Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2023 г. N 18АП-17165/22 по делу N А07-3024/2020

г. Челябинск

24 января 2023 г.

Дело N А07-3024/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2023 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Калиной И.В.,

судей Забутыриной Л.В., Курносовой Т.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Матвеевым О.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Виракс" на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.11.2022 по делу N А07-3024/2020 о включении требования в реестр требования кредиторов.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.03.2020 на основании заявления публичного акционерного общества "Сбербанк России" возбуждено дело о признании общества с ограниченной ответственностью строительная компания "Амрита" (ИНН 0278090896, ОГРН 1030204583386) несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 03.08.2021 (резолютивная часть от 27.07.2021) требование кредитора признано обоснованным, в отношении общества с ограниченной ответственностью строительная компания "Амрита" введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Севостьянов Олег Николаевич, член Саморегулируемой межрегиональной общественной организации "Ассоциация антикризисных управляющих". К банкротству должника применены положения параграфа 7 главы IХ Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в официальном издании газеты "Коммерсантъ" N 144(7106) от 14.08.2021.

Общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "Виракс" обратилось в арбитражный суд с заявлением, в котором просило включить в 3 очередь реестра требований кредиторов ООО СК "Амрита" требование о передаче жилого помещения: - 1 комнатная квартира на 23 этаже, Общая проектная площадь Объекта -43,64 кв.м., порядковый номер квартиры 191, за которую уплачена в соответствии с Договором N 201/Л2/19-сб участия в долевом строительстве от 17.09.2019 сумма в размере 2 051 080 руб. (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением суда от 25.08.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ООО "Новый город Недвижимость" в лице конкурсного управляющего Ларкина Александра Николаевича.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.11.2022 (резолютивная часть от 08.11.2022) заявление ООО СК "Виракс" удовлетворено частично, включена задолженность ООО СК "Виракс" в сумме 2 051 080 руб. в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО СК "Амрита". В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО СК "Виракс" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило изменить определение суда от 16.11.2022, включить требование о передаче жилого помещения в 3 очередь реестра требований кредиторов должника.

В обоснование доводов апелляционной жалобы кредитор указывает, что условиями признания лица, обратившегося с требованием о включении в реестр требований о передаче жилых помещений, участником строительства является: установление факта того, что это лицо заключило с застройщиком сделку, по которой было обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя; установление факта того, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома. Кредитор отмечает, что договор ООО Строительной компании "ВИРАКС" соответствует установленным законом требованиям, следовательно, заявитель вправе требовать признания права собственности на долю в объекте незавершенного строительства, созданное за счет внесенных им денежных средств, либо требовать выплаты возмещения по рыночной цене от публично - Правовой Компанией "Фонд Развития Территорий, изъявившей желание приобрести в данном судебной деле N А07-3024/2020 о несостоятельности (банкротстве) ООО Строительная компания "АМРИТА" права застройщика, поскольку ООО Строительная компания "ВИРАКС" находится в равном положении с теми участниками долевого строительства, которым Публично-Правовая компания "Фонд развития территорий" уже выплатила компенсации и кредиторами ООО "АМРИТА".

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2022 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 18.01.2023.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены, в том числе посредством размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание не явились, представителей не направили.

От ООО СК "Виракс" поступило ходатайство о проведении судебного заседания в отсутствие представителя (вх.N 2581 от 17.01.2023).

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие лиц, участвующих в деле, их представителей.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО СК "АМРИТА" (застройщик) и ООО "Новый город Недвижимость" (участник долевого строительства) заключен договор N 201/Л2/19-сб от 17.09.2019 участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется построить многоквартирный многоэтажный жилой дом (литер 2) по ул. Златоустовской в Советском районе городского округа город Уфа Республики Башкортостан, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 02:55:010530:50, принадлежащим застройщику на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 20/14 от 22.06.2014 г., и передать в собственность участнику долевого строительства объект со следующими характеристиками: - квартира; Назначение жилое, Этаж-23, общая проектная площадь объекта -43,64 кв.м., количество комнат - 1 (одна); Квартира номер: - 191.

Стоимость квартиры определена сторонами в сумме 2 051 080 рублей.

Договор N 201/Л2/19-сб участия в долевом строительстве от 17.09.2019 зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Башкортостан 07 октября 2019 года за номером: 02:55:010530:50-02/101/2019-345.

Между ООО "Новый город Недвижимость" (ИНН 0278213273) и ООО СК "ВИРАКС" (ИНН 0274927887) заключен Договор уступки права требования N У/11/20 от 27.04.2020 г. к Договор N 201/Л2/19-сб участия в долевом строительстве от 17 сентября 2019 года, по условиям которого право требования в отношении спорного жилого помещения перешло к ООО СК "ВИРАКС".

Договор уступки права требования N У/11/20 от 27.04.2020 г. зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Башкортостан 12 мая 2020 года за номером: 02:55:010530:50-02/101/2020-386.

В качестве подтверждения оплаты по договору уступки права требования в материалы дела представлены - акт зачета взаимных требований юридических лиц от 02.11.2020 по соглашению о взаимозачете взаимных требований.

Многоквартирный жилой дом в эксплуатацию не введен, застройщиком обязательства по передаче квартиры в собственность заявителя не исполнены.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.03.2020 возбуждено дело о признании общества с ограниченной ответственностью строительная компания "Амрита" несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 03.08.2021 (резолютивная часть от 27.07.2021) в отношении общества с ограниченной ответственностью строительная компания "Амрита" введена процедура конкурсного производства. К банкротству должника применены положения параграфа 7 главы IХ Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Неисполнение должником обязательств по передаче жилого помещения послужило основанием для обращения ООО СК "Виракс" с рассматриваемым заявлением.

Суд первой инстанции, с учетом представленных в материалы дела доказательств, руководствуясь статьями 60, 201.1, 201.4 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 27.06.2019 N 151-ФЗ, статьей 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости", пришел к выводу о наличии у общества СК "Виракс" статуса участника строительства, о возникновении у должника обязанности по передаче обществу объекта долевого строительства по договору участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 17.09.2019, в связи с чем, признал требование общества СК "Виракс" обоснованным и включил его в 4 очередь реестра требований кредиторов должника в сумме 2 051 080 руб.

При этом суд исходил из того, что действовавшая на дату возбуждения в отношении должника дела о банкротстве (27.03.2020) редакция Закона о банкротстве, подпункта 2 пункта 1 статьи 201.1, в перечень лиц, являющихся участниками строительства, не включала юридических лиц, которые были исключены из понятия "участник строительства" Федеральным законом от 27.06.2019 N 151-ФЗ, положения которого вступили в силу со дня его официального опубликования (опубликован на официальном интернет портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 27.06.2019, "Российская газета" - N 140 от 01.07.2019, "Собрание законодательства Российской Федерации" - 01.07.2019 N 26) и начали свое действие с 27.06.2019 после возбуждения (27.03.2020) дела о банкротстве должника.

Суд апелляционной инстанции не находит основания для изменения обжалуемого судебного акта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве, пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как усматривается из положений Закона о банкротстве, банкротство застройщика имеет свои особенности, которые урегулированы параграфом 7 главы 9 названного Закона.

Процедура банкротства застройщика согласно нормам параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве призвана обеспечить соразмерное пропорциональное удовлетворение требований всех участников строительства, имеющих к должнику (застройщику) как требования о передаче жилого помещения, так и денежные требования, квалифицируемые в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 201.1 названного Закона.

Согласно абзацу 3 пункта 3 статьи 201.1 Закона о банкротстве сведения о том, что должник является застройщиком и о применении при банкротстве такого должника правил параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве указываются в определении суда и подлежат опубликованию в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве.

По смыслу статьи 201.1 Закона о банкротстве требования участников строительства могут быть денежными или натуральными (о передаче жилого помещения). Относительно последних ведется отдельный реестр (реестр требований о передаче жилых помещений) и требования участников строительства, имеющих к должнику требования о передаче жилых помещений, признанных судом обоснованными, подлежат погашению в особом порядке, а именно путем передачи объекта незавершенного строительства либо путем передачи им жилых помещений в зависимости от того, имеется у должника объект незавершенного строительства либо многоквартирный дом, строительство которого завершено.

В силу пункта 3 части 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве, под требованием о передаче жилого помещения понимается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию. По смыслу пункта 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений могут быть удовлетворены арбитражным судом только при наличии договорных отношений между участником долевого строительства и застройщиком.

Анализ изменений, внесенных в Закон о банкротстве в период с 2017 года по 2019 год, позволяет сделать вывод о том, что в условиях банкротства застройщиков приоритет в защите и восстановлении нарушенных прав остается на стороне граждан. Юридические лица, вступившие в правоотношения с застройщиком и преследующие цель извлечения прибыли от такой деятельности, в условиях банкротства должника не могут получить удовлетворение в одной очереди удовлетворения с гражданами.

Понятие "участник строительства" закреплено в подпункте 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве.

Законом N 151-ФЗ были внесены существенные изменения в положения параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве, регламентирующие банкротство застройщиков.

В частности, в силу подпункта 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве из понятия участник строительства были исключены слова "юридическое лицо" и, как следствие, в настоящее время под участником строительства понимается исключительно физическое лицо, имеющее к застройщику требование о передаче жилого помещения, требование о передаче машино-места и нежилого помещения или денежное требование, а также Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Согласно пункту 16 статьи 16 Закона N 151-ФЗ, положения параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве в редакции названного Федерального закона применяются арбитражными судами при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено после дня вступления в силу данного Федерального закона.

Положения вышеуказанного закона вступили в силу со дня официального опубликования (опубликован на официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 27.06.2019, "Российская газета" - N 140 от 01.07.2019, "Собрание законодательства Российской Федерации" - 01.07.2019 N 26, ст. 3317), начали свое действие с 27.06.2019.

В рассматриваемом случае дело о банкротстве в отношении ООО СК "Амрита" возбуждено после внесения указанных изменений в Закон о банкротстве, кроме того, расчеты с кредиторами третьей очереди не начались, что следует из пояснений конкурсного управляющего.

В пункте 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление N 35) разъяснено, что согласно абзацу седьмому пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия судом решения о признании должника банкротом все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, перечисленных в пункте 1 статьи 134 данного Закона, и требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

В связи с этим в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве также требования кредиторов по неденежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), возникшие до возбуждения этого дела и которые рассматриваются по правилам статьи 100 Закона о банкротстве.

Таким образом, по смыслу приведенных разъяснений, с момента открытия конкурсного производства происходит трансформация неденежного требования о передаче имущества в денежное требование по возврату этим обществом оплаты, полученной по договору до возбуждения дела о банкротстве.

В соответствии с пунктом 14 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2019) (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 24.04.2019) в ситуации, когда требование носит реестровый характер, оно по смыслу разъяснений пункта 34 постановления N 35 в рамках дела о несостоятельности застройщика подлежит трансформации в денежное и удовлетворению в составе четвертой очереди (статья 201.9 Закона о банкротстве).

Судом первой инстанции на основании представленных в материалы дела документов установлено, что к должнику имеется требование участника о передаче жилого помещения.

В качестве доказательства исполнения обязательств оплаты по договору участия в долевом строительстве N 201/Л2/19-сб от 17.09.2019 представлены соглашение о зачете взаимных требований от 02.11.2020 (л.д. 22-23), акт зачета взаимных требований от 02.11.2020 (л.д. 24-25), также представленные первичные документы по договорам подряда.

Из указанного соглашения о зачете взаимных требований от 02.11.2020 следует, что у ООО СК "Виракс" имеется перед ООО Новый город "Недвижимость" по состоянию на 02.11.2020 задолженность в сумме 18 926 300 руб., которая возникла из договоров уступки права требования по договору участия в долевом строительстве N 201/Л2/19-сб от 17.09.2019; в свою очередь, у ООО Новый город "Недвижимость" имеется задолженность в сумме 18 926 300 руб. по договору участия в долевом строительстве N 201/Л2/19-сб от 17.09.2019 перед ООО СК "Амрита" в сумме 18 926 300 руб.; сумма задолженности застройщика перед ООО СК "Виракс" составляет 19 430 402 руб. 87 коп.

Задолженность застройщика перед ООО СК "Виракс" (подрядчик) образовалась из договора подряда N 16/08-2019 АМ/В от 16.08.2019, по условиям которого подрядчик обязуется выполнить комплекс работ по кирпичной кладке на объекте "Многоквартирный многоэтажный жилой дом (2) по улице Златоустовской в Советском районе города Уфе РБ" (л.д. 8-13); договора генерального подряда на комплекс строительно-монтажных работ N 202/19-Л2 от 06.11.2019 г. (л.д. 18), договора поставки продукции N 009/2019 от 01.09.2019 (л.д. 15-16).

В качестве доказательств выполнения работ и поставки продукции кредитором представлены - акт приемки выполненных работ КС 2 N 1 от 31.12.2019 г., справка о стоимости выполненных работ КСЗ N 1 от 31.12.2019 г. на сумму 1 993 904,65 рублей, КС 2 N 2 от 29.02.2020 г., КС 3 N 2 от 29.02.2020 на сумму 9 069 775,29 рублей; универсальный передаточный документ (УПД) N 7 от 08.04.2020 г. на сумму 109574,40 рублей; УПД N 11 от 24.04.2020 г. на сумму 68 000,00 рублей; КС2 N 3 от 31.08.2020 г. и КСЗ N 3 от 31.08.2020 г. на сумму 3 868 594,52 рублей; КС2 N 4 от 25.10.2020 г. и КСЗ N 4 от 25.10.2020 г. на сумму 7 210 388,40 рублей; акт приемки выполненных работ КС 2 N 1 от 02.04.2020 г., справка о стоимости выполненных работ КС 3 N 1 от 02.04.2020 на сумму 230 596,00 рублей; КС 2 N 2 от 02.04.2020 и КС 3 N2 от 02.04.2020 г. на сумму 152 874,00 рублей; КС 2 N 3 от 25.10.2020 и КС 3 N3 от 25.10.2020 г. на сумму 218 088,00 рублей; КС2 N 4 от 30.10.2020 г. и КСЗ N 4 от 30.10.2020 г. на сумму 867 815,00 рублей; акт приемки выполненных работ КС 2 N 1 от 31.08.2019 г., справка о стоимости выполненных работ КС 3 N 1 от 31.08.2019 на сумму 601 640 рублей; Универсальный передаточный документ (УПД) N 7 от 02.09.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 8 от 05.09.2019 г. на сумму 40 699,01 рублей; УПД N 9 от 07.09.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 11 от 19.09.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 12 от 20.09.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 13 от 24.09.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 14 от 27.09.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; КС 2 N 2 от 30.09.2019 и КС 3 N 2 от 30.09.2019 г. на сумму 383 920,00 рублей; УПД N 15 от 02.10.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 16 от 03.10.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 17 от 03.10.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; УПД N 21 от 09.10.2019 г. на сумму 66 135,91 рублей; КС 2 N 3 от 31.10.2019 и КС 3 N 3 от 31.10.2019 г. на сумму 203 520,00 рублей; УПД N 8 от 10.04.2020 г. на сумму 9 792,00 рублей; акт зачета взаимных требований от 26.10.2020 г на сумму 31 500,00 рублей; универсальный передаточный документ (УПД) N 6 от 02.04.2020 г. на сумму 37 283,75 рублей; УПД N 9 от 15.04.2020 г. на сумму 28 850,48 рублей; УПД N 10 от 22.04.2020 г. на сумму 49 884,23 рублей; УПД N 12 от 27.04.2020 г. на сумму 53 841,60 рублей; УПД N 13 от 30.04.2020 г. на сумму 33 328,27 рублей; акты сверок, счета-фактуры.

В соответствии с соглашением и актом о зачете от 02.11.2020 стороны погасили вышеуказанные задолженности перед друг другом путем взаимозачета на сумму 18 926 300 рублей.

Доводов в опровержение произведенной оплаты конкурсным управляющим не заявлено.

В рассматриваемом случае суд апелляционной инстанции полагает обоснованными заявленные требования ООО СК "Виракс", поскольку из фактических обстоятельств и доказательств по делу следует, что участник строительства исполнил условия договора, тогда как должником обязательства по строительству дома и передаче квартиры в собственность не исполнены.

В данном случае договор участия в долевом строительстве, договор цессии никем в установленном законом порядке не оспорены, недействительными не признаны, о фальсификации доказательств не заявлялось.

Однако, исходя из того, что производство по делу о банкротстве общества СК "Амрита" возбуждено 27.03.2020, при этом, процедура была введена и статус застройщика, находящегося в банкротстве, в отношении должника установлен решением суда от 03.08.2021, ранее указанной даты реестр кредиторов должника сформирован не был, равно как и не были начаты расчеты с кредиторами, с учетом указанных условий, а также нормы пункта 17 статьи 16 Закона N 151-ФЗ положения об очередности удовлетворения требований кредиторов застройщика (подпункт 4 пункт 1 статьи 201.9 Закона о банкротстве) подлежат применению в отношении общества СК "Виракс", в связи с чем, требование кредитора подлежит трансформации в денежное и включению в состав четвертой очереди реестра требований кредиторов должника.

При указанных обстоятельствах, требование кредитора обоснованно включено судом первой инстанции в состав четвертой очереди реестра требований кредиторов должника общества СК "Амрита" в сумме 2 051 080 руб. Суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и включения требования кредитора в составе 3 очереди реестра о передаче жилого помещения наряду с участниками строительства - гражданами, физическими лицами.

Доводы о том, что кредитор не был уведомлен о введении конкурсного производства и необходимости предъявления требования о включении в реестр, не влияет на выводы суда, требования кредитора включены в реестр, без понижения в порядке пункта 4 статьи 142 Закона о банкротстве.

Доводы апелляционной жалобы о том, что требования кредитора подлежат включению в третью очередь реестра кредиторов, основаны на неверном толковании норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба на обжалуемый судебный акт государственной пошлиной не облагается. Излишне оплаченная государственная пошлина подлежит возврату заявителю.

Руководствуясь статьями 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.11.2022 по делу N А07-3024/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Виракс" - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания "Виракс" из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению N 94 от 25.11.2022 государственную пошлину в размере 3 000 рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

И.В. Калина

Судьи

Л.В. Забутырина Т.В. Курносова