Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2022 г. N 06АП-6598/22 по делу N А73-12960/2022

г. Хабаровск

28 декабря 2022 г.

А73-12960/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 декабря 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей Брагиной Т.Г., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалдуга И. В.

при участии в заседании:

от Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Дальневосточный государственный университет путей сообщения": Мещеряковой В.С. представителя по доверенности от 04.08.2022 N 3-Д, сроком по 31.12.2022;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Кушнер Ж.В. представителя по доверенности от 27.04.2022 N 7/4131, сроком на один год;

от индивидуального предпринимателя Иванова Александра Тимофеевича: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Дальневосточный государственный университет путей сообщения"

на решение от 04.10.2022

по делу N А73-12960/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Дальневосточный государственный университет путей сообщения" (ОГРН 1022701287652, ИНН 2724018158)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 1022700921022, ИНН 2721023142)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, индивидуальный предприниматель Иванов Александр Тимофеевич

о признании недействительными решения и предписания

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования "Дальневосточный государственный университет путей сообщения" (далее - заявитель, заказчик, ДВГУПС, учреждение высшего образования, университет, заказчик) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС России по Хабаровскому краю, антимонопольный орган, антимонопольная служба, Управление) о признании недействительными решения от 12.07.2022 по делу N 7-1/156 и предписания от 12.07.2022 N 49.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен индивидуальный предприниматель Иванов Александр Тимофеевич (далее - ИП Иванов А.Т., предприниматель).

Решением суда от 04.10.2022: в удовлетворении заявленных требований ДВГУПС отказано; последнему возвращена из федерального бюджета излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 3000 руб.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ДВГУПС обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, признать недействительными оспариваемые предписание и решение антимонопольного органа.

Заявитель жалобы, в том числе утверждает следующее: из анализа пп. "а" п. 5 Правил, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 N 145 следует, что заказчик не вправе указывать дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги при условии единовременного соответствия 2 критериям: установления запрета Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 N 616; включения радиотехнической продукции в перечень, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2019 N878 (далее - Постановление Правительства РФ N 878); запрет на допуск товара иностранного производства по Постановлению Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 N 616 (далее - Постановление Правительства РФ N 616) указан заказчиком в документации об аукционе, при этом ограничение на допуск товара по Постановлению Правительства РФ N 878 в документации об аукционе не установлено, в связи с тем, что Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.12.2021 N 2213 товар с ОКПД-26.20.14.000 исключен из Перечня радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств; ввиду отсутствия в КТРУ товара с кодом 26.20.14.000, заказчик осуществил самостоятельно развернутое описание объекта закупки (техническая часть документации), установил запрет в рамках Постановления Правительства РФ N 616 для исключения поставки продукции иностранного производства; аукционная документация не содержит требования о непременном условии поставки продукции, происходящей из иностранных государств; при описании и уточнении закупаемого товара, заказчик руководствовался принципом эффективного расходования бюджетных средств путем уточнения дополнительных технических характеристик, не нарушая при этом, принципа конкуренции.

В представленном в суд отзыве на апелляционную жалобу, Управление отклоняет доводы такой жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, решение суда первой инстанции - без изменения.

Представитель третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился.

Суд рассматривает апелляционную жалобу отсутствие третьего лица в соответствии с положениями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представитель заявителя жалобы в судебном заседании поддерживает ее доводы в полном объеме, просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

Представитель Управления в судебном заседании поддерживает доводы, изложенные в отзыве на жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, ДВГУПС 24.06.2022 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - EИС) размещено извещение N 0322100012922000054 о проведении электронного аукциона; объект закупки: поставка машин вычислительных электронных цифровых.

Начальная (максимальная) цена контракта - 4 347 804 руб.

Условия допуска: в соответствии с приказом Министерства финансов Российской Федерации от 04.06.2018 N 126н "Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Ограничения допуска: согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 16.11.2015 N 1236 "Об установлении запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Постановление Правительства РФ N 1236); в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 N 616 "Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства" (далее - Постановление Правительства РФ N 616).

Дата и время окончания срока подачи заявок: 05.07.2022 09:00 (МСК+7).

Дата проведения процедуры подачи предложений о цене контракта либо о сумме цен единиц товара, работы, услуги: 05.07.2022, дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя): 07.07.2022.

ИП Иванов А.Т., не согласившись с действиями ДВГУПС, обратился в УФАС России по Хабаровскому краю с жалобой, в которой сослался на несоответствие извещения о проведении электронного аукциона, в частности раздела III Техническая часть (описание объекта закупки) требованиям Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ), а именно: заказчиком при описании предмета закупки установлены дополнительные характеристики к товару, каталог товаров, работ, услуг (далее - КТРУ), не использован.

12.07.2022 комиссией Управления по результатам проведения внеплановой проверки согласно статье 99 Федерального закона N 44-ФЗ, на основании поступившей жалобы третьего лица на действия заказчика при проведении электронного аукциона N 0322100012922000054 на поставку машин вычислительных электронных цифровых, принято решение N 7-1/156, в соответствии с которым жалоба ИП Иванова А.Т. признана обоснованной (пункт 1 решения).

Согласно пункту 2 решения Управления от N 7-1/156 ДВГУПС признано нарушившим требования части 6 статьи 23 Федерального закона N 44-ФЗ.

Так, основанием для принятия решения явилось то, что заказчиком в описании объекта закупки использованы показатели товара, не предусмотренные КТРУ с соответствующим кодом позиции, что не соответствует требованию подпункта "а" пункта 5 Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Правила использования КТРУ, Правила N 145), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 N 145.

В соответствии с данным решением заказчику выдано предписание от 12.07.2022 N 49 - в срок до 05.08.2022 устранить допущенные нарушения Федерального закона N 44-ФЗ при проведении электронного аукциона N 0322100012922000054 на поставку машин вычислительных электронных цифровых путем: аннулирования протоколов, составленных в ходе проведения закупки; внесения изменений в извещение о проведении электронного аукциона N 0322100012922000054 с учетом выявленного Комиссией антимонопольного органа нарушения; продолжения осуществления закупки в соответствии с требованиями Федерального закона N 44-ФЗ (при наличии потребности).

ДВГУПС не согласившись с решением и предписанием Управления, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Федеральный закон N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1 Федерального закона N 44-ФЗ).

Государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных Федеральным законом N 44-ФЗ, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд (часть 1 статьи 12 Федерального закона N 44-ФЗ).

В силу пункта 1 части 1 статьи 33 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик в случаях, предусмотренных Федеральным законом N 44-ФЗ, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Как указано в части 2 статьи 33 Федерального закона N 44-ФЗ писание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям; при этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

На основании пункта 1 части 2 статьи 42 Федерального закона N 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Федеральным законом N 44-ФЗ, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Федерального закона N 44-ФЗ.

Согласно извещению о проведении электронного аукциона, объектом закупки является поставка машин вычислительных электронных цифровых.

В данном извещении установлен код позиции ОКПД2 - 26.20.14.000 "Машины вычислительные электронные цифровые, поставляемые в виде систем для автоматической обработки данных".

Формирование и ведение в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд обеспечиваются федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок (часть 5 статьи 23 Федерального закона N 44-ФЗ).

Порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации (часть 6 статьи 23 Федерального закона N 44-ФЗ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 N 145 (далее - Постановление Правительства РФ N 145) утверждены Правила формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Правила формирования КТРУ) и Правила использования КТРУ.

Согласно пункту 2 Правил формирования КТРУ под каталогом товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - каталог) понимается систематизированный перечень товаров, работ, услуг, закупаемых для обеспечения государственных и муниципальных нужд, сформированный на основе Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014 и включающий в себя информацию в соответствии с настоящими Правилами.

В силу пункта 12 Правил формирования КТРУ код позиции каталога формируется на каждую позицию каталога и представляет собой уникальный цифровой код на основе кода Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014.

Согласно подпункту "б" пункта 2 Правил использования КТРУ каталог используется заказчиками в целях описания объектов закупки, которое включается в извещение об осуществлении закупки, приглашение и документацию о закупке (в случае если Федеральным законом N 44-ФЗ предусмотрена документация о закупке).

По пункту 4 Правил использования КТРУ заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами "б" - "г" и "е" - "з" пункта 10 Правил формирования КТРУ, с указанной в ней даты начала обязательного применения.

Между тем заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию: наименование товара, работы, услуги; единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии); описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

При формировании объекта закупки заказчики самостоятельно определяют код ОКПД2 путем соотнесения объекта закупки к соответствующему коду и наименованию позиции ОКПД2 с учетом специфики закупки в области применения.

Согласно подпункту "а" пункта 5 Правил использования КТРУ заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона N 44-ФЗ, которые не предусмотрены в позиции КТРУ, за исключением случаев: осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в пункты 25(1) - 25(7) (с 15.12.2021 перечень промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, изложен в новой редакции, пункты 25 (1) - 25 (7) указанного перечня соответствуют пунктам 22 - 27, 29 в новой редакции) Перечня промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, предусмотренного приложением к постановлению Правительства РФ N 616, при условии установления в соответствии с указанным постановлением запрета на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, а также осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в Перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2019 N 878 "О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16.09.2016 N 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации", при условии установления в соответствии с указанным постановлением ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств.

Пунктом 6 раздела II Информационной карты извещения о проведении электронного аукциона установлен запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 616.

Аналогичное условие содержится в самом извещении о проведении электронного аукциона

Также код позиции ОКПД2 - 26.20.14.000 "Машины вычислительные электронные цифровые, поставляемые в виде систем для автоматической обработки данных", установленный заказчиком при проведении электронного аукциона, включен в пункт 26 Перечня промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 616.

Следовательно, в описании объекта закупки необходимо использовать исключительно те характеристики оборудования, которые установлены в КТРУ для обеспечения государственных и муниципальных нужд того или иного товара.

В извещении о проведении закупки согласно разделу III Техническая часть (описание объекта закупки), заказчиком указан требуемый к поставке товар - Сервер и указаны наименование и значение показателей данного товара, в частности: наличие централизованной аппаратно-ориентированной системы мониторинга. Мониторинг и управление осуществляется вне зависимости от операционной системы, русский язык интерфейса централизованной системы управления и мониторинга, функциональные возможности централизованной аппаратно-ориентированной системы мониторинга: мониторинг и управление через единый веб-интерфейс; доступ к инвентарной информации из центральной консоли управления; возможность группового управления удаленными системами; возможность получения уведомлений о статусе оборудования, информации о сбоях, информации об изменении конфигурации устройств, отчетах по электронной почте; возможность в централизованной системе управления и мониторинга резервного копирования имеющихся настроек системы и их восстановления в случае сбоя с сохранением всей доступной информации на момент сбоя; возможность получения текущего статуса устройств; аудит аппаратных систем с формированием отчетности; функция визуального отображения информации (размещение оборудования в стойке, общий вид устройства (изображение фронтальной и обратной стороны), текущий статус устройства).

При этом такая характеристика, как наличие централизованной аппаратно-ориентированной системы мониторинга, содержащаяся в описании объекта закупки, не предусмотрена позицией КТРУ 26.20.14.000-00000001 - Сервер.

Таким образом, суд обоснованно посчитал верными выводы Комиссии Управления о том, что ДВГУПС использованы показатели товара, не предусмотренные КТРУ с соответствующим кодом, что не соответствует требованию подпункта "а" пункта 5 Правил использования КТРУ и является нарушением со стороны заказчика требований части 6 статьи 23 Федерального закона N 44-ФЗ.

Довод общества о том, что нарушение требований подпункта "а" пункта 5 Правил использования КТРУ будет иметь место только в случае, если объект закупки будет включен как в Перечень промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, утвержденный Постановлением Правительства РФ N 616, так и в Перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный Постановлением Правительства РФ N 878, правильно отклонен судом первой инстанции, как основанный на неверном толковании норм права.

При таких обстоятельствах, суд правомерно пришел к выводу о том, что оспариваемые решение антимонопольного органа от 12.07.2022 N 7-1/156 и выданное на его основании предписание от 12.07.2022 N 49, являются законными и обоснованными, не нарушают права и законные интересы заявителя, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ влечет отказ в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Таким образом, всем доказательствам, представленным сторонами, обстоятельствам дела, а также доводам, в том числе, изложенным в апелляционной жалобе, суд первой инстанции дал надлежащую оценку, правовых оснований не согласиться с которой у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется.

С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта по части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Излишне уплаченная 31.10.2022 университетом государственная пошлина в сумме 1500 руб., подлежит возврату последнему из федерального бюджета на основании статьи 104 АПК РФ, статей 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 04 октября 2022 года по делу N А73-12960/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Федеральному государственному бюджетному образовательному учреждению высшего образования "Дальневосточный государственный университет путей сообщения" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1500 руб., как излишне уплаченную согласно поручения о перечислении на счет от 31.10.2022. Выдать справку.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

Т.Г. Брагина Е.А. Швец