Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 ноября 2022 г. N 09АП-70956/22 по делу N А40-166751/2018

г. Москва

22 ноября 2022 г.

Дело N А40-166751/18

Резолютивная часть постановления объявлена 15.11.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 22.11.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Ю.Н. Федоровой, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Демкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.09.2022 по делу N А40-166751/18, вынесенное судьей Марасановым В.М., о взыскании с ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой") в пользу арбитражного управляющего Фрезе С.В. 869 697, 61 руб., в том числе: 723 552, 39 руб. - фиксированная часть вознаграждения арбитражного управляющего, 146 145,22 руб. - расходы по процедуре,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Лидер Строй"

при участии в судебном заседании:

конкурсный управляющий ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" Булатова М.А.- лично, паспорт

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2018 признано обоснованным заявление ЗАО "Группа Компаний "Жилищный капитал" о признании ООО "Лидер Строй" несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника. Конкурсным управляющим утверждена Фрезе С.В., член Ассоциации СРО "ЦААУ".

Сообщение о введении в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 168 от 15.09.2018.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.2022 завершено конкурсное производство в отношении ООО "Лидер Строй".

Через канцелярию суда от арбитражного управляющего Фрезе С.В. поступило заявление о взыскании с ЗАО "Группа Компаний "Жилищный капитал" вознаграждения конкурсного управляющего, иных судебных расходов.

Определением от 16.09..2022 суд взыскал с ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой") в пользу Фрезе С.В. 869 697,61 руб., в том числе: 723 552,39 руб. - фиксированная часть вознаграждения арбитражного управляющего, 146 145,22 руб. - расходы по процедуре.

Конкурсный управляющий ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" не согласился с определением суда, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, удовлетворить заявленные требования частично в размере 250 000 руб. фиксированной части вознаграждения арбитражного управляющего, отказать в удовлетворении расходов по процедуре в полном объеме.

Арбитражный управляющий ООО "Лидер Строй" представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании конкурсный управляющий ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражений по ней, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

В соответствии с п. 1 ст. 20.3, п. 1 ст. 20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право получать вознаграждение в размере о порядке, которые установлены ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также имеет право на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Согласно п. 3 ст. 20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Как следует из расчета арбитражного управляющего, фиксированное вознаграждение арбитражного управляющего должника из расчета 30 000 руб. в месяц за процедуры конкурсного производства суммарно составляет 1 263 741,92 руб., часть из которых покрывается размером правопреемства в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Жука В.А.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. В связи с этим, а также с учетом того, что правовая природа вознаграждения арбитражного управляющего носит частноправовой встречный характер (пункт 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ), применительно к абзацу третьему пункта 1 статьи 723 и статье 783 ГК РФ, если арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, размер причитающихся ему фиксированной суммы вознаграждения и процентов по вознаграждению может быть соразмерно уменьшен. Бремя доказывания ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей лежит на лице, ссылающемся на такое исполнение.

При рассмотрении вопроса о снижении размера вознаграждения арбитражного управляющего суду следует учитывать, в частности, имелись ли случаи признания судом незаконными действий этого управляющего, или необоснованными понесенных им за счет должника расходов, или недействительными совершенных им сделок, причинил ли он убытки должнику, а также имелись ли периоды, когда управляющий фактически уклонялся от осуществления своих полномочий. Вопрос о снижении размера вознаграждения арбитражного управляющего рассматривается судом при наличии возражений лица, участвующего в деле о банкротстве или арбитражном процессе по делу о банкротстве, при рассмотрении заявления арбитражного управляющего о взыскании такого вознаграждения (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве").

Заявляя ходатайство о снижении суммы фиксированного вознаграждения конкурсного управляющего должника, ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" ссылается на то, что Фрезе С.В. будучи конкурсным управляющим должника ненадлежащим образом исполняла возложенные на нее обязанности, в частности, затягивала процедуру конкурсного производства.

При этом в рамках настоящего дела, жалоб на действия (бездействия) конкурсного управляющего должника Фрезе С.В. не подавалось.

Вопреки доводам апеллянта о ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего ООО "Лидер Строй" определением от 22.04.2021 произведена замена ООО "Лидер Строй" в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Жука В.А. в размере 61 229 100,60 руб. правопреемником ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой"); взыскано с Жука В.А. в пользу ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой") 61 229 100,60 руб.

Таким образом, ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" получило удовлетворение своих требований, получив права требования к Жуку В.А. в качестве отступного.

Доводы кредитора заявителя о том, что им было дано согласие финансировать процедуру банкротства ООО "Лидер Строй" в сумме до 250 000 руб. отклоняется судом апелляционной инстанции как необоснованный.

Определением суда от 05.09.2018 ООО "Лидер Строй" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника. В отношении ООО "Лидер Строй" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Определением от 22.03.2019 прекращено рассмотрение дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Лидер Строй" в порядке упрощенной процедуры отсутствующего должника, дело о банкротстве ООО "Лидер Строй" рассматривается в порядке обычных процедур.

Возражений о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходу к обычной процедуре кредитором не заявлялось.

Следовательно, ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" заявляло финансирование процедуры банкротства ООО "Лидер Строй" по упрощенной процедуре до 250 000 руб. и, не возражая о переходе в обычную процедуру, по умолчанию давало согласие на дальнейшее финансирование.

Документально подтвержденные первичными документами расходы арбитражного управляющего ООО "Лидер Строй" за процедуру конкурсного производства суммарно составили 246 955,69 руб.

Согласно ст. 59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди. В случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов, предусмотренных п. 1 настоящей статьи, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника, за исключением расходов на выплату суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 20.7 Закона о банкротстве расходы на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, осуществляются за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

За счет средств должника в размере фактических затрат осуществляется оплата расходов, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в том числе почтовых расходов, расходов, связанных с государственной регистрацией прав должника на недвижимое имущество и сделок с ним, расходов в связи с выполнением работ (услуг) для должника, необходимых для государственной регистрации таких прав, расходов на оплату услуг оценщика, реестродержателя, аудитора, оператора электронной площадки, если привлечение оценщика, реестродержателя, аудитора, оператора электронной площадки в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, расходов на включение сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликование таких сведений, а также оплата судебных расходов, в том числе государственной пошлины.

Согласно п. 1 ст. 59 Закона о банкротстве, в случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, и расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

Анализ названных норм позволяет сделать вывод о том, что расходы должны быть непосредственно связаны с исполнением обязанностей арбитражного управляющего, должны быть необходимыми и разумными, совершенными с учетом соблюдения интересов как должника, так как и кредиторов.

Оригиналы платежных документов, подтверждающие расходы арбитражного управляющего были направлены в суд почтовым отправлением 16.05.2022 (трек номер 61400071066577).

В отношении заявленных расходов ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" не приводит возражений или сомнений, что расходы понесены в ходе конкурсного производства ООО "Лидер Строй".

Представленные в материалы дела доказательства в совокупности и их взаимосвязи, в частности на публикацию сведений в отношении должника, почтовые расходы документально подтверждены, данные расходы связаны с исполнением обязанностей арбитражного управляющего, являются необходимыми и разумными, совершенными с учетом соблюдения интересов как должника, так как и кредиторов.

Закон о банкротстве не содержит положений, позволяющих прийти к выводу о том, что какие-либо судебные расходы по делу о банкротстве подлежат возмещению за счет вознаграждения арбитражного управляющего. Следовательно, расходы, связанные с осуществлением арбитражным управляющим своих полномочий, относятся к судебным расходам по делу о банкротстве.

Всего за процедуру банкротства ООО "Лидер Строй" расходы составили 1 510 697,61 руб., в том числе: 1 263 741,92 руб. - фиксированная часть вознаграждения арбитражного управляющего, 246 955,69 руб. - расходы по процедуре.

Определение от 22.04.2021 произведена замена ООО "Лидер Строй" в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Жука Вадима Александровича в размере 61 229 100,60 руб. правопреемником ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой"); взыскано с Жука В.А. в пользу ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой") 61 229 100,60 руб., ООО "Лидер Строй" в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Жука В.А. в размере 316 995,87 руб. правопреемником ИФНС N 5 по г. Москве; взыскано с Жука В.А. в пользу ИФНС N 5 по г. Москве 316 995.87 руб., а также ООО "Лидер Строй" в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Жука В.А. в размере 641 000 руб. правопреемником Фрезе С.В., взыскано с Жука В.А. в пользу Фрезе С.В.41 000 руб.

Таким образом, разница в сумме расходов связанных с процедурой банкротства ООО "Лидер Строй" и размером правопреемства в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Жука В.А. составляет 869 697,61 руб. (1 510 697,61 - 641 000).

Согласно п.1 ст.59 Закона о банкротстве в случае, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном ст. 28 Закона о банкротстве, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

В силу п.3 ст.59 Закона о банкротстве в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов по делу о банкротстве, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника, за исключением расходов на выплату суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего.

Как разъяснено в п.4 и 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве", единственным основанием для возложения обязанности по погашению расходов по делу о банкротстве на заявителя является недостаточность средств у должника.

Факт недостаточности у должника денежных средств для погашения судебных расходов по делу о банкротстве установлен вступившим в законную силу судебным актом - определение от 22.03.2022 по делу N А40-166751/2018 о прекращении производства по делу.

Таким образом, обязанность по погашению вышеуказанных расходов по п.3 ст.59 Закона о банкротстве возлагается на заявителя по делу только в части, не погашенной за счет имущества должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.07.2018 к производству принято заявление о признании ООО "Лидер Строй" несостоятельным (банкротом). Заявителем данного требования являлось ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой"), требования которого удовлетворено.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.09.2022 по делу N А40-166751/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу управляющего ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Ю.Н. Федорова Н.В. Юркова