Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2022 г. N 09АП-79139/22 по делу N А40-74086/2020

г. Москва

12 декабря 2022 г.

Дело N А40-74086/20

Резолютивная часть постановления объявлена 06.12.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 12.12.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы кредиторов АО "Мосэнергосбыт" и ПАО "МОЭК" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.10.2022 по делу N А40-74086/20, вынесенное судьей Свириным А.А., об отказе в признании недействительной сделкой зачета взаимных требований от 31.12.2019, проведенного между должником и ООО "Жилищник", признании недействительными сделками платежей на сумму 24 597 42,55 руб.,

в деле о банкротстве ООО "УМКД"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Жилищник" - Вешнякова О.С. по дов. от 29.04.2022

иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2021 в отношении должника ООО "УМКД" введена процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Зинченко Р.В., член СОАУ "Континент".

Через канцелярию суда от ПАО "МОЭК" поступило заявления о признании недействительной сделкой акт зачета взаимных требований, заключенный между должником и ООО "Жилищник" от 31.12.2019 г. и признании недействительными платежей на сумму 24 597 422,55 руб.

Определением от 18.10.2022 суд в удовлетворении заявлений отказал.

АО "Мосэнергосбыт", и ПАО "МОЭК" не согласились с определением суда, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, заявленные требования удовлетворить.

ООО "Жилищник" представило отзыв на апелляционную жалобу АО "Мосэнергосбыт", в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу АО "Мосэнергосбыт" - без удовлетворения.

В судебное заседание заявители апелляционных жалоб не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Представитель ООО "Жилищник" возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб и возражений по ним, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, между должником и ответчиком 31.12.2019 подписан акт зачета взаимных требований.

В период с 06.12.2018 по 03.10.2019 со счетов должника в пользу ответчика были перечислены денежные средства в общем размере 24 597 422,55 руб.

Как указал заявитель, акт зачета взаимных требований является недействительной сделкой по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 61.2 и. п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Перечисления денежных средств за период с 06.12.2018 по 03.10.2019 в общей сумме 24 597 422,55 руб. являются недействительной сделкой по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

При этом совокупность квалифицирующих признаков для признания сделок недействительными по указанным основаниям отсутствует.

Все оспариваемые платежи были совершены сторонами в рамках договорных правоотношений.

ООО "Жилищник" с учетом повышенного стандарта доказывания представило в материалы дела договоры по оспариваемым сделкам, акты по форме КС-2, КС-3, счета, счета-фактуры, комиссионные акты приемки работ с участием ФКР Москвы, представителя МКД, управляющей компании, депутата муниципального собрания района, в котором расположен МКД.

При данных обстоятельствах ставить под сомнение реальность объектов и выполняемых на них работ капитального характера недопустимо.

13.03.2018 между ООО "УМКД" и ООО "Жилищник" был заключен договор N 13/19 на выполнение работ в рамках которого подрядчик (ООО "Жилищник") берет на себя обязательства своими силами и средствами, из собственных материалов выполнить комплексные работы, указанные в Приложении 1, по адресу: г. Москва, Ленинский пр-т, д.30.

Работы были выполнены на общую сумму 2 738 929,62 руб., что подтверждается актом N 269 от 31.03.2019 и счетом-фактурой N 269 от 31.03.2019, актом N 358 от 31.07.2019 и счетом-фактурой N 358 от 31.07.2019, актом N 368 от 31.08.2019 и счетом-фактурой N 368 от 31.08.2019, актом N 413 от 13.09.2019 и счетом-фактурой N 413 от 13.09.2019, актом N 454 от 04.10.2019 и счетом-фактурой N 454 от 04.10.2019.

Работы проводились в рамках договора между ООО "УМКД " и ГБУ г. Москвы "Жилищник района Орехово-Борисово Северное" N 54/19-223 от 07.02.2019.

Согласно комиссионным актам приемки выполненных работ по адресу г. Москва, Ленинский пр-т, д.30, где Генподрядчиком выступало ГБУ "Жилищник района Орехово-Борисово Северное" в рамках контракта ФКР были выполнены работы на общую сумму 30 677 189,41 руб. На данном объекте субподрядчиком ГБУ "Жилищник района Орехово-Борисово Северное" выступал должник - ООО "УМКД", а ответчик выполнял часть работ в рамках договора 13/19 от 13.03.2019.

Договор между ООО "УМКД" и ГБУ "Жилищник района Орехово-Борисово Северное" N 54/19-223 от 07.02.2019 представлен в материалы дела ответчиком. Правоотношения с бюджетными организациями оформляются исключительно в конкурсном порядке. Соответственно, эта информация является публичной и не может быть подвергнута сомнению.

Доводы кредитора, что информация о выполнении ГБУ "Жилищник района Орехово-Борисово Северное" не соответствует действительности, поскольку многоквартирный дом по адресу Ленинский пр-т д.30 не находится в управлении ГБУ и расположен в другом районе, отличном от места нахождения ГБУ, является необоснованным.

Любая управляющая компания Москвы вправе принять участие в конкурсе на выполнение работ по капитальному ремонту и в последствии передать часть работ на субподряд, что и было сделано ГБУ "Жилищник района Орехово-Борисово Северное" в рамках контракта N КР-003324-18 от 02.11.2018, а также должником в рамках капитальных работ по контрактам N КР-003188-18 от 03.09.2018, КР-003186-18 от 30.08.2018, КР-003262-18 от 28.09.2018, КР-003674-18 от 06.02.2019.

Таким образом, доводы заявителя об отсутствии реального и возможного выполнения строительных работ ответчиком по договорам субподряда в рамках выполнения капитальных работ являются бездоказательными и ничем не подтверждаются.

Ответчик же представил в материалы дела исчерпывающий перечь документов, который подтверждает реальный характер существования данных работ по договорам капитального ремонта, а также выполнения части заявленных работ ответчиком по договорам субподряда, представленным в материалы дела.

Согласно договору N 35/18 на выполнение работ от 31.08.2018 ООО "Жилищник" берет на себя обязательства своими силами и средствами, из собственных материалов выполнить комплексные работы, указанные в приложении 1, по адресу: г. Москва, Востряковский пр., д. 21, корп. 1.

Работы были выполнены на сумму 7 951 776,99 руб., что подтверждается актом N 133 от 28.01.2019 и счетом-фактурой N 133 от 28.01.2019, актом N 149 от 25.02.2019 и счетом-фактурой N 149 от 25.02.2019, актом N 165 от 23.04.2019 и счетом-фактурой N 165 от 23.04.2019, актом N 201 от 12.09.2019 и счетом-фактурой N 201 от 12.09.2019, актом N 1000 от 27.12.2018 и счетом-фактурой N 990 от 27.12.2018.

Работы проводились в рамках субподряда. Основной договор на завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме ЮАО по адресу: г. Москва, Востряковский пр., д.21, корп.1, N КР-003188-18 от 03.09.2018 был заключен должником с ФКР Москвы.

Согласно комиссионным актам приемки выполненных работ от 17.12.2018 по договору N КР-003188-18 от 03.09.2018 на объекте по адресу: г. Москва, Востряковский пр., д. 21, к. 1 были выполнены следующие работы в соответствующих объемах: по элементу (системе) здания "Ремонт или замена мусопроворода" на сумму 875 977,59 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт пожарного водопроворода" на сумму 830 658,45 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт подвальных помещений, относящихся к общему имуществу собственников помещений" на сумму 854 955,62 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем водоотведения (канализация (выпуски и сборные трубопроводы)" на сумму 305 104,28 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем теплоснабжения (разводящие магистрали)" на сумму 1 330 264,57 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем горячего водоснабжения (разводящие магистрали)" на сумму 634 986,41 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем холодного водоснабжения (разводящие магистрали)" на сумму 700 636 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовой системы дымоудаления и пожарной автоматики" на сумму 77 232,34 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных сетей электроснабжения" на сумму 5 013 518,79 руб.; всего на общую сумму 10 623 334,05 руб.

Данный объем также подтвержден комиссией и не ставится под сомнение.

ООО "Жилищник" в рамках данного объекта выполнило работы на сумму 7 951 776,99 руб.

Также в рамках договора N 36/18 от 31.08.2018 на выполнение работ ООО "Жилищник" берет на себя обязательства своими силами и средствами, из собственных материалов выполнить комплексные работы, указанные в Приложении 1, по адресу: г. Москва, Булатниковский пр., д.14, корп. 2.

Работы ООО "Жилищник" были выполнены на сумму 9 255 995,61 руб., что подтверждается актом N 169 от 31.01.2019 и счетом-фактурой N 169 от 31.01.2019, актом N 275 от 13.02.2019 и счетом-фактурой N 275 от 13.02.2019, актом N 414 от 15.05.2019 и счетом-фактурой N 414 от 15.05.2019, актом N 462 от 15.09.2019 и счетом-фактурой N 462 от 15.09.2019, актом N 1192 от 30.12.2018 и счетом-фактурой N 1192 от 30.12.2018.

Работы проводились в рамках субподряда. Основной договор на завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме ЮАО по адресу: г. Москва, Булатниковский пр., д.14, корп.2, N КР-003186-18 от 30.08.2018 г. был заключен должником с ФКР Москвы.

Согласно комиссионным актам приемки выполненных работ от 17.12.2018 по договору N КР-003186-18 от 30.08.2018 на объекте по адресу: г. Москва, Булатниковский пр-д, д. 14, к. 2, подписанному ООО "УМКД" как подрядной организацией, представителем ФКР Москвы были выполнены следующие работы в соответствующих объемах: по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовой системы дымоудаления и пожарной автоматики" на сумму 79 202,55 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт пожарного водопровода" на сумму 731 356,55 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт подвальных помещений, относящихся к общему имуществу собственников помещений" на сумму 2 129 214,20 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных сетей электроснабжения" на сумму 5 318 536,15 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт или замена мусоропровода" на сумму 784 002,05 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем теплоснабжения (разводящие магистрали)" на сумму 1 646 444,12 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем водоотведения (канализация (выпуски и сборные трубопроводы)" на сумму 425 438,45 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем горячего водоснабжения (разводящие магистрали)" на сумму 608 306,49 руб.; по элементу (системе) здания "Ремонт внутридомовых инженерных систем холодного водоснабжения (разводящие магистрали)" на сумму 860 373,35 руб.

Всего на общую сумму 12 582 873,91 руб.

Таким образом, данный объем работ официально подтвержден комиссионной приемкой и не может быть поставлен под сомнение.

ООО "Жилищник" в рамках субподряда выполнило объем на сумму 9 255 995,61 руб.

По договору N 40/19 от 01.04.2019 на выполнение работ ООО "Жилищник" берет на себя обязательства своими силами и средствами, из собственных материалов выполнить комплексные работы, указанные в Приложении 1, по адресу: г. Москва, Фурманный пер., д. 3.

Работы ООО "Жилищник" были выполнены на сумму 1 286 599,64 руб., что подтверждается актом N 298 от 30.04.2019 и счетом-фактурой N 298 от 30.04.2019, актом N 371 от 31.07.2019 и счетом-фактурой N 371 от 31.07.2019, актом N 402 от 30.09.2019 и счетом-фактурой N 402 от 30.09.2019.

Работы проводились в рамках субподряда. Основной договор на завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме ЮАО по адресу: г. Москва, Фурманный пер., д.3, N КР-003186-18 от 30.08.2018 г. был заключен должником с ФКР Москвы (прилагается).

По договору N 42/19 от 01.04.2019 на выполнение работ ООО "Жилищник" берет на себя обязательства своими силами и средствами, из собственных материалов выполнить комплексные работы, указанные в Приложении 1, по адресу: г. Москва, 4-й Верхний Михайловский пр., д.10, к.2.

Работы ООО "Жилищник" были выполнены на сумму 604 794,20 руб., что подтверждается актом N 282 от 31.05.2019, счетом-фактурой N 282 от 31.05.2019, актом N 301 от 30.06.2019 и счетом-фактурой N 301 от 30.06.2019, актом N 409 от 14.09.2019 и счетом-фактурой N 409 от 14.09.2019, актом N 3027 от 14.05.2019 и счетом-фактурой N 3027 от 14.05.2019.

Работы проводились в рамках субподряда. Основной договор на завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме ЮАО по адресу: г. Москва, 4-й Верхний Михайловский пр., д. 10, к. 2, N КР-003262-18 от 28.09.2018 был заключен должником с ФКР Москвы.

Любая управляющая компания Москвы вправе принять участие в конкурсе на выполнение работ по капитальному ремонту и в последствии передать часть работ на субподряд, что и было сделано ГБУ "Жилищник района Орехово-Борисово Северное" в рамках контракта N КР-003324-18 от 02.11.2018, а также должником в рамках капитальных работ по контрактам N КР-003188-18 от 03.09.2018, КР-003186-18 от 30.08.2018, КР-003262-18 от 28.09.2018, КР-003674-18 от 06.02.2019.

Таким образом, доводы кредитора об отсутствии реального и возможного выполнения строительных работ ответчиком по договорам субподряда в рамках выполнения капитальных работ являются бездоказательными и ничем не подтверждаются.

Ответчик же напротив, представил в материалы дела исчерпывающий перечь документов, который подтверждает реальный характер существования данных работ по договорам капитального ремонта, а также выполнения части заявленных работ ответчиком по договорам субподряда, представленным в материалы дела.

ООО "Жилищник" в спорный период имело штат персонала 69-71 человек, среди которых штукатуры, маляры, сварщики, сантехники, плиточники и др. рабочие. Производственные и технические мощности позволяли производить заявленный объем работ.

Свои доводы о том, что все представленные ответчиком в материалы дела договоры подряда не подтверждают реального выполнения работ между должником и ответчиком, так как фактически не выполнялись должником, кредитором документально не подтверждены.

Все контракты между ФКР и должником, а также генеральными заказчиками должника имеют свое подтверждение на публичных порталах по закупкам.

Реальность выполнения объемов работ на объектах подтверждена публично и комиссионными актами ФКР Москвы.

С учетом изложенных обстоятельств оспариваемые платежи произведены в рамках обычной хозяйственной деятельности, носили возмездный характер и не могли причинить вред имущественным правам кредиторов.

Кредитором АО "Мосэнергосбыт" должника не представлено доказательств того, что ответчик использовал свое право злонамеренно, исключительно с целью нанести вред кредиторам.

Само по себе то обстоятельство, что ООО "Жилищник" и должник связаны между собой через корпоративное участие в одной группе лиц, не является безусловным основанием для признания оспариваемых сделок недействительными.

Сделки были совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности в рамках договоров субподряда на выполнение ремонтных работ по контракту, заключенному между ФКР г. Москвы и должником.

Обстоятельства ничтожности договоров, по которым осуществлялись спорные платежи, а также отсутствия задолженности по ним или несоответствие произведенных платежей условиям договоров (в части размера и видов платежей), то есть неравноценности встречного предоставления, кредитором не заявлены и установлены не были.

Кроме того, АО "Мосэнергосбыт" направило в суды письменные в опровержение доводов ответчика о встречном характере сделок, указывает на отсутствие фактических правоотношений по договорам и оспаривает акт взаимозачета от 31.12.2019 на сумму 3 100 000 руб.

По своей природе оспариваемый акт о зачете от 31.12.2019 представляет собой сверку взаимных расчетов сторон, фиксирующей размер обязательства ООО "УМКД" перед ООО "Жилищник по договору займа N 08-02/2018 от 08.02.2018. Должник фактически сократил свою задолженность перед ответчиком на сумму 3 100 000 руб., при этом не исполнил обязательства в полном объеме. Ответчик же погасил свои обязательства перед должником в полном объеме.

Зачет произведен в установленный договорами займа срок и фактически никаких перечислений денежных средств в пользу ответчика не носил.

В ходе совместной хозяйственной деятельности финансовая поддержка предприятий, входящих в одну группу лиц не противоречит действующему законодательству.

В рассматриваемой ситуации действия сторон при заключении договоров свидетельствуют о том, что воля сторон при их заключении была направлена на достижение правовых последствий, возникающих из договора займа.

Кредитором в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств, свидетельствующих о неравноценности оспариваемых сделок.

Оснований для применения в данном случае к оспариваемым сделкам положений статей 10, 168 ГК РФ не имеется, поскольку указанные заявителем обстоятельства не выходят за пределы диспозиции статей 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве.

Выбранная схема оплаты встречных обязательств не влекла нарушения прав кредиторов должника, а напротив, приводила к уменьшению задолженности последнего.

В отношении доводов заявителя о том, что должник отвечал признаку неплатежеспособности, ответчиком установлено, что должник по состоянию на конец 2019 года не имел признаков неплатежеспособности либо недостаточности имущества. Так, согласно бухгалтерскому балансу должника по состоянию на 31.12.2019 размер кредиторской задолженности, включая заемные средства, долгосрочные и краткосрочные обязательства, составлял 271 575 руб., активы должника - 274 196 руб.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.10.2022 по делу N А40-74086/20 оставить без изменения, а апелляционные жалобы АО "Мосэнергосбыт", ПАО "МОЭК" - без удовлетворения.

Взыскать с ПАО "МОЭК" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслова Н.В. Юркова