Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2022 г. N 09АП-74113/22 по делу N А40-72013/2021

г. Москва

18 ноября 2022 г.

Дело N А40-72013/21

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 ноября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Проценко А.И.,

судей Расторгуева Е.Б., Яремчук Л.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Балан А.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ГБУ г. Москвы "Жилищник района Капотня" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.09.2022 по делу N А40-72013/21 по иску ООО "Универсам N 1" (ИНН 7723732270, ОГРН 1097746611104) к ГБУ г. Москвы "Жилищник района Капотня" (ИНН 7723927424, ОГРН 5147746365190) третье лицо: ООО "Холдинг 2" о взыскании упущенной выгоды,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Храбровский А.П. по доверенности от 17.06.2021;

от ответчика: Рябикова Л.А по доверенности от 31.03.2022 N 71;

от третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Универсам N 1" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском ГБУ г. Москвы "Жилищник района Капотня" о взыскании убытков в сумме 4 418 776 руб., с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08 сентября 2022 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, поскольку выводы суда не соответствуют материалам дела, кроме того, при принятии решения по делу, судом нарушены нормы материального и процессуального права.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель истца в судебном заседании против доводов жалобы возражал, направил отзыв на жалобу.

Третье лицо, уведомленное судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте суда в сети Интернет о принятии апелляционной жалобы к производству и назначению к слушанию, в судебное заседание не явилось, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 08 сентября 2022 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела, истец является собственником нежилого помещения общей площадью 341,4 кв.м. (этаж 1, помещение II, комнаты с 1 по 43), расположенного по адресу: г. Москва, ул. Капотня, 2-й квартал, д. 9, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права собственности от 24.12.2012 г. серии 77-АО N 451897.

Также, между истцом и ответчиком заключён договор на предоставление коммунальных, эксплуатационных услуг N 4/2018 от 09.01.2018 г., согласно которому ответчик (управляющий) обеспечивает оказание услуг по техническому обслуживанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме, эксплуатационные и коммунальные услуги и оргназует вывоз ТБО, а истец обязался плачивать данные услуги, занимая нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Капотня, 2-й квартал, д. 9, общей площадью 341,4 кв.м.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.12.2020 г. по делу N А40-33303/20, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2021 г. и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 04.06.2021 г., с ответчика в пользу истца были взысканы убытки в сумме 2 582 000 руб.

Данными судебными актами установлено, что 11.09.2019 г. произошло затопление помещения, принадлежащего истцу.

В связи с уклонением ответчика от составления акта о затоплении, истец совместно с ООО "Холдинг 2" составили Акт о последствиях затопления отеля "Отдых" от 24.10.2019 г., в котором указали, что причиной образования затопления стал засор центрального общедомового стояка, а именно - к затору привело то, что: в приёмном колодце отсутствуют полки и лоток; выходная труба из здания занижена на 10 см от положенного уровня (в колодце находится постоянно вода, что не является нормой).

Согласно заключению эксперта N В-239/2905 от 29.05.2020 г., составленного экспертом ООО "ФИСЭ" Кутановым В.А., в котором содержится вывод о том, что отсутствуют полки и лоток в приёмном колодце, выходная труба из здания занижена на 10 см, что не соответствует требованиям СП 30.13330.2016 "Внутренний водопровод и канализация зданий. Актуальная редакция СНиП 2.04.01-85* (с Поправкой, с Изменением N 1)".

Суды указали, что истцом доказана причинно-следственная связь между допущенным нарушением и возникшими убытками, их размер.

При этом, ответчик не представил доказательств отсутствия его вины в произошедшем затоплении помещения истца.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как указывает истец, он не мог пользоваться своими помещениями за период с 11.09.2019 по 30.11.2021, в связи с чем, им понесён ущерб в форме упущенной выгоды.

В то же время, как установил суд первой инстанции, ответчиком не представлено доказательств того, что истец имел реальную возможность пользоваться помещениями в указанный период для извлечения прибыли.

В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В соответствии с п. 1 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Согласно п. 2 данной статьи, убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

Определением суда первой инстанции от 02.12.2021 г. по делу была назначена судебная экспертиза, проведение которой было поручено эксперту ООО "Центр арт продюсер" Грищенко Антону Борисовичу.

На разрешение экспертизы был поставлен вопрос:

-определить рыночную стоимость величины упущенной выгоды за пользование нежилым помещением с кадастровым номером 77:04:0000000:5101, общей площадью 341,4 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, Капотня, 2-й квартал, д. 9, за период с 11.09.2019 по 05.03.2021 и за период с 05.03.2021 по 30.11.2021.

В заключении эксперта от 31.01.2022 на поставленный судом вопрос был дан следующий ответ:

-рыночная стоимость величины упущенной выгоды за пользование нежилым помещением с кадастровым номером 77:04:0000000:5101, общей площадью 341,4 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, Капотня, 2-й квартал, д. 9, за период с 11.09.2019 по 05.03.2021 и за период с 05.03.2021 по 30.11.2021 составляет: 4 418 776 руб.

Суд первой инстанции, оценив экспертное заключение, пришел к выводу о том, что экспертом в полной мере соблюдены базовые принципы судебно-экспертной деятельности - принципы научной обоснованности, полноты, всесторонности и объективности исследований, установленные статьей 8 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" от 31.05.2001 N 73-ФЗ.

Вывод в заключении эксперта сформулирован последним на основании надлежащего исследования объекта, необходимого для дачи заключения.

В силу п. 5 ст. 393 ГК РФ размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности.

Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности.

В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

Таким образом, поскольку ответчик не представил в материалы дела надлежащих доказательств того, что истец мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер, а также доказательств, обосновывающих иной размер ущерба, суд первой инстанции пришел к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело повторно, проверив правильность выводов суда первой инстанции и обоснованность доводов апелляционной жалобы, полагает, что она не подлежит удовлетворению, а решение арбитражного суда отмене, по следующим основаниям.

Довод апелляционной жалобы, касающийся того, что суд первой инстанции необоснованно перешел из предварительного судебного заседания в основное судебное заседание и рассмотрел дело, при наличии возражений ответчика, судебной коллегией отклоняется, на основании следующего.

В соответствии с пунктом 27 (абз. 2) Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству", если лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения предварительного судебного заседания и судебного разбирательства по существу, не явились в предварительное судебное заседание и не заявили возражений против рассмотрения дела в их отсутствие, судья вправе завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции в случае соблюдения требований ч. 4 ст. 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Вместе с тем, такие возражения не могут носить формальный характер и должны быть обоснованы конкретными обстоятельствами, с которыми заявитель связывает невозможность рассмотрения дела по представленным в материалы дела доказательствам.

Переход к рассмотрению дела в судебном заседании суда первой инстанции может являться процессуальным нарушением лишь при наличии мотивированного возражения лица, участвующего в деле, основанного на объективной невозможности для такого лица реализовать свои процессуальные права (и исполнить корреспондирующие им процессуальные обязанности) по представлению доказательств в предварительном судебном заседании.

В соответствии с п. 5 ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд может отложить судебное заседание, если признает, что оно не может быть рассмотрено данном судебном заседании, в том числе при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного заседания, в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств.

Из изложенных правовых норм следует, что суд по своему усмотрению с учетом характера и сложности дела решает вопрос о возможности рассмотрения дела по существу, либо отложении судебного разбирательства, то есть отложение дела является правом суда, а не обязанностью.

В силу ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии с ч. 5 с. 159 АПК РФ, арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

Таким образом, с учетом изложенных выше правовых норм, обращая внимание на то, что согласно информации с официального сайта Картотеки арбитражных дел, ходатайство об отложении судебного заседания в электронном виде было загружено в картотеку ГБУ "Жилищник района Капотня" 08.08.2022 15:05 МСК, то есть за 55 мин. до начала судебного заседания, с учетом задержки судебного заседания, а потому суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что указанные действия ответчика свидетельствуют о злоупотреблении им своими процессуальными правами, кроме того, указанное ходатайство не содержало в себе уважительных причин для отложения, ввиду невозможности явки представителя в судебное заседание, в понимании норм действующего законодательства.

Так же, суд апелляционной инстанции обращает внимание на то, что дополнительными доказательствами, которые были приобщены судом к материалам дела, являются направленные ГБУ "Жилищник района Капотня" в адрес ООО "Универсам 1" счета и УПД, о которых ответчик не мог не знать.

Кроме того, доводы заявителя жалобы относительно того, что в протоколе судебного заседания не были отражены ходатайство ответчика об отложении судебного заседания, а также ходатайство истца о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, не может являться процессуальным нарушением, поскольку в судебном заседании ведется аудиозапись, кроме того, ответчиком не были заявлены замечания на протокол в связи с чем, в силу ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Также, как следует из текста апелляционной жалобы, ее доводы, фактически сводятся к несогласию с проведенной по делу экспертизой.

При этом, исходя из положений статьи 64 АПК РФ, заключения экспертов относятся к доказательствам, на основании которых, арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

С помощью экспертизы устанавливаются факты, требующие специальных знаний, которыми суд, а также представитель заявителей апелляционной жалобы не обладают.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 31 мая 2001 года N 73-ФЗ "О судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", экспертиза - процессуальное действие, состоящее из проведения исследований и дачи заключения экспертом по вопросам, разрешение которых требует специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла, которые поставлены судом в целях установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному делу.

Специальные познания связаны с установлением фактических обстоятельств с использованием специальной подготовки и профессионального опыта за пределами права.

Заключение экспертизы является средством доказывания обстоятельств, имеющих существенное значение для разрешения спора, назначение экспертизы необходимо в целях проверки допустимости и достоверности представленных доказательств.

Суд апелляционной инстанции, изучив заключение проведенной по делу судебной экспертизы, соглашается с выводом суда первой инстанции, что в представленном в материалах дела экспертном заключении, экспертом в полной мере соблюдены базовые принципы судебно-экспертной деятельности - принципы научной обоснованности, полноты, всесторонности и объективности исследований, установленные статьей 8 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" от 31.05.2001 N 73-ФЗ.

Экспертом выполнены требования статей 55, 86 АПК РФ и статей 4, 5, 6, 7, 8, 9, 16, 17, 25, 41 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" от 31.05.2001 N 73-ФЗ, регулирующих организацию и производство судебной экспертизы в Российской Федерации, то есть регулирующих судебно-экспертную деятельность, были применены выработанные процессуальной наукой и общей теорией судебной экспертизы, апробированные судебно-экспертной практикой, рекомендации по производству судебных экспертиз.

Вывод в заключении эксперта сформулирован последним на основании надлежащего исследования объекта, необходимого для дачи заключения.

Таким образом, поскольку экспертное заключение является полным, мотивированным и не содержит противоречий, экспертом соблюдены стандарты оценки в части методологии, экспертиза проведена компетентным лицом, имеющим значительный стаж экспертной работы, который был предупрежден об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение, суд апелляционной инстанции, как и суд первой инстанции, посчитал достоверной оценку, проведенную в рамках настоящего дела.

В соответствии с п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности.

При этом судебная коллегия отмечает тот факт, что по смыслу пункта 1 статьи 15 ГК РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Кроме того, отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 ГК РФ). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Таким образом, в порядке статьи 15 ГК РФ бремя доказывания распределяется следующим образом: истец, заявивший о взыскании убытков, доказывает, что именно ответчик является лицом, в результате действий которого возник ущерб, а также факты причинения вреда и наличия убытков; в свою очередь, на ответчика, заявляющего об освобождении его от возмещения вреда, возлагается обязанность доказать отсутствие причинной связи между его действиями и причиненным истцу ущербом и, что вред причинен не по его вине, при этом его вина в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

Как установлено в ходе рассмотрения дела, факт залива и его причины подтверждаются материалами дела.

Кроме того, как верно указал суд первой инстанции, в рамках дела N А40-33303/20 установлено, что 11.09.2019 г. произошло затопление помещения, принадлежащего истцу.

В связи с уклонением ответчика от составления акта о затоплении, истец совместно с ООО "Холдинг 2" составили акт о последствиях затопления отеля "Отдых" от 24.10.2019 г., в котором указали, что причиной образования затопления стал засор центрального общедомового стояка, а именно - к затору привело то, что: в приёмном колодце отсутствуют полки и лоток; выходная труба из здания занижена на 10 см от положенного уровня (в колодце находится постоянно вода, что не является нормой).

Согласно заключению эксперта N В-239/2905 от 29.05.2020 г., составленного экспертом ООО "ФИСЭ" Кутановым В.А., в котором содержится вывод о том, что отсутствуют полки и лоток в приёмном колодце, выходная труба из здания занижена на 10 см, что не соответствует требованиям СП 30.13330.2016 "Внутренний водопровод и канализация зданий.

Актуальная редакция СНиП 2.04.01-85* (с поправкой, с Изменением N 1)".

Истцом была доказана причинно-следственная связь между допущенным нарушением и возникшими убытками, их размер.

При этом, ответчик не представил доказательств отсутствия его вины в произошедшем затоплении помещения истца.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что ответчик не доказал обоснованность доводов апелляционной жалобы.

При совокупности изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08.09.2022 по делу N А40-72013/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Проценко

Судьи

Е.Б. Расторгуев Л.А. Яремчук