе несогласие с выводами экспертов, а также с выводами суда, сделанными по результатам оценки экспертного заключения, не свидетельствует о нарушении положений статьи 87 АПК РФ.

Как указано выше, стоимость фактически выполненных работ составляет 9 685 389,31 руб.

Стоимость работ, проверить выполнение которых не представилось возможным, составляет 396 515 621,85 руб., то есть подтвердить или опровергнуть выполнение ООО "СтройСервис" работ по подписанным сторонами без замечаний и претензий актам КС-2 N 1 от 19.10.2017, N 2 от 21.06.2017, N 3 от 23.10.2017, N 4 от 23.10.2017, N 5 от 28.12.2017, N 6 от 28.12.2017, N 7 от 28.12.2017, N 8 от 28.12.2017, N 9 от 28.12.2017, N 10 от 28.12.2017, N 11 от 28.12.2017, N 12 от 28.12.2017, N 13 от 28.12.2017, N 14 от 28.12.2017, N 15 от 28.12.2017, N 16 от 28.12.2017, N 17 от 10.01.2018, N 18 от 28.03.2018, N 19 от 28.03.2018, N 20 от 28.03.2018, N 21 от 30.03.2018, N 22 от 30.03.2018, N 23 от 30.03.2018, N 24 от 30.03.2018, N 25 от 30.03.2018, N 26 от 30.03.2018, N 27 от 18.05.2018 (договор подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ТДиН по ул.Советской на участках от ЗТК-17 до ЗТК-20, от Узла 1 до ЗТК23(1) и от ЗТК-23(1) до ЗТК-38 инв.N 300000649"); КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 403/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 1 (инв.N300000647)"); КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 404/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 2 (инв.N 300000647)"); КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 405/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 3 (инв.N 300000647)", эксперты не смогли.

В соответствии с условиями договоров подряда заказчик обязуется организовать осуществление строительного контроля в соответствии с требованиями действующего законодательства, осуществлять контроль за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения и соответствие установленной стоимости работ по договору, а также качеством материалов и оборудования, осмотреть и принять с участием подрядчика фактически выполненные работы в сроки и порядке, которые предусмотрены договором, а по окончании выполненных подрядчиком полного комплекса работ организовать приемку их результатов (раздел 5 Договоров подряда).

ООО "Концессии теплоснабжения" приняты работы без замечаний и возражений, подписаны акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, в том числе:

- акты КС-2 N 1 от 19.10.2017, N 2 от 21.06.2017, N 3 от 23.10.2017, N 4 от 23.10.2017, N 5 от 28.12.2017, N 6 от 28.12.2017, N 7 от 28.12.2017, N 8 от 28.12.2017, N 9 от 28.12.2017, N 10 от 28.12.2017, N 11 от 28.12.2017, N 12 от 28.12.2017, N 13 от 28.12.2017, N 14 от 28.12.2017, N 15 от 28.12.2017, N 16 от 28.12.2017, N 17 от 10.01.2018, N18 от 28.03.2018, N 19 от 28.03.2018, N 20 от 28.03.2018, N 21 от 30.03.2018, N 22 от 30.03.2018, N 23 от 30.03.2018, N 24 от 30.03.2018, N 25 от 30.03.2018, N 26 от 30.03.2018, N 27 от 18.05.2018 (договор подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ТДиН по ул.Советской на участках от ЗТК-17 до ЗТК-20, от Узла 1 до ЗТК23(1) и от ЗТК-23(1) до ЗТК-38 инв.N 300000649"), по которым экспертами обнаружено при осмотре, что при исследовании подписанных и корректированных актов КС-2 обнаружены различия в них номеров позиций по смете, номеров разделов смет и изменения обоснования расценок; значительная часть разницы между подписанными и сторнированными актами КС-2, в том числе составляет стоимость работ по временному укреплению стен котлованов металлическими шпунтовыми сваями в количестве 302,17 тонн с их последующим извлечением после окончания работ, определить выполнение и стоимость работ в отсутствие исполнительной документации, актов скрытых работ не представляется возможным при этом тепловая сеть по ул. Советской на момент осмотра находится в эксплуатации;

- акты КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 403/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 1 (инв.N300000647)"), КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 404/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 2 (инв.N 300000647)"); КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 405/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 3 (инв.N300000647)", по которым экспертами обнаружено при осмотре невыполнение в полном объеме проектных работ согласно схемам, в частности отдельных участков этапов IV и V в конце трассы; по договорам подряда N 403/р-18 от 29.06.2018, 404/р-18 от 29.06.2018, 405/р18 от 29.06.2018 отсутствует исполнительная документация, акты инвентаризации, на момент осмотра объект находиться в эксплуатации, исследование представленного ООО "Концессия теплоснабжения" договора подряда N 597/р-20 от 11.08.2020 на выполнение работ переустройству объекта: 1, 2 этапы "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7., от ул.Авиаторов,7 до ул. Землячки,30", заключенного с ООО "РИО", и КС-2 свидетельствует о наложении выполненных работ ООО "СтройСервис" по I,II, III этапам и выполненных работ ООО "РИО" по I,II этапам, одни и те же виды и объемы работ по двум подрядчикам, оплата произведена двум подрядчикам за выполнение одних и тех же работ, при этом исполнительная документация по договору подряда N 597/р-20 от 11.08.2020 не представлена, в связи с чем определить стоимость фактически выполненных работ ООО "СтройСервис", а также какая часть работ выполнена иным подрядчиком (ООО "РИО"), не представляется возможным.

В статье 720 ГК РФ определено, что заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении (пункт 2).

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки) (пункт 3). Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении (пункт 4).

Условиями Договоров подряда именно на заказчика возложена обязанность по приемке результатов работ, выполненных подрядчиком, подтверждению объемов и стоимости выполненных работ.

Из материалов дела усматривается, что работы выполнены в установленные Договорами подряда сроки, нарушение сроков выполнения работ не установлено (данный факт не оспаривается лицами, участвующими в деле), фактически работы выполнены подрядчиком по договорам подряда в период с 03.10.2016 по 01.08.2018, что подтверждается подписанными сторонами актами по форме КС-2, недостатки и дефекты выявлены по результатам контроля актами от 03.07.2017, от 10.08.2018, обследование ООО "Концессии водоснабжения" проведено специалистами в одностороннем порядке, по результатам которого оформлены сторнированные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 по договорам подряда N N 331/р-18 от 29.05.2018, 333/р-18 от 29.05.2018, 403/р-18 от 29.06.2018, 404/р-18 от 29.06.2018, 405/р-18 от 29.06.2018, которые направлены в адрес ООО "СтройСервис" только 25.02.2019, то есть после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СтройСервис" (27.12.2018).

В соответствии со статьей 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

При таких обстоятельствах, суд пришел к выводу, что материалами дела не доказан факт невыполнения ООО "СтройСервис" работ на сумму 396 515 621,85 руб. по подписанным сторонами без замечаний и претензий актам КС-2 N 1 от 19.10.2017, N 2 от 21.06.2017, N 3 от 23.10.2017, N 4 от 23.10.2017, N 5 от 28.12.2017, N6 от 28.12.2017, N7 от 28.12.2017, N 8 от 28.12.2017, N 9 от 28.12.2017, N 10 от 28.12.2017, N 11 от 28.12.2017, N 12 от 28.12.2017, N 13 от 28.12.2017, N 14 от 28.12.2017, N 15 от 28.12.2017, N 16 от 28.12.2017, N 17 от 10.01.2018, N 18 от 28.03.2018, N 19 от 28.03.2018, N 20 от 28.03.2018, N 21 от 30.03.2018, N 22 от 30.03.2018, N 23 от 30.03.2018, N 24 от 30.03.2018, N 25 от 30.03.2018, N 26 от 30.03.2018, N 27 от 18.05.2018 (договор подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ТДиН по ул.Советской на участках от ЗТК-17 до ЗТК-20, от Узла 1 до ЗТК23(1) и от ЗТК-23(1) до ЗТК-38 инв.N300000649"); КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 403/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 1 (инв.N300000647)"); КС-2 N1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 404/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 2 (инв.N300000647)"); КС-2 N 1 от 01.08.2018 (договор подряда NN 405/р-18 от 29.06.2018, объект: "Тепловая сеть в зоне теплоснабжения котельной ООО "ТГК" на участке от ТК-1(П) до О(опуск) ул. Землячки,7. Этап 3 (инв.N 300000647)". Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Таким образом, стоимость фактически выполненных работ по договорам подряда с учетом выводов, которые сделаны экспертами в заключении, составляет:

- 332 830 893,23 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016;

- 3 253 226,51 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 752/р-16 от 29.09.2016;

- 5 778 913,38 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 753/р-16 от 29.09.2016;

- 530 176,95 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 331/р-18 от 29.05.2018;

- 123 072,47 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 333/р-18 от 31.05.2018;

- 17 492 204,36 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 403/р-18 от 29.06.2018;

- 21 555 127,26 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 404/р-18 от 29.06.2018;

- 24 637 397,00 руб. - стоимость фактически выполненных работ по договору подряда N 405/р-18 от 29.06.2018.

Арбитражный суд не связан правовой квалификацией истцом заявленных требований (спорных правоотношений), а должен рассматривать заявление исходя из предмета и оснований (фактических обстоятельств), определяя по своей инициативе круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, а также решить, какие именно нормы права подлежат применению в конкретном спорном правоотношении.

В силу пункта 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Для возникновения обязательства из неосновательного обогащения необходимо наличие совокупности следующих обстоятельств: приобретение или сбережение имущества на стороне приобретателя (то есть увеличение стоимости его имущества); приобретение или сбережение произведено за счет другого лица, что, как правило, означает уменьшение стоимости имущества потерпевшего вследствие выбытия из его состава некоторой части имущества; отсутствие правовых оснований, то есть приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого не основано ни на законе (иных правовых актах), ни на сделке.

При этом основания возникновения неосновательного обогащения могут быть различными: требование о возврате ранее исполненного при расторжении договора, требование о возврате ошибочно исполненного по договору, требование о возврате предоставленного при незаключенности договора, требование о возврате ошибочно перечисленных денежных средств при отсутствии каких-либо отношений между сторонами и т.п.

В данном случае, материалами дела подтверждается и не оспаривается лицами, участвующими в деле, факт оплаты ООО "Концессии теплоснабжения" выполненных работ по договорам подряда. Размер излишне оплаченных по договорам подряда денежных средств составляет 57 879 050,10 руб.:

0,00 руб. - по договору подряда N 033/смр-16 от 28.09.2016 (332 830 893,23 руб. - стоимость фактически выполненных работ; 310 921 975,53 руб. - оплачено);

1 771 137,66 руб. - по договору подряда N 752/р-16 от 29.09.2016 (3 253 226,51 руб. - стоимость фактически выполненных работ, 5 024 364,17 руб.- оплачено);

0,00 руб. - по договору подряда N 753/р-16 от 29.09.2016 (5 778 913,38 руб. - стоимость фактически выполненных работ, 5 725 377,12 руб. - оплачено);

25 183 609,59 руб. - по договору подряда N 331/р-18 от 29.05.2018 (530 176,95 руб. - стоимость фактически выполненных работ, 25 713 786,54 руб. - оплачено);

1 766 801,30 руб. - по договору подряда N 333/р-18 от 31.05.2018 (123 072,47 руб. - стоимость фактически выполненных работ, 1 889 873,77 руб. - оплачено);

4 478 385,50 руб. - по договору подряда N 403/р-18 от 29.06.2018 (17 492 204,36 руб. - стоимость фактически выполненных работ, 21 970 589,86 руб. - оплачено).

0,00 руб. - по договору подряда N 404/р-18 от 29.06.2018 (21 555 127,26 руб. - стоимость фактически выполненных работ, 20 542 341,87 руб. - оплачено);

0,00 руб. - по договору подряда N 405/р-18 от 29.06.2018 (24 637 397,00 руб. - стоимость фактически выполненных работ, 23 605 679,93 руб. - оплачено);

763 894,40 руб. - по договору подряда N 380/пр-18 от 25.06.2018 (авансовый платеж, работы не выполнены);

11 634 649,55 руб. - по договору подряда N 406/р-18 от 29.06.2018 (авансовые платежи, работы не выполнены);

12 280 572,10 руб. - по договору подряда N 407/р-18 от 29.06.2018 (авансовые платежи, работы не выполнены).

Доказательств возврата излишне оплаченных по договорам подряда денежных средств в общей сумме 57 879 050,10 руб. в материалы дела не представлено.

Вопреки доводам АО "УК "Кем-Ойл" факты подписания заявителем актов КС-2 и КС-3, полной оплаты работ, за исключением суммы гарантийного удержания, эксплуатация объектов, правового значения с учетом установленных судом фактических обстоятельств, не имеют.

Материалами дела не подтверждается искусственное создание кредиторской задолженности, договорные отношения между сторонами не оспаривались, ООО "Концессии теплоснабжения" не является аффилированным лицом по отношению к должнику, в связи с чем, к нему не применим повышенный стандарт доказывания.

При установленных судом фактических обстоятельствах (выявленное несоответствие реальных объемов работ, сведениям, отраженным в актах приемки работ; недоказанности части выполнения работ с учетом экспертного заключения, выявленные отклонения от предельного размера расходов, предусмотренных инвестиционной программы по результатам контрольных мероприятий), направление кредитором претензии о несоответствии оплаченных объемов фактически выполненных работ в адрес ответчика (должника) после окончания гарантийного срока, вопреки возражениям ООО "УК "Кем-Ойл", не свидетельствуют о недобросовестном поведения кредитора, направленности его действия на создание искусственного требования по несуществующей задолженности в реестре требований кредиторов должника.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему и стоимости работ.

При этом, полученные должником денежные средства в счет оплаты работ, которые не были им выполнены, являются неосновательным обогащением за счет ООО "Концессии теплоснабжения" и подлежит возврату должником.

Таким образом, поскольку наличие и размер задолженности в размере 57 879 050,10 руб. документально подтвержден, доказательств, подтверждающих погашение задолженности в материалы дела не представлено, принимая во внимание выводы экспертов в заключении, суд первой инстанции правомерно признал требование ООО "Концессии теплоснабжения" в размере 57 879 050,10 руб. - основного долга, обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" в составе третьей очереди.

Приведенные в апелляционных жалобах доводы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными, поскольку не опровергают выводы суда, основанные на установленных по делу обстоятельствах и исследованных доказательствах, и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 27.09.2022 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-14531/2018 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Концессии теплоснабжения", акционерного общества "Управляющая компания "Кем-Ойл" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью состава суда, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети Интернет.

Председательствующий

А.Ю. Сбитнев

Судьи

Л.Н. Апциаури
Н.А. Усанина

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.