Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2024 г. N 09АП-88110/23 по делу N А40-36449/2023

г. Москва

29 февраля 2024 г.

Дело N А40-36449/23

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 февраля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Проценко А.И.,

судей Лялиной Т.А., Яремчук Л.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Ногеровой М.Б.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Вино Он-Лайн АГ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2023 по делу N А40-36449/23, по иску ООО "К2 Консалт" (ИНН 7726567314, ОГРН 5077746741980) к ООО "Вино Он-Лайн АГ" (ИНН 5024064362, ОГРН 1045004455363) о взыскании задолженности по лицензионным договорам,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Кузяков А.В., Воронин Ю.Ю. по доверенности от 26.02.2024;

от ответчика: Левина О.В. по доверенности от 01.03.2023, Луткова Ю.А. по доверенности от 11.11.2022;

УСТАНОВИЛ:

ООО "К2 Консалт" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с ООО "Вино Он-Лайн АГ" задолженности по лицензионным договорам N 270919 от 27 сентября 2019 года, N 310321 от 31 марта 2021 года в сумме 2 048 294, 94 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25 октября 2023 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, поскольку выводы суда не соответствуют материалам дела, кроме того, при принятии решения по делу, судом нарушены нормы материального и процессуального права.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель истца в судебном заседании против доводов жалобы возражал, направил отзыв на жалобу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 25 октября 2023 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО "К2 Консалт" (мсполнитель) и ООО "Вино он-лайн АГ" (заказчик) были заключены три договора:

1) Договор на внедрение программного обеспечения системы SAP S/4HANA для автоматизации процессов продаж, складского учёта, оптимизации порядка работы взаимодействия сотрудников компании и формализации бизнес-процессов N 031019 от 03.10.2019;

2) Лицензионный договор о предоставлении права использования программного обеспечения SAP S/4HANA N 270919 от 27.09.2019;

3) Лицензионный договор о предоставлении права использования программного обеспечения SAP S/4HANA N 310321 от 31.03.2021.

Согласно п. 1.1. лицензионного договора о предоставлении права использования программного обеспечения N 270919 от 27.09.2019, исполнитель (лицензиар) предоставляет заказчику (лицензиату) неисключительную не подлежащую передаче, бессрочную лицензию на использование программного обеспечения, документации и прочих материалов SAP для выполнения внутренних бизнес-операций лицензиата и его аффилированных лиц (включая резервное копирование и пассивное аварийное восстановление), и проведение внутренней подготовки пользователей и тестирование внутренних бизнес-операций.

Стоимость приобретаемого лицензиатом права использования программного обеспечения, согласно п. 2.1. договора N 270919 от 27.09.2019, составила 13 597 000 руб., что подтверждается Актом о передаче неисключительных лицензионных прав N 117 от 27.09.2019, подписанным сторонами.

На основании п. 2.2. указанного договора, цена услуг SAP Enterprise Support по сопровождению программного обеспечения ежегодно составляет 22% от цены приобретаемых прав, что составило 2 991 340 руб.

Услуги по сопровождению программного обеспечения оплачиваются отдельно, поквартально.

Договор исполнялся сторонами надлежащим образом, что подтверждается актами об оказании услуг, подписанными ООО "К2 Консалт" и ООО "Вино он-лайн АГ":

-N 32 от 31.03.2020 на сумму 897 402 руб. (с НДС) за период с 01.01.2020- 31.03.2020);

-N 71 от 30.06.2020 г. на сумму 897 402 руб. (с НДС) за период с 01.04.2020- 30.06.2020);

-N 136 от 16.12.2020 на сумму 897 402 руб. (с НДС) за период с 01.07.2020- 30.09.2020);

-N 140 от 31.12.2020 г. на сумму 897 402 руб. (с НДС) за период с 01.10.2020- 31.12.2020);

-N 39 от 15.04.2021 г. на сумму 897 402 руб. (с НДС) за период с 01.01.2021- 31.03.2021);

-N 80 от 30.06.2021 на сумму 897 402 руб. (с НДС) за период с 01.04.2021- 30.06.2021).

Далее в 3-4 кварталах 2021 года ООО "Вино он-лайн АГ" перестало оплачивать оказанные услуги ООО "К2 Консалт", что подтверждается актами оказанных услуг:

-N 145 от 30.09.2021 г. на сумму 897 402 руб. (с НДС) за период с 01.07.2021-30.09.2021);

-N 232 от 31.12.2021 на сумму 731 577, 72 руб. (с НДС) за период с 01.10.2021- 15.12.2021).

Задолженность ООО "Вино он-лайн АГ" по лицензионному договору о предоставлении права использования программного обеспечения N 270919 от 27.09.2019 составила 1 628 979, 72 руб., что подтверждается актом сверки на 06.01.2023. по указанному договору.

Также между ООО "Вино он-лайн АГ" и ООО "К2 Консалт" был заключен лицензионный договор о предоставлении права использования программного обеспечения N 310321 от 31.03.2021.

Согласно п. 1.1. лицензионного договора о предоставлении права использования программного обеспечения N 310321 от 31.03.2021, исполнитель (лицензиар) предоставляет заказчику (лицензиату) неисключительную не подлежащую передаче, бессрочную лицензию на использование программного обеспечения, документации и прочих материалов SAP для выполнения внутренних бизнес-операций лицензиата и его аффилированных лиц (включая резервное копирование и пассивное аварийное восстановление), и проведение внутренней подготовки пользователей и тестирование внутренних бизнес-операций.

Стоимость приобретаемого лицензиатом права использования программного обеспечения, согласно п. 2.1. договора N 310321 от 31.03.2021, составила 3 500 000 рублей, что подтверждается актом о передаче неисключительных лицензионных прав N 27 от 01.04.2021, подписанным сторонами.

На основании п. 2.2. указанного договора, цена услуг SAP Enterprise Support по сопровождению программного обеспечения ежегодно составляет 22% от цены приобретаемых прав, что составило 770 000 руб. (без НДС).

Услуги по сопровождению программного обеспечения оплачиваются отдельно, поквартально.

Договор исполнялся сторонами надлежащим образом, что подтверждается актом об оказании услуг, подписанным ООО "К2 Консалт" и ООО "Вино он-лайн АГ":

-N 81 от 30.06.2021 на сумму 231 000 руб. (с НДС) за период с 01.04.2021- 30.06.2021).

Далее ООО "Вино он-лайн АГ" также перестало оплачивать оказанные услуги ООО "К2 Консалт", что подтверждается актами оказанных услуг:

-N 146 от 30.09.2021 на сумму 231 000,00 руб. (с НДС) за период с 01.07.2021-30.09.2021);

-N 233 от 31.12.2021 на сумму 188 315, 22 руб. (с НДС) за период с 01.10.2021-15.12.2021).

Задолженность ООО "Вино он-лайн АГ" по лицензионному договору о предоставлении права использования программного обеспечения N 310321 от 31.03.2021 составила 419 315, 22 руб., что подтверждается актом сверки на 06.01.2023 по указанному договору.

Общая задолженность ООО "Вино он-лайн АГ" перед ООО "К2 Консалт" по лицензионным договорам N 270919 от 27.09.2019 и N 310321 от 31.03.2021 за 3-4 кварталы 2021 года составляет 2 048 294, 94 руб.

Таким образом, ООО "К2 Консалт" вынуждено было отказаться от исполнения лицензионных договоров N 270919 от 27.09.2019 и N 310321 от 31.03.2021 с 15 декабря 2021 года и выставило ООО "Вино он-лайн АГ" претензию N 22 от 14.12.2021 с требованиями оплаты оказанных услуг по указанным договорам за 3 квартал 2021 года и 4 квартал 2021 года.

Отказ от исполнения договоров ООО "К2 Консалт" связан с тем, что ООО "К2 Консалт" оплачивало в полном объеме за пользование ООО "Вино он-лайн АГ" лицензиями на программное обеспечение SAP правообладателю программного продукта, а оплаты от ООО "Вино он-лайн АГ" за 3-4 кварталы 2021 года не получило.

Следовательно, ООО "Вино он-лайн АГ" пользовалась лицензионным продуктом в 3-4 кварталах 2021 года за счет ООО "К2 Консалт".

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (пункт 5 статьи 1235 ГК РФ).

К сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре (пункт 5 статьи 1238 Кодекса).

При этом основания для возникновения задолженности подтверждаются представленными истцом документами. Достаточных и допустимых доказательств исполнения надлежащим образом своих обязательств ответчик суду не представил, обратного в материалы дела не приобщено.

При изложенных обстоятельствах, материалами дела подтверждается факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате предоставленного права и наличия задолженности по указанным договорам в сумме 2 081 535, 94 руб.

Таким образом, суд первой инстанции посчитал исковые требования обоснованными, правомерными и подлежащими удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело повторно, проверив правильность выводов суда первой инстанции и обоснованность доводов апелляционной жалобы, полагает, что она не подлежит удовлетворению, а решение арбитражного суда отмене, по следующим основаниям.

Отклоняя доводы жалобы, суд апелляционной инстанции обращает внимание на то, что между ООО "К2 Консалт" (исполнитель) и ООО "Вино он-лайн АГ" (заказчик) были заключены договоры на предоставление права использования программного обеспечения с последующим сопровождением приобретаемого программного обеспечения которое оплачивается отдельно поквартально до момента расторжения договоров (лицензионный договор о предоставлении права использования программного обеспечения SAP S/4HANA N 270919 от 27.09.2019, лицензионный договор о предоставлении права использования программного обеспечения SAP S/4HANA N 310321 от 31.03.2021).

ООО "К2 Консалт" является золотым (одним из эксклюзивных дистрибьютеров) партнёром ООО "САП СНГ".

ООО "САП СНГ" распространяет свое программное обеспечение, облачные услуги, лицензии, их поддержку и сопровождение только через своих партнеров, включая истца по настоящему иску, минуя прямые продажи конечному потребителю.

В соответствии с вышеизложенным ООО "САП СНГ" предоставляло услуги на предоставление права использования программного обеспечения и последующего сопровождения своего программного обеспечения для ООО "Вино он-лайн АГ" через своего партнера ООО "К2 Консалт" по заключенным между ООО "САП СНГ" и ООО "К2 Консалт" Акту о предоставлении прав на использование программного обеспечения N 3061681989 от 29.03.2021, акту о предоставлении прав на использование программного обеспечения N 3061230126 от 27.09.2019 и Дополнительному соглашению N 3 от 27.05.2020 к генеральному соглашению с Партнером SAP PartnerEdge N 88/17- РЕ от 01.01.2017.

Оплата услуг по сопровождению программного обеспечения осуществляется поквартально фиксированной ценой и включает в себя:

-постоянную оптимизацию и нововведения,

-новые версии лицензируемого программного обеспечения, а также инструменты и процедуры для его обновления,

-пакеты исправлений, позволяющие сократить затраты ресурсов на внесение отдельных исправлений, пакеты поддержки также могут включать исправления для адаптации существующей функциональности к новым требованиям законодательства,

-использование новых технологий для обеспечения возможности поддержки операционных систем и баз данных третьих лиц,

-исходный код АВАР для программного обеспечения SAP и дополнительно выпускаемых и сопровождаемых функциональных модулей,

-поддержка управления изменениями программного обеспечения, такими как изменение настроек конфигураций или обновления программного обеспечения, осуществляется при помощи, например, контента, инструментов и информационных материалов,

-другие услуги по сопровождению программного обеспечения в соответствии с общими условиями оказания услуг SAP STANDARD SUPPORT по сопровождению программного обеспечения.

Постоянная цена на услуги сопровождения не зависит от конкретно произведенных работ/оказанных услуг за текущий период и является твердой. Услуги и работы по сопровождению осуществляются ООО "САП СНГ" по мере их необходимости.

ООО "Вино он-лайн АГ" оплачивало услуги по сопровождению приобретаемого программного обеспечения по вышеуказанным договорам до второго квартала 2021 года включительно, а ООО "К2 Консалт" в свою очередь оплачивало эти услуги ООО "САП СНГ".

Оплаты по сопровождению приобретаемого программного обеспечения за 3 квартал 2021 года от ООО "Вино он-лайн АГ" не поступило, акты за этот период тоже не были подписаны, но предложений по расторжению договоров в адрес истца не поступало.

В течение 4 квартала 2021 года велась активная переписка с представителями ООО "Вино он-лайн АГ" в ходе которой, так и не были даны ответы будет ли произведена оплата и подписаны акты за 3 квартал и уже подходящий к концу 4 квартал 2021 года.

Также от ООО "Вино он-лайн АГ" не поступало никакой информации о желании расторгнуть договор и отказаться от услуг по сопровождению приобретаемого программного обеспечения по вышеуказанным договорам.

На основании вышеизложенного руководством ООО "К2 Консалт" было принято решение расторгнуть договоры в одностороннем порядке за неуплату оказанных услуг на дату фактически оказанных услуг, а именно 15.12.2021, о чем было направленно уведомление в ООО "Вино он-лайн АГ" по электронной почте и в последствии курьерской службой, но ответа на данное уведомление так и не было получено.

В настоящий момент имеются два неоплаченных счёта за 3 квартал 2021 года и два неоплаченных счёта за часть 4 квартала 2021 года по лицензионным договорам о предоставлении права использования программного обеспечения SAP S/4HANA N 270919 от 27.09.2019, и S/4HANA N 310321 от 31.03.2021.

ООО "Вино он-лайн АГ" ссылается на невыполнение работ по 3 договору, а именно договору на внедрение программного обеспечения системы SAP S/4HANA для автоматизации процессов продаж, складского учёта, оптимизации порядка работы взаимодействия сотрудников компании и формализации бизнес-процессов N 031019 от 03.10.2019, хотя первый этап по этому договору был выполнен, о чем свидетельствует подписанный обеими сторонами акт N 4 от 31.01.2020, так же были выставлены счёт и акт на второй этап, но и этот акт не был подписан, а счёт оплачен, поэтому остальные работы приостановились.

Так же ООО "Вино он-лайн АГ" ссылается на не предоставление документов о досудебном урегулировании, на что им было направленно письмо с скриншотами переписки о намерении расторгнуть Лицензионные договора о предоставлении права использования программного обеспечения SAP S/4HANA N 270919 от 27.09.2019, и S/4HANA N 310321 от 31.03.2021, а также скриншоты трекеров из курьерской службы с датами и получателями необходимой документации.

К тому же ООО "Вино он-лайн АГ" заявляет о том, что не пользовалось услугой сопровождения по лицензионным договорам о предоставлении права использования программного обеспечения SAP S/4HANA N 270919 от 27.09.2019, и S/4HANA N 310321 от 31.03.2021, однако продолжало платить по договору N 270919 от 27.09.2019 вплоть до 2 квартала 2021 года и заключило новый договор N 310321 от 31.03.2021 при этом ни уведомлений о расторжении договоров, ни желания расторгнуть их в переписке озвучено не было.

Таким образом, из вышеизложенного следует, что ООО "Вино он-лайн АГ" приобрело услугу, за которую необходимо вносить ежеквартальную плату, а в последующем вновь приобрело такую же услугу, что свидетельствует о непоследовательном поведении ответчика и злоупотреблении им правом, поскольку, как утверждает ответчик, в отсутствии необходимости в этой услуге он заключает ещё один договор, в то время как в суде заявляет об имевшемся желании отказаться от нее.

В соответствии с условиями договора ООО "Вино он-лайн АГ" должно было уведомить ООО "К2 Консалт" о необходимости расторжения договоров, чего со стороны ответчика сделано не было.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что ответчик не доказал обоснованность доводов апелляционной жалобы.

При совокупности изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2023 по делу N А40-36449/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Проценко

Судьи

Т.А. Лялина Л.А. Яремчук