Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2022 г. N 13АП-30495/22 по делу N А21-5460/2021

Санкт-Петербург

10 ноября 2022 г.

Дело N А21-5460-1/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 ноября 2022 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Герасимовой Е.А.,

судей Кротова С.М., Тарасовой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вычкиной А.В.,

при участии:

- от АО "ТЭМБР-Банк" в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов": представителя Дроздова А.А. по доверенности от 29.11.2021;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-30495/2022) коммерческого топливно-энергетического межрегионального Банка реконструкции и развития (акционерного общества) в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Калининградской области от 19.08.2022 по обособленному спору N А21-5460-1/2021 (судья Ефименко С.Г.), принятое по заявлению коммерческого топливно-энергетического межрегионального Банка реконструкции и развития (акционерного общества) в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" о включении требования в реестр требований кредиторов,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Стоматологическая клиника "Лебеденко и Партнеры",

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС) 31.05.2021 обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Стоматологическая клиника "Лебеденко и Партнеры" (далее - ООО "СК "Лебеденко и Партнеры") несостоятельным (банкротом).

Определением суда первой инстанции от 16.07.2021 заявление ФНС принято к производству.

Решением суда первой инстанции от 04.04.2022 ООО "СК "Лебеденко и Партнеры" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства по упрощенной процедуре отсутствующего должника, конкурсным управляющим утвержден Колобошников Эдуард Борисович.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 09.04.2022 N 62.

Коммерческий топливно-энергетический межрегиональный Банк реконструкции и развития (акционерное общество) (далее - АО "ТЭМБР-Банк", Банк) в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" 27.04.2022 обратился в суд первой инстанции с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования в размере 7 187 415 руб. 92 коп., как обеспеченного залогом имущества должника.

Определением суда первой инстанции от 19.08.2022 в удовлетворении заявления АО "ТЭМБР-Банк" отказано.

В апелляционной жалобе АО "ТЭМБР-Банк", ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит определение суда первой инстанции от 19.08.2022 по обособленному спору N А21-5460-1/2021 отменить, принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя апелляционной жалобы, судом первой инстанции сделан ошибочный вывод об отсутствии оснований для включения требований АО "ТЭМБР-Банк" в реестр требований кредиторов должника.

В отзыве ФНС в лице Управления Федеральной налоговой службы по Калининградской области просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

В судебном заседании представитель АО "ТЭМБР-Банк" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в их отсутствие.

Как следует из материалов обособленного спора, 02.10.2012 между АО "ТЭМБР-Банк" и Ивановым Игорем Анатольевичем был заключен кредитный договор N 62-12/ФЛ, согласно которому АО "ТЭМБР-Банк" предоставило Иванову И.А. кредитную линию с лимитом выдачи в размере 21 000 000 руб., со сроком возврата 02.04.2019 включительно, с условием взимания процентов за пользование кредитом по ставке 16,5% (в редакции дополнительного соглашения к кредитному договору от 28.09.2018 N 3).

Заемщик в свою очередь обязался своевременно возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за их использование в порядке и на условиях, предусмотренных кредитным договором.

В качестве обеспечения обязательств по кредитному договору сторонами были заключены следующие договоры:

1. Договор поручительства от 02.10.2012 N 62-12/ПЮЛ-3, заключенный между АО "ТЭМБР-Банк" и ООО "СК "Лебеденко и партнеры" (поручитель), согласно которому поручитель обязался отвечать перед Банком за исполнение заемщиком всех обязательств по кредитному договору в полном объеме;

2. Договор залога движимого имущества от 02.10.2012 N 62-12/ЗДИ-2, заключенный между АО "ТЭМБР-Банк" и ООО "СК "Лебеденко и партнеры" (залогодатель), в рамках которого залогодатель в залог Банку передал принадлежащее ему на праве собственности стоматологическое оборудование в количестве 37 (тридцать семь) единиц, а именно: Стоматологическая установка TEHEO пр-ва фирмы Sirona Dental Systems GmbH в комплекте с компрессором - 1шт.; Стул для врача Hugo пр-ва фирмы Sirona Dental Systems GmbH - 1 шт.;

Стул для ассистента Hugo прва Sirona Dental Systems GmbH - 1 шт.; Стул для врача установки Sirona C8+ пр-ва фирмы Sirona Dental Systems GmbH - 3 шт.; Стул для ассистента установки Sirona C8+ пр-ва Sirona Dental Systems GmbH - 3 шт.; Блок для съемки Cerec DC к многофункциональной системе Inlab MC XL с принадлежностями + многофункциональная система Inlab MC XL с принадлежностями + многофункциональный ключ + дентальный сканер для стоматологических лабораторий InEos с принадлежностями пр-ва фирмы Sirona Dental Systems GmbH - 1 шт.; Programmat S1 печь для обжига оксида циркония пр-ва фирмы Ivoclar - 1 шт.; Печь Програмат EP3000 с помпой VP4+IPS Ceram Trial Kit 605474 mmat EP3000 - 1 шт.; Печь Програмат P5000 с помпой/VP3 easy+IPS emax Ceram Trial Kit 605474 - 1 шт.; Артикулятор PROTAR evo 3 1.002.3309 - 1 шт.; Прибор цифровой SIROEndi Pocket для эндодонтического лечения с принадлежностями - 2 шт.; NAU-500, гласперленовый стерилизатор, 50х62, TAU Steril - 4 шт.; Air Flow Handy 2. Аппарат стоматологический пескоструйный - 4 шт.; Спектрофотометр стоматолог. DEASYC220 VITA Easyshade Compact - 1 шт.; Аппарат MIXSTAR eMotion для автоматического замешивания оттискных масс - 1 шт.; Прибор лазерный диодный SIROLaser AdVance с принадлежностями - 1 шт.; Аппарата для выработки озона Prozone - 1 шт.; Zoom AP Chairside Light - 1 шт.; Аппарат Endoest-3D многофункциональный - 1 шт.; MELAseal 100, запечатывающее устройство простерилизованных изделий, Melag - 2 шт.; MELAdest 65, дистиллятор производительностью 0,7 л. за час, емкость 4л., Melag SN 52142 - 1 шт.; Euroklav 23-V-S+, объем 22,6 л., полный автомат, 4 программы, проверка качества воды, р-ры 25х45 см., 6 лотков, Melag - 2 шт.; Моечная машина Melaclean - 2 шт.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств решением Ленинградского районного суда г. Калининграда от 21.10.2019 по делу N 2-3562/2019 с общества с ограниченной ответственностью "ТДТ", общества с ограниченной ответственностью "Мебельный Двор-Калининград, ООО "СК "Лебеденко и партнеры", Сушко Николая Анатольевича, Ивановой Светланы Павловны, Лебеденко Руслана Анатольевича в пользу АО "ТЭМБР-Банк" взыскана задолженность по кредитному договору от 02.10.2012 N 62-12/ФЛ и дополнительным соглашениям к нему по состоянию на 15.07.2019 в размере 12 653 012 руб. 43 коп.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 23.07.2019 по делу N А21-6403/2019 по заявлению АО "ТЭМБР-БАНК" Иванов И.А. признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура реализации имущества; требования АО "ТЭМБР-Банк" в сумме 12 176 135 руб. 94 коп. включены в реестр требований кредиторов.

Кроме того, определением Арбитражного суда Калининградской области от 15.10.2019 по обособленному спору N А21-6403-1/2019 требования АО "ТЭМБР-Банк" в сумме 1 157 256 руб. 84 коп. включены в реестр требований кредиторов Иванова И.А.

Таким образом, общая сумма требований АО "ТЭМБР-Банк", включенных в реестр требований кредиторов Иванова И.А., составила 13 333 392 руб. 78 коп.

В рамках рассматриваемого обособленного спора АО "ТЭМБР-Банк", в целях включения в реестр требований кредиторов должника, с учётом частичного погашения задолженности в ходе процедуры реализации имущества Иванова И.А., предъявило требование в размере 7 216 823 руб. 36 коп., из которых 4 702 002 руб. 70 коп. основного долга, 118 350 руб. 35 коп. пеней за нарушение сроков возврата процентов, 1 162 030 руб. пеней за нарушение сроков возврата кредита и 1 205 032 руб. 87 коп. суммы мораторных процентов, как обеспеченных залогом имущества должника.

Суд первой инстанции, отказывая АО "ТЭМБР-Банк" в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что кредитором не представлено достаточных доказательств наличия залогового имущества в натуре; сведения о результатах исполнительных производств в отношении остальных поручителей кредитором не представлено.

Исследовав и оценив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В конкурсном производстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 100 названного Закона кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления (в данном случае в ходе конкурсного производства). Указанные требования направляются в арбитражный суд и конкурсному управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов и включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Как следует из разъяснений, приведенных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Поскольку требования АО "ТЭМБР-Банк" подтверждены вступившим в законную силу решением Ленинградского районного суда города Калининграда от 21.10.2019 по делу N 2-3562/2019 и установлены решением Арбитражного суда Калининградской области от 23.07.2019 и определением Арбитражного суда Калининградской области от 15.10.2019 по делу N А21-6403-1/2019, у суда первой инстанции отсутствовали основания для отказа кредитору во включении его требования в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СК "Лебеденко и Партнеры".

Оценив представленные доказательства на предмет их относимости, допустимости и достаточности в соответствии со статьями 67, 68, 71, 223 АПК РФ, принимая во внимание расчет АО "ТЭМБР-Банк" суммы заявленных требований (с учётом их частичного погашения основным заемщиком - Ивановым И.А. в процедуре банкротства), апелляционный суд приходит к выводу, что непогашенная сумма задолженности составляет 7 187 415 руб. 92 коп., из которых 4 702 002 руб. 70 коп. основного долга, 118 350 руб. 35 коп. пеней за нарушение сроков возврата процентов, 1 162 030 руб. пеней за нарушение сроков возврата кредита и 1 205 032 руб. 87 коп. суммы мораторных процентов.

Доказательств того, что действительный размер требований АО "ТЭМБР-Банк" меньше указанной кредитором суммы ни конкурсные кредиторы, ни конкурсный управляющий в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не представили. Доказательства погашения заявленных АО "ТЭМБР-Банк" требований в ходе исполнительных производств отсутствуют.

Ссылка ФНС на то, что согласно сведениям, размещенным на сайте ЕФРСБ в отношении основного заемщика по кредитному договору от 02.10.2012 N 62-12/ФЛ - Иванова И.А. (сообщения N 8967352 от 08.06.2022, N 8999276 от 14.06.2022), после 28.03.2022 конкурсным управляющим Иванова И.А. произведена реализация транспортных средств на общую сумму 610 000 руб., подлежит отклонению, поскольку в материалах настоящего обособленного спора отсутствуют доказательства поступления денежных средств Банку в пределах цены реализации транспортных средств.

Таким образом, обжалуемое определение, как принятое при несоответствии выводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, подлежит отмене с принятием нового судебного акта о включении требований АО "ТЭМБР-Банк" в реестр требований кредиторов должника в заявленном размере.

При этом оснований для установления за АО "ТЭМБР-Банк" статуса залогового кредитора не имеется.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - постановление Пленума N 58) при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, судам необходимо учитывать следующее.

Если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

В ходе установления требований залогового кредитора при наличии судебного акта об обращении взыскания на заложенное имущество суд проверяет указанные обстоятельства, за исключением тех, которые касаются возникновения права залогодержателя.

То есть при установлении требования кредитора, как обеспеченного залогом имущества должника суд обязан проверить имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения на него взыскания) (абзац второй пункта 1 постановления Пленума N 58).

Для целей названной проверки принимаются во внимание доказательства, безусловно свидетельствующие о наличии у должника конкретного имущества, переданного в залог, с тем, чтобы не допустить учета в качестве залогового имущества должника, которое фактически отсутствует.

Из договора залога движимого имущества от 02.10.2012 N 62-12/ЗДИ-2, заключенного между АО "ТЭМБР-Банк" и ООО "СК "Лебеденко и партнеры", следует, что кредитный договор от 02.10.2012 N 62-12/ФЛ, заключенный между АО "ТЭМБР-Банк" и Ивановым И.А., был обеспечен залоговым имуществом - 37-ю единицами стоматологического оборудования, обозначенного по тексту ранее.

Между тем АО "ТЭМБР-Банк" в материалы обособленного спора не были представлены доказательства наличия данного залогового имущества в натуре.

Согласно сведениям, размещенным на сайте ЕФРСБ в сообщении от 29.05.2022 N 8886216 о результатах инвентаризации имущества должника, у ООО "СК "Лебеденко и партнеры" отсутствует имущество, подлежащее включению в конкурсную массу.

В письме Лебеденко Р.А. (одного из поручителей), приложенном к отчету конкурсного управляющего, направленного в суд первой инстанции 03.10.2022, и адресованном конкурсному управляющему указано, что имущество, переданное в залог АО "ТЭМБР-Банк" (стоматологическое оборудование) вывезено 12.11.2017 и передано на ответственное хранение Иванову И.А. по адресу: Калининградская область, Правдинский район, пос. Придорожное, пер. Калининградский д.3. Ключи от помещения находились у Иванова И.А., доступ в помещение для проверки сохранности отсутствовал. В рамках сводного исполнительного производства 53118/20/39023-СВ N 53128/20/39023-ИП, возбужденного Отделом по особым исполнительным производствам о взыскании в пользу АО "ТЭМБР-БАНК" в солидарном порядке с Лебеденко Руслана Анатольевича, Сушко Николая Анатольевича, Ивановой Светланы Павловны, ООО "СК "Лебеденко и партнеры", общества с ограниченной ответственностью "Мебельный двор - Калининград", общества с ограниченной ответственностью "ТДТ" задолженности по кредитному договору от 02.10.2012 N 62-12/ФЛ осуществлялся выезд по адресу: Калининградская область, Правдинский район, пос. Придорожное, пер. Калининградский, д. 3. В ходе проведения исполнительных действий, установлено, что оборудование отсутствует, местонахождение его не известно.

Отсутствие залогового имущества является достаточным основанием для отказа кредитору в установлении его требований в деле о банкротстве как требований, обеспеченных залогом.

Таким образом, с учетом отсутствия доказательств наличия заложенного имущества в натуре, в отношении АО "ТЭМБР-Банк" невозможно установить статус залогового кредитора.

При таких обстоятельствах обжалуемое определение подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта о включении требований АО "ТЭМБР-Банк" в третью очередь реестра требований кредиторов без установления за Банком статуса залогового кредитора. При этом штрафные санкции учитываются в реестре отдельно и подлежат удовлетворению после погашения суммы основной задолженности и причитающихся процентов.

Руководствуясь статьями 223, 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Калининградской области от 19.08.2022 по обособленному спору N А21-5460-1/2021 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать заявление коммерческого топливно-энергетического межрегионального Банка реконструкции и развития (акционерного общества) о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Стоматологическая клиника "Лебеденко и Партнеры" обоснованным.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Стоматологическая клиника "Лебеденко и Партнеры" требование коммерческого топливно-энергетического межрегионального Банка реконструкции и развития (акционерного общества) в размере 7 187 415 руб. 92 коп., из которых 4 702 002 руб. 70 коп. основного долга, 118 350 руб. 35 коп. пеней за нарушение сроков возврата процентов, 1 162 030 руб. пеней за нарушение сроков возврата кредита и 1 205 032 руб. 87 коп. суммы мораторных процентов.

В признании за коммерческим топливно-энергетическим межрегиональным Банком реконструкции и развития (акционерным обществом) статуса залогового кредитора отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в течение одного месяца со дня принятия.

Председательствующий

Е.А. Герасимова

Судьи

С.М. Кротов М.В. Тарасова