Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2022 г. N 09АП-79095/22 по делу N А40-12399/2021

г. Москва

14 декабря 2022 г.

Дело N А40-12399/21

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 декабря 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей: Валиева В.Р., Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколовой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу УФНС России по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 26.09.2022 г.,

по делу N А40-12399/21,

по иску АО "Открытие Холдинг" (ОГРН: 1107746979196)

к Otkritie Investments Cyrpus Limited (ОТКРЫТИЕ ИНВЕСТ СПАЙРУС ЛИМИТЕД) (105 Griva Digeni Avenue, 1st floor, of. 102A&102C, 3101, Limassol, Cyrpus) (Грива Дигени, 105, 1-й этаж, кв./оф. 102А & 102С, 3101, Лимассол, Кипр)

третьи лица: ООО "РКТ" (ИНН: 7726661099), ПАО "Национальный Банк "Траст" (ИНН: 7831001567), Федеральная служба по финансовому мониторингу, ФНС России (ИНН: 7707329152), временный управляющий АО "Открытие Холдинг" Булатова Мария Анатольевна, ПАО БАНК "Финансовая Корпорация Открытие", ООО "Открытие Капитал"

о взыскании задолженности и процентов

при участии в судебном заседании:

от истца: Кабаева А.А. по доверенности от 01.08.2022;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьего лица ФНС России: Осканов А.С. по доверенности от 13.01.2022, Нармина Ю.О. по доверенности от 12.01.2022;

от третьего лица ПАО БАНК "Финансовая Корпорация Открытие": Ползиков Д.И. по доверенности от 01.03.2022;

от иных третьих лиц: не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

АО "Открытие Холдинг" (ОГРН: 1107746979196) к Otkritie Investments Cyrpus Limited (ОТКРЫТИЕ ИНВЕСТ СПАЙРУС ЛИМИТЕД) (105 Griva Digeni Avenue, 1st floor, of. 102A&102C, 3101, Limassol, Cyrpus) (Грива Дигени, 105, 1-й этаж, кв./оф. 102А & 102С, 3101, Лимассол, Кипр) третьи лица: ООО "РКТ" (ИНН: 7726661099), ПАО "Национальный Банк "Траст" (ИНН: 7831001567), Федеральная служба по финансовому мониторингу, ФНС России (ИНН: 7707329152), временный управляющий АО "Открытие Холдинг" Булатова Мария Анатольевна, ПАО БАНК "Финансовая Корпорация Открытие", ООО "Открытие Капитал" о взыскании задолженности и процентов.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.09.2022 по делу N А40-12399/21 с Otkritie Investments Cyrpus Limited (ОТКРЫТИЕ ИНВЕСТ СПАЙРУС ЛИМИТЕД) в пользу акционерного общества "Открытие Холдинг" взыскана задолженность в размере 363 355 728 513,22 руб., проценты за период с 28.09.2018 по 14.07.2022 в размере 120 567 982 725,65 руб., а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Не согласившись с решением суда, УФНС России по г. Москве подало апелляционную жалобу, апеллянт ссылается на положения статей 10, 168, 170 ГК РФ и полагает, что договоры займа заключались истцом с ответчиком в целях вывода денежных средств в оффшорную юрисдикцию, в связи с чем, отвечают признакам злоупотребления правом и являются мнимой сделкой, поэтому с точки зрения апеллянта, во взыскании задолженности должно быть отказано.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Согласно п. 1 ст. 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений, определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу. Аналогичные требования предъявляются к судебному акту апелляционного суда (ч. 2 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). В соответствии со ст. 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решение и постановление должны быть законными, обоснованными и мотивированными. Из ст. 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что в мотивировочной части решения должны быть указаны фактические и иные обстоятельства дела, установленные арбитражным судом, а также доказательства, на которых были основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения, в том числе, мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле, включая законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии решения, и мотивы, по которым суд не применил законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле.

Как следует из материалов дела и установлено удом первой инстанции, 28.09.2018 года истец и ответчик заключили договор новации, в соответствии с п. 1.3 договора с даты вступления договора в силу договоры Займа (из приложения к Договору) считаются прекращенными.

В соответствии с п. 2.1. Договора в качестве нового обязательства Заемщик обязуется выплатить Займодавцу сумму в размере 364 275 549 609 (Триста шестьдесят четыре миллиарда двести семьдесят пять миллионов пятьсот сорок девять тысяч шестьсот девять рублей) 10 копеек, состоящую из сумм всех задолженностей Заемщика по Договорам Займа и сумм начисленных процентов по Договорам Займа.

В соответствии с п.2.3. Договора Заемщик обязуется вернуть Сумму займа не позднее 27.09.2019 г.

В соответствии с п. 2.5 Договора проценты на сумму займа начисляются в размере 8,75 % годовых.

14.11.2018 г. Истцом и Ответчиком было заключено Дополнительное соглашение N 1 к Договору новации, в соответствии с которым была изменена сумма Займа и она составила 363 468 328 513 (Триста шестьдесят три миллиарда четыреста шестьдесят восемь миллионов триста двадцать восемь тысяч пятьсот тринадцать рублей) 20 копеек.

12.09.2019 г. было заключено Дополнительное соглашение N 2 к Договору новации, в соответствии с которым пункт 2.3. Договора был изменен и изложен в следующей редакции: "Заемщик обязуется вернуть Сумму займа не позднее 27.03.2020 года".

Заемщик обязан возвратить сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (п. 1 ст. 810 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

Ответчик не исполнил свои обязательства по договору новации и сумму займа не возвратил, задолженность Открытие Инвестментс Сайпрус Лимитед по договору новации составляет 363 468 328 513 (Триста шестьдесят три миллиарда четыреста шестьдесят восемь миллионов триста двадцать восемь тысяч пятьсот тринадцать рублей) 20 копеек, поскольку урегулировать спор в досудебном порядке у сторон не получилось истец обратился в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд руководствовался следующим:

Согласно ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороны (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 810 ГК РФ).

Поскольку договор займа является реальной сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, предметом доказывания по настоящему требованию является факт предоставления заимодавцем денежных средств в соответствии с условиями заключенного договора и соответственно наступление правовых последствий предоставления денежного займа.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу норм ст. 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства суд оценивает во взаимосвязи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании.

В рассматриваемом случае установлено, что Истец предоставлял Ответчику денежные средства по договору займа.

Заемщик не выполнил своего обязательства по возврату займа, контррасчет требований так же не представил

В период с 2015 по 2017 гг. АО "Открытие холдинг" были перечислены денежные средства в адрес компании OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED в качестве займов, о чем заключены ряд соответствующих договоров:

Вид контракта (договора )	Дата постановки контракта (договора) на учет	Наименование банка	Наименование нерезидента	Номер контракта (кредитного договора)	Дата подписания контракта (кредитного договора)	Наименование валюты контракта (кредитно го договора)	Общая сумма обязательств а, предусмотренная контрактом (кредитным договором)	Дата завершения исполнения обязательств по контракту (кредитном у договору)
Предоста вление займа	28.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0024072017	24.07.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	9000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	27.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0007062017-1	07.06.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	1000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	28.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0024072017-1	24.07.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	1000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	27.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0014062017	14.06.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	19000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	27.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0015062017	15.06.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	20200000000	30.09.2018
Предоста вление займа	27.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0001062017	01.06.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	3500000000	30.09.2018
Предоста вление займа	27.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0009062017	09.06.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	5300000000	30.09.2018
Предоста вление займа	28.02.2018	ПАО СБЕРБАНК	Otkritie Investments Cyprus Limited	0007062017	07.06.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	8000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	16.12.2015	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский	Otkritie Investments Cyprus Limited	ОН-10	16.12.2015	ДОЛЛАР США	160000000	30.09.2018

		банк-Открытие"
Предоста вление займа	25.08.2015	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-04	25.08.2015	ДОЛЛАР США	150000000	30.09.2018
Предоста вление займа	11.04.2016	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-18	11.04.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	11000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	27.12.2016	Филиал Центральный Публичного акционерног о общества Банка "Финансовая Корпорация Открыто"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-27	27.12.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	17000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	10.10.2016	Филиал Центральный Публичного акционерного общества Банка "Финансовая Корпорация Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-22	10.10.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	15000000000	09.10.2018
Предоста вление займа	22.12.2015	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-11	22.12.2015	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	12000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	06.04.2016	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк-Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-17	06.04.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	12500000000	30.09.2018
Предоста вление займа	28.10.2015	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-08	28.10.2015	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	9000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	16.06.2017	Филиал Центральный Публичного акционерног о общества Банка "Финансовая Корпорация Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-32	16.06.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	10000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	15.11.2016	Филиал Центральный Публичного акционерного общества Банка	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-24	15.11.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	9000000000	30.09.2018

		"Финансовая Корпорация Открытие"
Предоста вление займа	25.08.2017	Филиал Центральный Публичного акционерного общества Банка "Финансовая Корпорация Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-37	23.08.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	12000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	27.12.2016	Филиал Центральный Публичного акционерного общества Банка "Финансовая Корпорация Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-26	27.12.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	6000000000	30.06.2017
Предоста вление займа	19.04.2016	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-19	19.04.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	13700000000	30.09.2018
Предоста вление займа	11.07.2016	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-20	11.07.2016	ДОЛЛАР США	150000000	30.09.2018
Предоста вление займа	12.08.2016	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-21	12.08.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	17000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	25.12.2015	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-13	25.12.2015	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	11000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	18.01.2016	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-14	18.01.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	10700000000	30.09.2018
Предоста вление займа	18.11.2015	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-09	18.11.2015	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	9000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	23.12.2015	11убличное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-12	23.12.2015	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	9000000000	30.09.2018

Предоста вление займа	30.11.2016	Филиал 1 ^игральный Публичного акционерног о общества Банка "Финансовая Корпорация Открытие"	Olkritie Investments Cyprus Limited	OH-25	30.11.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	18000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	10.08.2017	Филиал Центральный Публичного акционерного общества Нанка "Финансовая Корпорация Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-36	10.08.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	12000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	29.03.2016	Публичное акционерное общество "Ханты-Мансийский банк Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-16	29.03.2016	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	15000000000	30.09.2018
Предоста вление займа	02.08.2017	Филиал Центральный Публичного акционерного общества Банка "Финансовая Корпорация Открытие"	Otkritie Investments Cyprus Limited	OH-35	28.07.2017	РОССИИ СКИЙ РУБЛЬ	12000000000	30.11.2018

Учитывая неисполнение обязательств в установленный договорами займа срок, сторонами заключались дополнительные соглашения о продлении срока договоров, в том числе:

- Договор займа N ОН-04 от 25.08.2015 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 150 000 000 долл.США, по ставке 7% годовых, сроком до 24.08.2016 г., доп. Соглашение от 01.03.2017 г. о изменении ставки на 7,50% годовых, доп. Соглашение от 23.08.2017 г. о продлении срока договора до 24.08.2018 г.;

- Договор займа N ОН-10 от 16.12.2015 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 160 000 000 долл.США, по ставке 12,5% годовых, сроком до 15.12.2016 г., доп. Соглашение от 16.12.2015 г. о продлении срока договора до 16.12.2017 г.;

- Договор займа N ОН-09 от 18.11.2015 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 9 000 000 000 руб., по ставке 18% годовых, сроком до 17.11.2016 г., доп. Соглашение от 17.11.2016 г. о продлении срока договора до 17.11.2017 г.;

- Договор займа N ОН-08 от 28.10.2015 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 9 000 000 000 руб., по ставке 18% годовых, сроком до 27.10.2016 г., доп. Соглашение от 27.10.2017 г. о продлении срока договора до 27.10.2018 г.;

- Договор займа N ОН-11 от 22.12.2015 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 12 000 000 000 руб., по ставке 18% годовых, сроком до 01.06.2016 г., доп. Соглашение от 30.05.2016 г. о продлении срока договора до 01.06.2017 г.;

- Договор займа N ОН-12 от 23.12.2015 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 9 ООО ООО ООО руб., по ставке 18,5% годовых, сроком до 22.12.2016 г.. доп. Соглашение от 23.12.2015 г. о продлении срока договора до 23.12.2017 г.;

- Договор займа N ОН-13 от 25.12.2015 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 11 000 000 000 руб., по ставке 18,5% годовых, сроком до 24.12.2016 г., доп. Соглашение от 25.12.2016 г. о продлении срока договора до 25.12.2017 г.;

- Договор займа N ОН-14 от 18.01.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 10 700 000 000 руб., по ставке 18,5% годовых, сроком до 17.01.2017 г. доп. Соглашение от 07.03.2017 г. о продлении срока договора до 17.01.2018 г.;

- Договор займа N ОН-16 от 29.03.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 15 000 000 000 руб., по ставке 18,5% годовых, сроком до 28.03.2017 г., доп. Соглашение от 27.03.2017 г. о продлении срока договора до 28.03.2018 г.;

- Договор займа N ОН-17 от 06.04.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 12 500 000 000 руб., по ставке 18.5% годовых, сроком до 05.04.2017 г. доп. Соглашение от 04.04.2017 г. о продлении срока договора до 05.04.2018 г.;

- Договор займа N ОН-18 от 11.04.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 11 000 000 000 руб., по ставке 18,5% годовых, сроком до 10.04.2017 г., доп. Соглашение от 07.04.2017 г. о продлении срока договора до 11.04.2018 г.;

- Договор займа N ОН-19 от 19.04.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 13 700 000 000 руб., по ставке 18,5% годовых, сроком до 18.04.2017 г., доп. Соглашение от 17.04.2017 г. о продлении срока договора до 18.04.2018 г.;

- Договор займа N ОН-21 от 12.08.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 17 000 000 000 руб., по ставке 13% годовых, сроком до 11.08.2017 г., доп. Соглашение от 10.08.2017 г. о продлении срока договора до 11.08.2018 г.;

- Договор займа N ОН-22 от 10.10.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 15 000 000 000 руб., по ставке 13% годовых, сроком до 09.10.2017 г., доп. Соглашение от 09.10.2017 г. о продлении срока договора до 09.10.2018 г.;

- Договор займа N ОН-23 от 01.11.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 18 000 000 000 руб., по ставке 13,6% годовых, сроком до 31.10.2017 г., доп. Соглашение от 31.10.2017 г. о продлении срока договора до 09.10.2018 г.;

- Договор займа N ОН-24 от 15.11.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 9 000 000 000 руб., по ставке 13,6% годовых, сроком до 14.11.2017 г.;

- Договор займа N ЖШ-25 от 30.11.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 18 000 000 000 руб., по ставке 13.6% годовых, сроком до 29.11.2017 г.;

- Договор займа N ОН-27 от 27.11.2016 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 17 000 000 000 руб., по ставке 13,6% годовых, сроком до 26.12.2017 г.;

- Договор займа N ОН-32 от 16.06.2017 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 10 ООО ООО ООО руб., по ставке 13,6% годовых, сроком до 15.06.2018 г.;

- Договор займа N ЖШ-35 от 28.07.2017 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 12 000 000 000 руб., по ставке 13,6% годовых, сроком до 27.07.2018 г.;

- Договор займа N ОН-36 от 10.08.2017 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 12 000 000 000 руб., по ставке 13,7% годовых, сроком до 09.08.2018 г.;

- Договор займа N ОН-37 от 23.08.2017 г. заключенный с OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на сумму 12 000 000 000 руб., по ставке 11% годовых, сроком до 22.08.2018 г.;

Всего сумма перечисленных в адрес OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED заемных средств составила 412 704 484 479, 00 руб., в том числе за 2015 год 160 468 184 479 руб., за 2016 год в сумме 140 046 300 000 руб., за 2017 год в сумме 112 190 000 000 руб.

При этом сумма возвращенных заемных средств, в том числе по ранее заключенным договорам займа, не включенных в договор новации, с учетом начисленных процентов за пользование денежными средствами составила всего 91 471 524 543,17 руб., в том числе за 2015 год - 36 159 873 425 руб., за 2016 год- 39 061 275 191,80 руб., за 2017 год-15 443 375 926,40 руб., а в 2018 - 807 000 000 руб.

В связи с неисполнением условий по заключенным договорам займа и наличием дебиторской задолженности, между АО "Открытие Холдинг" и OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED заключен Договор новации от 28.09.2018, согласно пункту 1.3. которого с даты вступления данного договора в силу вышеназванные Договоры займа считаются прекращенными. Пунктом 2.1 Договора новации от 28.09.2018 (в редакции дополнительного соглашения от 14.11.2018 N 1) определено, что в качестве нового обязательства OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED обязуется выплатить 364 275 549 609,10 руб.

Пунктом 2.3 Договора новации от 28.09.2018 (в редакции дополнительного соглашения от 12.09.2019 N 2) срок исполнения обязательства установлен не позднее 27.03.2020.

Согласно информации полученной от Росфинмониторинга основными источниками денежных средств, за счет которых происходило предоставление займов в адрес OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED являются поступления от реализации ценных бумаг, средства от размещения биржевых облигаций и выдачи простых векселей:

- за 2015 год - поступление денежных средств в рамках открытой кредитной линии в ПАО Банк ФК Открытие в сумме 68 200 000 000 руб., поступление от реализации ценных бумаг эмитента ОАО Газпром и средства от размещения биржевых облигаций в сумме 129 239 707 606 руб.

- за 2016 год - поступление денежных средств в рамках открытой кредитной линии в ПАО Банк ФК Открытие в сумме 52 900 000 000 руб., в ПАО Банк Траст в сумме 26 000 000 000 руб., поступление от реализации ценных бумаг эмитента ОАО Газпром, средства от размещения биржевых облигаций и выдачи простых векселей в сумме 121 227 650 699 руб.

- за 2017 год - поступление денежных средств в рамках открытой кредитной линии в ПАО Банк ФК Открытие в сумме 90 900 000 000 руб., в ПАО Банк Траст в сумме 10 000 000 000 руб., поступление от реализации ценных бумаг, средства от размещения биржевых облигаций и выдачи простых векселей в сумме 101 457 861 601 руб.

Принимая во внимание изложенное, в адрес OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED на основании договоров займа в период с 2015 по 2017 было перечислено более 50 % поступивших денежных средств.

При этом размер возвращенных денежных средств явно несоразмерен перечисленным на основании заключенных договоров.

Анализ платежей банковских выписок АО "Открытие Холдинг" свидетельствует, что уплата процентов производилась лишь в первый год заключения договора займа, в размерах меньше суммы, рассчитанной на основании ставки предусмотренной договором, в последующих периодах уплата суммы процентов, как и суммы основного долга не производилась.

В рассматриваемом случае договоры займа и договор новации являются взаимосвязанной сделкой, поскольку:

- объединены стремлением достичь единый результат - вывод денежных средств за пределы территории Российской Федерации;

- совершены в пользу одного лица - OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED (заимодавец и заемщик аффилированные лица).

Повторно оценив обстоятельства дела, позиции сторон, имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалованного судебного акта.

С целью подтверждения аффилированности организаций возможно предоставление любой информации, в том числе сведения, имеющиеся в информационных ресурсах (ЕГРЮЛ, ЕГРН, Налоговая отчетность, Банковские счета и др.), а также в ЕГРП, ГИБДД, Гостехнадзор, ГИМС, Роспатент и иных регистрирующих органах для установления единых лиц, адресов, интернет-сайтов, сотрудников, имущества, наличие обременения имущества (движимого и недвижимого) теми или иными физическими и юридическими лицами, при возможности установить пользователей выявленного имущества, представителей интересующих юридических лиц по доверенности и иную информацию. При сборе доказательств аффилированности и осведомленности об этом должностных лиц необходимо учитывать установление реальной схемы организации бизнеса.

Истец и ответчик являются аффилированными лицами, поскольку доля участия АО "Открытие Холдинг" в уставном капитале OTKRITIE INVESTMENTS CYPRUS LIMITED составляет 100%.

При этом аффилированность истца и ответчика в данном случае не имеют правового значения, так как не опровергают установленные материалами дела факта невозврата полученных ответчиком денежных средств в установленный срок.

Кроме того апелляционным судом установлено, что неоднократно при наступлении срока исполнения обязательства стороны продлевали срок возврата займов, что косвенным образом свидетельствует об отсутствии у ответчика финансовой возможности возвратить денежные средства. При этом, при наличии непогашенных обязательств, заключались новые договоры займа, наращивающие в итоге дебиторскую задолженность. При предоставлении столь значительных для заявителя денежных сумм сторонами не были заключены какие-либо обеспечительные сделки (договор залога, поручительства, др.). В связи с тем, что интересы "дружественного" заимодавца и заемщика совпадают, их процессуальная деятельность направлена не на установление истины, а на иные цели.

Само по себе заключение договора займа между аффилированными лицами не является безусловным основанием для признания сделки недействительной, при наличии доказательств реального предоставления займа, а также отсутствия доказательств того, что сделка являлась мнимой либо притворной.

Реальность договоров займа подтверждена представленными в материалы дела доказательствами.

Как правильно было указано судом первой инстанции, в случае признания спорных договоров займа недействительными в рамках дела о банкротстве стороны не лишены возможности обратиться в суд в рамках настоящего дела с заявлением о пересмотре принятого судебного решения по новым обстоятельствам. Более того, материалами дела подтверждено и никем не оспорено фактическое перечисление денежных средств в адрес ответчика независимо от оснований, указанных в платежных документах.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона (ст. 309 ГК РФ).

В случае освобождение ответчика от обязанности по возврату суммы займов истец, а также его кредиторы лишаются возможности получения актива с целью пополнения конкурсной массы, при это оспариваемый судебный акт может являться основанием для приостановления процедуры ликвидации должника.

Доводы ФНС России о невозможности предъявления требования к Ответчику и получения от него реального удовлетворения, носят предположительный, не подтверждённый характер.

Факт причинения убытков возникнет только в случае представления доказательств фактической невозможности получения денежных средств в результате действий/бездействий.

Иными словами, убытки могут быть взысканы только после взыскания задолженности в судебном порядке, получения и предъявления исполнительного листа, обнаружения отсутствия денежных средств либо имущества у Ответчика и в случае неполучения достаточного удовлетворения при продаже дебиторской задолженности на торгах.

Взыскание убытков, как и привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц является экстраординарным, крайним способом восстановления нарушенных прав кредиторов и возможно только в случае представления доказательств факта наличия убытков и действий/бездействия контролирующих лиц, повлёкших возникновение убытков.

Таким образом, возражения апелянта против взыскания дебиторской задолженности (то есть против установления факта ее наличия и размера в судебном порядке) может повлечь невозможность последующего взыскания убытков или привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в связи с наличием высокого стандарта доказывания в соответствующих процессах и отсутствия доказательной базы, как и невозможностью поведения всех необходимых мероприятий по установлению факта причинения убытков.

На основании изложенного доводы апелляционной жалобы, по существу, сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основании доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ.

Данные доводы не опровергают выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о неправильном применении и нарушении им норм материального и процессуального права, а, по сути, выражают несогласие с указанными выводами, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и конкретных обстоятельствах, доводы лиц, участвующих в деле правильно оценены, выводы сделаны при правильном применении норм действующего законодательства.

В порядке ч. 1 ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 266 - 268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2022 г. по делу N А40-12399/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Н. Янина

Судьи

В.Р. Валиев О.О. Петрова