Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2022 г. N 09АП-79581/22 по делу N А40-170247/2021

г. Москва

16 декабря 2022 г.

Дело N А40-170247/21

Резолютивная часть постановления объявлена 07.12.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 16.12.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Ю.Н. Федоровой, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Лига Сервис", ИП Трофименко А.В., Даврешяна Г.В. и Притуло Н.Г. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.10.2022 по делу N А40-170247/21, вынесенное судьей Злобиной Е.А., о признании необоснованным требования ООО "Лига Сервис" в размере 14 269 953 руб. и отказе во включении в реестр требований кредиторов должника,

в деле о банкротстве ООО "ЮгСтрой"

при участии в судебном заседании:

от УФНС России по г. Москве - Шишкова А.В. по дов. от 17.01.2022

от конкурсного управляющего Лямова С.А. - Александр Г.Р. по дов. от 17.01.2022

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.10.2021 в отношении ООО "ЮгСтрой" введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.10.2020 в отношении ООО "ЮгСтрой" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Мирзоян Э.А., член Ассоциации СОАУ "Меркурий".

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.10.2022 признано необоснованным требование ООО "Лига Сервис" в размере 14 269 953 руб., кредитору отказано во включении требования в реестр требований кредиторов должника

ООО "Лига Сервис", ИП Трофименко А.В., Даврешяна Г.В. и Притуло Н.Г. поданы апелляционные жалобы на определение суда, в которых они просят определение отменить, требование удовлетворить.

Конкурсный управляющий должника, конкурсный управляющий ООО "Волжскстрой", уполномоченный орган представили отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители УФНС России по г. Москве, конкурсного управляющего ООО "Волжскстрой" возражали против удовлетворения апелляционных жалоб, указывая на законность определения суда.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Из материалов дела следует, что доводы ООО "Лига Сервис" основаны на получении должником, по его мнению, неосновательного обогащения в связи с оплаченными им, но не выполненными должником работами по договорам генерального подряда от 22.04.2019 N 01/04/2015-ЛС в размере 8 621 953,59 руб.и строительного подряда от 22.04.2019 в размере 5 648 000,00 руб., всего - 14 269 953 руб.

Как правильно установлено судом первой инстанции, ООО "Лига Сервис" не представлены первичные учетные документы (накладные, акты выполненных работ, счета-фактуры, платежные поручения за период осуществления работ), подтверждающие наличие задолженности.

В материалы дела ООО "Лига Сервис" представлены только названные договоры и копии платежных поручений.

Представленные кредитором платежные поручения не являются безусловным доказательством наличия задолженности ООО "ЮгСтрой" по договору генерального подряда от 01.04.2015 N 01/04/2015-ЛС.

В соответствии с этим договором ООО "Югстрой" выполняло для ООО "Лига Сервис" строительно-монтажные работы, ООО "Лига Сервис" обязалось эти работы оплатить.

Наличие в материалах дела только платежных поручений не говорит о том, что оплаченные работы не были выполнены ООО "ЮгСтрой" и по нему имеется задолженность.

Согласно приказа ФНС России от 29.10.2014 N ММВ-7-3/558 "Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, порядка ее заполнения, а также формата представления налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость в электронной форме" (Зарегистрировано в Минюсте России 15.12.2014 N 35171) утверждены формы и форматы налоговой декларация по налогу на добавленную стоимость, которая представляется, начиная с налогового периода 2015 года.

Налогоплательщики, являющиеся плательщиками налога на добавленную стоимость, начиная с января 2015 года, предоставляют в инспекцию в электронном виде налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость с приложением книг покупок и продаж на основании данных которых составлена декларация.

Формируемая налогоплательщиком книга покупок отражает операции по приобретению налогоплательщиком товаров (работ, услуг), налог на добавленную стоимость от которых подлежит вычету в отчетном налоговом периоде.

Реализация учета и контроля уплаты налога на добавленную стоимость, получение, обработка и анализ поступивших налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость реализованы в программном комплексе АСК НДС-2.

ООО "ЮгСтрой" и ООО "Лига Сервис" являются плательщиками налога на добавленную стоимость.

При осуществлении операций, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, продавец должен отразить сумму начисленного НДС в книге продаж, а покупатель должен отразить сумму уплаченного НДС в книге покупок.

Налоговый орган представил таблицу, составленную на основании налоговых деклараций, книги продаж ООО "ЮгСтрой", с отражением информации по оказанным для ООО "Лига Сервис" строительно-монтажным работам.

Согласно этим сведениям за период с 4 квартала 2015 по 4 квартал 2020 года ООО "ЮгСтрой" оказало ООО "Лига Сервис" услуги на сумму 1 300 818 371, 26 руб.

ООО "Лига Сервис" оплачивало денежные средства по поручениям ООО "ЮгСтрой" на счета третьих лиц. Всего по счету ООО "Лига Сервис", открытому в ПАО Сбербанк, в адрес третьих лиц за ООО "ЮгСтрой" оплачена сумма 12 669 885,26 руб.

Всего ООО "Лига Сервис" оплатило ООО "ЮгСтрой" по договору генерального подряда от 01.04.2015 N 01 /04/2015-ЛС сумму 504 213 704,52 руб. + 75 005 500,00 руб. + 12 669 885,26 руб. = 591 889 089,78 руб.

Разница между суммой оказанных ООО "ЮгСтрой" услуг по договору генерального подряда N 01/04/2015-ЛС от 01.04.2015 и полученных от ООО "Лига Сервис" денежных средств составляет: 1 300 818 371,26 руб. - 591 889 089,78 руб. = 708 929 281,48 руб.

Таким образом, у ООО "ЮгСтрой" отсутствуют неисполненные обязательства перед ООО "Лига Сервис" по договору генерального подряда N 01/04/2015 ЛС от 01.04.2015.

По договору генерального подряда N 01/04/2015-ЛС от 01.04.2015 ООО "Лига Сервис" имеет задолженность перед ООО "ЮгСтрой" в сумме 708 929 281,48 руб.

Наличие существенной задолженности ООО "Лига Сервис" перед ООО "ЮгСтрой" в сумме 708 929 281,48 руб., которая не была истребована в судебном порядке, свидетельствует об обоснованности утверждения уполномоченного органа о том, что ООО "Лига Сервис" и ООО "ЮгСтрой" относятся к группе взаимозависимых компаний, осуществляющих строительно-монтажные работы на территории Волгоградской области и контролируемых местным предпринимателем Калонкиным М.Б., ИНН 343004109030.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ Калонкин М.Б. является учредителем ООО "Теплоимпульс" ИНН 3443 127925 с долей участия в размере 25 %.

В свою очередь согласно выписки из ЕГРЮЛ ООО "Теплоимпульс" является учредителем ООО "Лига Сервис" ИНН 3444124927 с долей участия в размере 100 %.

Таким образом, Калонкии М.Б. осуществлял контроль и управление ООО "Лига Сервис".

По информации, предоставленной бывшим генеральным директором и одновременно учредителем ООО "ЮгСтрой" Горбатенко А.Г., фактическое руководство ООО "ЮгСтрой" осуществлял Калонкин М.Б., а Горбатенко А.Г. осуществлял деятельность прораба при строительстве объектов и фактически являлся номинальным генеральным директором.

Согласно банковским выпискам по счету ООО "Лига Сервис", открытому в ПАО Сбербанк, в адрес ООО "ЮгСтрой" оплачено за оказанные по договору генерального подряда от 01.04.2015 N 01/04/2015-ЛС услуги 504 213 704, 52 руб.

Согласно банковским выпискам по счету ООО "Лига Сервис", открытому в ПАО Банк Возрождение, в адрес ООО "ЮгСтрой" оплачено за оказанные по договору генерального подряда N 01/04/2015-ЛС от 01.04.2015 услуги 75 005 500,00 руб.

Предоставленная Горбатенко А.Г. информация подтверждается публикациями в средствах массовой информации.

Так, в статье, опубликованной 09.03.2021 Информационным агентством Волга-Каспий указывается на то, что ФНС России 26.02.2022 вынесло решение о блокировке счетов Калонкина М.Б. в связи с неуплатой налогов, сборов и прочих платежей.

Также в статье указывается, что долги Калонкина М.Б. могут быть связаны с проблемами в компаниях, к которым имеет отношение предприниматель. Например, у ООО "Теплоимпульс", 25 % доли в котором принадлежит Калонкину и которое выступает учредителем ООО "Лига-Сервис" - застройщика жилого комплекса "Репников", признаны недостоверными сведения ВГРЮЛ, отсутствует собственный капитал, а проверка налоговой выявила отсутствие юрлица по зарегистрированному адресу.

На официальном сайте жилого комплекса "Репников" опубликована проектная декларация по строительству Многоквартирного жилого дома по ул.Пархоменко, д.2 Центрального района г.Волгограда.

В проектной декларации на 01.03.2016 в качестве генерального подрядчика по строительству Многоквартирного жилою дома по ул.Пархоменко, д.2 Центрального района г.Волгограда указано ООО "ЮгСтрой".

Таким образом, ООО "ЮгСтрой", выполняя функции генерального подрядчика по строительству многоквартирного жилого дома по ул.Пархоменко, д.2 Центрального района г.Волгограда, полностью зависело от финансирования, поступающего от ООО "Лига Сервис" и фактически управлялось ООО "Лига Сервис".

Из анализа банковских выписок ООО "Лига Сервис" следует, что за период с сентября по декабрь 2016 года ИП Калонкина О.М. 18.06.1978 года рождения, ИНН 340960567136, перечислила на ООО "Лига Сервис" по договору займа от 22.09.2016 N 18 сумму в размере 129 756 579,00 руб. Информация о возврате ООО "Лига Сервис" займа Калонкиной отсутствует.

Также прослеживается связь в предоставлении ИП Калонкина Оксана Михайловна займа на ООО "Лига Сервис" и финансирования ООО "ЮгСтрой" по договору от 01.04.2015 N 01/04/2015 ЛС.

Так, денежные средства, поступавшие на ООО "Лига Сервис" от ИП Калонкиной О.М., сразу в той же сумме перечислялись ООО "Лига Сервис" на ООО "ЮгСтрой" по договору от 01.04.2015 N 01/04/2015-ЛС.

В рамках дела о банкротстве ООО "ЮгСтрой" конкурсным управляющим подано заявление об оспаривании сделки по отчуждению двадцати четырех объектов недвижимого имущества, расположенных по адресу поселок Максима Горького, ул.Станционная, д.1 и переданных ООО "ЮгСтрой" по соглашению об отступном на ИП Трофименко А.В., ИНН 344346435863.

Объекты недвижимого имущества, переданные ООО "ЮгСтрой" на ИП Трофименко А.В. расположены по месту нахождения ООО "Научно-производственное объединение "Полимер-Литейные технологии" ИНН 3456004046 по адресу поселок Максима Горького, ул.Станционная, д.1.

Данное обстоятельство позволяет сделать вывод о том, что бенефициаром двадцати четырех объектов недвижимого имущества, расположенных по адресу поселок Максима Горького, ул.Станционная, д.1, переданных ООО "ЮгСтрой" по соглашению об отступном на ИП Трофименко А.В., ИНН 344346435863, является Калонкин М.Б.

По информации, предоставленной бывшим генеральным директором и одновременно учредителем ООО "ЮгСтрой" Горбатенко А.Г., Трофименко А.В. является "гражданской женой" Калонкина М.Б., на которую были оформлены двадцать четыре объекта недвижимого имущества, принадлежащие ООО "ЮгСтрой".

Согласно справке формы 2-НДФЛ Трофименко А.В. в 2021 году получала доход в ГКУ клиническая поликлиника N 1, где работает врачом-терапевтом.

Данная информация содержится также на официальном сайте ГКУ Клиническая Поликлиника N 1.

Согласно справке формы 2-НДФЛ Трофименко А.В. в 2020 году получала доход в ООС "Женская консультация N I", где она также работала врачом-терапевтом.

Данная информация содержится на официальном сайте ООО "Женская консультация N 1".

Также следует отметить, что финансовый директор ООО "ЮгСтрой" Притуло Н.Г., на которую была выведена дебиторская задолженность ООО "ЮгСтрой" к управляющим компаниям, работала также и в ООО "Лига Сервис", что подтверждается справками 2-НДФЛ.

Совокупность приведенных доказательств позволяет сделать вывод о том, что контролирующим ООО "Лига Сервис" и ООО "ЮгСтрой" лицом являлся Калонкин М.Б.

Согласно информации, размещенной на сайте Центрального районного суда города Волгограда в отношении Калонкииа М.Б.рассматривается уголовное дело N 1-80/2022, связанное с хищением бюджетных средств, выделенных по национальному проекту "Экология" на ликвидацию свалок в Волгоградской области.

По договору строительного подряда от 22.04.2019 ООО "Лига Сервис" оплатило со своего расчетного счета в ПАО Россельхозбанк сумму в размере 5 648 000,00 руб.

Согласно банковским выпискам по счету ООО "Лиха Сервис", открытому в ПАО Россельхозбанк, в адрес ООО "ЮгСтрой" по договору строительного подряда от 22.04.2019 были оплачены авансы в размере 5 648 000,00 руб.

Конкурсный управляющий указывает, что документы, подтверждающие выполнение ООО "Югстрой" работ по договору строительного подряда от 22.04.2019 для ООО "Лига Сервис" у него отсутствуют.

Учитывая характер корпоративных отношений, имеющих место между ООО "ЮгСтрой" и ООО "Лига Сервис", наличие задолженности ООО "Лига Сервис" перед ООО "ЮгСтрой" в сумме 708 929 281,48 руб., фактическое управление компаниями контролирующим лицом - Калонкиным М.Б. в удовлетворении заявления ООО "Лига Сервис" во включении в реестр требований кредиторов ООО "ЮгСтрой" судом первой инстанции кредитором обоснованно отказано.

Сделанные судом первой инстанции выводы соответствуют представленным в материалы дела доказательствам, основаны на правильном применении норм материального м процессуального права.

Определение суда законно и оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.10.2022 по делу N А40-170247/21 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "Лига Сервис", ИП Трофименко А.В., Даврешяна Г.В. и Притуло Н.Г. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Ю.Н. Федорова Н.В. Юркова