Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2022 г. N 18АП-14728/22 по делу N А76-22836/2021

г. Челябинск

01 декабря 2022 г.

Дело N А76-22836/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 декабря 2022 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кожевниковой А.Г.,

судей Матвеевой С.В., Поздняковой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Нурумовой К.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Калининскому району г. Челябинска на решение Арбитражного суда Челябинской области от 16.09.2022 по делу N А76-22836/2021.

В судебное заседание явился представитель Управления Федеральной налоговой службы по Челябинской области - Михайлова Алиса Сергеевна (паспорт, доверенность N 21-08/004699 от 09.08.2022).

Определением от 12.07.2021 заявление уполномоченного органа о признании должника общества с ограниченной ответственностью "Авангард-Инвест" несостоятельным (банкротом) принято к производству, возбуждено производство по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Авангард-Инвест".

Определением от 31.01.2022 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Авангард-Инвест" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение, временным управляющим утверждена Трофимова Лариса Владимировна, член Союза арбитражных управляющих "Возрождение".

Временный управляющий должника представил в суд отчет о проведении процедуры наблюдения с приложенными документами, реестр требований кредиторов, материалы первого собрания кредиторов, анализ финансового состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении конкурсного производства.

В материалы дела от уполномоченного органа поступило ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении упрощенной процедуры конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 16.09.2022 (резолютивная часть объявлена 14.09.2022) в отношении ООО "Авангард-Инвест" введено конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего временно возложены на Трофимову Л.В.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, уполномоченный орган обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просил изменить решение Арбитражного суда Челябинской области от 16.09.2022 в части введения в отношении ООО "АвангардИнвест" упрощенной процедуры банкротства по правилам главы VII Закона о банкротстве.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомлены о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом в отсутствие неявившихся в судебное заседание лиц.

Присутствующий участник процесса в судебном заседании заявил суду свою позицию относительно доводов апелляционной жалобы (согласно протоколу судебного заседания), новых заявлений и ходатайств не поступило.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц общество с ограниченной ответственностью "Авангард-Инвест" зарегистрировано 10.03.2005, внесена запись в ЕГРЮЛ за основным государственным регистрационным номером 1057422008896, директором является Улахович Наталья Викторовна, учредителем является Мальцев Станислав Петрович.

Временным управляющим направлены запросы в регистрирующие органы, проведен анализ финансового состояния должника. По результатам проведенного анализа, временный управляющий пришел к выводу о том, что должник не имеет реальной возможности восстановить платежеспособность.

При проверке наличия (отсутствия) оснований для оспаривания сделок должника, временным управляющий сделал вывод, что на данном этапе процедуры банкротства выявлены сделки, совершенные в период, превышающий период оспаривания, но связанные с уменьшением активов должника, а также сделки, обладающие признаками недействительности.

Временным управляющим составлен реестр требований кредиторов должника, из которого следует, что кредиторов первой и второй очереди реестра требований кредиторов должника не установлено, в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования в общем размере 535 911 020,02 руб., в том числе основной долг, проценты - 275 484 975,02 руб., требования, учитываемые отдельно в виде неустойки, пени - 260 426 045,00 руб.

Собранием кредиторов от 14.07.2022 принято решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; ходатайствовать об утверждении конкурсного управляющего из числа членов саморегулируемой организации "Ассоциация арбитражных управляющих "Паритет".

С учетом выводов по результатам финансового анализа, а также срока, установленного ст. 51 Закона о Банкротстве, арбитражный суд счел необходимым завершить процедуру наблюдения и ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства.

В возражениях уполномоченного органа было указано на совокупность таких фактов:

-отсутствие должника по его месту регистрации, отсутствие у должника фактического имущества, прекращение хозяйственной деятельности более 4-х лет,

-отсутствие операций по расчетному счету общества свидетельствует о наличии у общества с ограниченной ответственностью "Авангард-Инвест" признаков отсутствующего должника и оснований для применения положений статей 227-230 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, арбитражный суд обратил внимание уполномоченного органа, что упрощенная процедура конкурсного производства предусмотрена в целях сокращения сроков проведения процедуры банкротства юридического лица и во избежание введения процедуры наблюдения. Однако в настоящем случае процедура наблюдения в отношении должника была введена определением от 24.01.2022 и длится уже около года.

Суд также принял во внимание, что временным управляющим не представлено сведений о наличии оснований для признания должника отсутствующим, и напротив, временный управляющий полагает, что открытие конкурсного производства целесообразно с учетом сведений о зарегистрированных на имя должника транспортных средств, а также с учетом выявленных сделок, подлежащих оспариванию.

Кроме того, суд отметил, что собранием кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Авангард-Инвест", состоявшемся 14.07.2022, большинством голосов приняты решения: признать должника банкротом и открыть конкурсное производство, обратиться в арбитражный суд с соответствующим ходатайством - 99.69% голосов; образовать комитет кредиторов - 99.69% голосов; не определять дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего - 100% голосов; установить место проведения собрания кредиторов должника, установить место проведения комитета кредиторов должника: г. Москва, Ленинградский проспект, д. 35, стр. 1, подъезд 6 - 99.69% голосов.

На собрании присутствовали следующие кредиторы с правом голоса:

- Федеральная налоговая служба в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Калининскому району г. Челябинска - 850 882,33 голосов, 0.31%;

- Банк ВТБ (ПАО) - 274 634 092,69 голосов, 99.69%.

Число голосов кредиторов, прибывших на собрание 100%, собрание кредиторов правомочно принимать решения по вопросам повестки дня.

Суд учел, что прерогатива собрания кредиторов принимать решение о введении соответствующей процедуры банкротства отражена также в статье 12 Закона о банкротстве.

При этом, судом было установлено, что Определением от 16.08.2022 судебное заседание по рассмотрению заявления уполномоченного органа об оспаривании решения собрания кредиторов, в котором ФНС оспаривает решения собрания, в том числе в части определения процедуры банкротства, применяемой к должнику, просит ввести процедуру - конкурсное производство отсутствующего должника и применить правила введения процедуры банкротства в соответствии со статьей 230 ФЗ "О несостоятельности (банкротства)".

Суд решил, что оспаривание решения первого собрания кредиторов должника об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не является обстоятельством препятствующим рассмотрению дела о банкротстве с соблюдением требований статей 51, 75 Закона о банкротстве.

С учетом изложенных обстоятельств арбитражный суд не принял доводы уполномоченного органа о необходимости признания отсутствующего должника несостоятельным (банкротом) и введения упрощенной процедуры конкурсного производства.

Исследовав обстоятельства дела, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части в силу следующего.

Положения, предусмотренные § 2 "Банкротство отсутствующего должника", применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица - заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника (статья 230 Закона о банкротстве).

Для применения статьи 230 Закона о банкротстве достаточно одного из приведенных в ней оснований:

- отсутствие имущества должника или денежных средств, необходимых для введения банкротства;

- отсутствие операций по банковским счетам должника в течение последних двенадцати месяцев;

- наличие иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Управляющим установлено и отражено в ходатайстве об отложении судебного заседания (л.д. 35 т. 2), что за период наблюдения временным управляющим направлены запросы должнику, регистрирующим органам, кредитным организациям. Получена соответствующая информация. Со стороны должника, учредителем Мальцевым С.Д. предоставлена информация о невозможности предоставить документы и информацию об имуществе.

По сведениям, предоставленным ГУ МВД России по Челябинской области, за ООО "АВНГАРД-ИНВЕСТ" по состоянию на 18.02.2022 зарегистрированы транспортные средства: 1.ХУНДАЙНД65 ГРН А564О174, г.в. 2011, VIN RN1E1F193BL000552A429372 2. Фургон изометрический 377020 ГРН A227OH74 г.в. 2003 3. ПАЗ 32054 ГРН КО89ВС174 г.в. 2008 4. Автофургон 2747-0000010 ГРН М701МТ174, г.в. 2010 5. Грузовой фургон 27901А27901А ГРН Е788ОН74, г.в. 2004 6. ГАЗ А23R22 ГРН А013РЕ196 г.в. 2014 7. ГАЗ А23R22 ГРН А799ОК196 г.в. 2014 8. Hyundai HD78 АФ 474340 ГРН О096ВЕ174, г.в. 2007 9. Hyundai HD72 27950В ГРН Х934АВ174, г.в. 2007 10. ГАЗ 2824NA ГРН T534TO174, г.в. 2015 11. Hyundai 2799OA ГРН K217OC174, г.в. 2013 12. Hyundai 2799OA ГРН K216OC174, г.в. 2013. Итого: 12 единиц.

Управляющий пришел к выводам, что должник ООО "АвангардИнвест" неплатежеспособно и не имеет возможности удовлетворить требования кредиторов, платежеспособность должника не может быть восстановлена.

На текущую дату должник ООО "Авангард-Инвест" прекратило хозяйственную деятельность, последний бухгалтерский баланс, предоставленный по состоянию на 31.12.2017, имеет отрицательную структуру, значения показателей финансово-экономической деятельности значительно ниже нормативных, возможности для осуществления либо восстановления нормальной деятельности ООО "АвангардИнвест" отсутствуют.

Имеет место ситуация недостаточности имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника: требования кредиторов заявлены в размере 542 785 646.89 рублей при отсутствии активов должника.

Открытие процедуры банкротства - конкурсное производство не считаю целесообразным, указано управляющим.

Управляющий указал, что совокупность таких фактов, как: отсутствие информации о наличии имущества должника, прекращение хозяйственной деятельности более года назад, отсутствие коммуникации с должником, не нахождение должника по юридическому адресу, свидетельствуют об очевидной недостаточности средств в текущем времени и возможности получить их в дальнейшем для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам и требований, включенных в реестр.

Таким образом, управляющий пришел к выводу, что имущества у должника для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, не имеется.

В ходатайстве управляющего о признании должника банкротом (л.д. 48 т. 2) управляющий указывает уже иную информацию, что открытие процедуры банкротства - конкурсное производство целесообразно с учетом информации о зарегистрированных на имя должника транспортных средствах.

При этом, в материалах дела содержится информация о зарегистрированных на имя должника транспортных средствах, а именно: половина имущества (транспортные средства), которое зарегистрировано за должником, оспорена в рамках дела о банкротстве гражданина Мальцева С.П. (А76-43721/2018), и подлежат возврату в конкурсную массу Мальцева С.П., а другая половина судебными приставами объявлялась в розыск и по факту не обнаружена. Таким образом, имущества фактически в конкурсной массе нет.

Управляющий, делая вывод, о том, что конкурсное производство целесообразно с учетом информации о зарегистрированных на имя должника транспортных средствах, не дал пояснений почему ранее управляющий при наличии аналогичной информации пришел к выводу, что имущества у должника для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, не имеется, а позже пришел к противоположным выводам. Отсутствие транспортных средств у должника подтверждают и письменные объяснения Мальцева С.П., полученные временным управляющим. Иное имущество за ООО "Авангард-Инвест" не зарегистрировано. Установить местонахождение транспортных средств ни судебным приставам, ни временному управляющему ООО "Авангард-Инвест", ни финансовому управляющему гражданина-банкрота Мальцева С.П. не представилось возможным.

Из материалов дела следует, что должник является с 2017 года недействующей организацией и отсутствующим должником, не осуществляющим финансово - хозяйственную деятельность.

Последняя представленная бухгалтерская отчетность 09.02.2018 за 2017 год.

Дата последней операции по счетам, связанной с финансово-хозяйственной деятельностью общества - 10.04.2018 оплата в сумме 12 278.70 руб., - Оплата за ГСМ, по счету N 393 от 02.04.18, в т.ч. НДС 1873,7 руб. ООО ТК "Магистраль".

Последний руководитель, которому должны быть переданы документы - является Мальцев С.П. От Мальцева С.П. получены письменные объяснения, что документы сгорели, имущество реализовано третьим лицам без документов, либо является металлоломом. Какие-либо подтверждающие слова документы отсутствуют и временному управляющему не передавались. Все взаимозависимые лица организации "Авангард-Инвест" ликвидированы, либо находятся в процедурах банкротства.

За весь период рассмотрения заявления о признании должника ООО "Авангард-Инвест" несостоятельным (банкротом) в настоящем деле, а также в деле о банкротстве А76-23477/2019 должник ни разу не являлся в судебное заседание, не обеспечил участие на них своих представителей.

Налоговым органом, на основании п.п. "г" п. 4.2. ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", был произведен осмотр объекта недвижимости, расположенного по месту регистрации ООО "Авангард-Инвест" по адресу: 454081, РОССИЯ, г Челябинск, тер Участок 1 ЧЭМК, 7, ОФИС 5, в ходе которого местонахождение ООО "Авангард-Инвест" не установлено, вывески о нахождении данного юридического лица по указанному адресу отсутствуют, что подтверждает протокол осмотра объекта недвижимости N 561 от 09.06.2020.

Согласно объяснениям Улахович Натальи Викторовны от 09.04.2019 (руководитель ООО "Авангард-Инвест"), представленным службой судебных приставов, ООО "Авангард-Инвест" не находится по месту регистрации с зимы 2017 - 2018 г., с 2018 г. бухгалтерский учет не ведется, в связи с отсутствием денежных средств погашение задолженности не возможно, кассовая книга не ведется, транспортные средства должником проданы в 2017 году.

В ЕГРЮЛ 08.08.2019 внесены сведения о недостоверности руководителя должника. Новых руководителей с этой даты назначено не было.

Таким образом, совокупность таких фактов: отсутствие должника по его месту регистрации, отсутствие у должника фактического имущества, прекращение хозяйственной деятельности более 4-х лет, отсутствие операций по расчетному счету общества, свидетельствует о наличии у ООО "Авангард-Инвест" признаков отсутствующего должника и оснований для применения положений статей 227-230 Закона о банкротстве.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к обоснованному выводу о наличии у общества " Авангард-Инвест " признаков отсутствующего должника, установленных статьей 230 Закона о банкротстве, поскольку имеющиеся в материалах дела документы свидетельствуют о том, что должник фактически прекратил свою деятельность, до даты подачи заявления о признании должника банкротом операции по банковскому счету не проводились, у должника не выявлено имущество, на которое может быть обращено взыскание и за счет которого могли быть погашены судебные расходы в связи с делом о банкротстве.

Соответственно суд признает общество " Авангард-Инвест " банкротом и вводит в отношении него процедуру конкурсного производства по упрощенной процедуре банкротства, предусмотренной для отсутствующего должника.

В силу п. 1 ст. 45 Закона о банкротстве при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

Пунктом 5 названной статьи Закона установлено, что суд утверждает арбитражного управляющего по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Согласно пунктам 1 - 3 ст. 20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве. Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В силу п. 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 21.10.2004 N 573 "О порядке и условиях финансирования процедур банкротства отсутствующего должника", размер единовременного вознаграждения конкурсного управляющего за проведение процедуры банкротства отсутствующего должника составляет 10 000 руб.

При этом суд отмечает, что согласно п. 3 ст. 228 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий или финансовый управляющий при обнаружении им имущества отсутствующего должника, позволяющего покрыть судебные расходы в связи с производством по делу о банкротстве, обязан направить ходатайство в арбитражный суд о прекращении упрощенной процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и переходе к процедурам, применяемым в деле о банкротстве и предусмотренным настоящим Федеральным законом.

По ходатайству конкурсного управляющего или финансового управляющего при обнаружении им имущества отсутствующего должника арбитражный суд выносит определение о прекращении упрощенной процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и переходе к процедурам, применяемым в деле о банкротстве и предусмотренным настоящим Федеральным законом.

Принимая во внимание вышеизложенное, определение арбитражного суда от 16.09.2022 подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела (п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 16.09.2022 по делу N А76-22836/2021 в обжалуемой части изменить, апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Калининскому району г. Челябинска - удовлетворить.

Изложить пункт 1 резолютивной части решения Арбитражного суда Челябинской области от 16.09.2022 по делу N А76-22836/2021 в следующей редакции: "Признать несостоятельным (банкротом) общество с ограниченной ответственностью "Авангард-Инвест", г. Челябинск (ОГРН 1057422008896, ИНН 7448067160) и открыть в отношении него конкурсное производство по упрощенной процедуре банкротства".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.Г. Кожевникова

Судьи

С.В. Матвеева Е.А. Позднякова