Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2023 г. N 07АП-11913/22 по делу N А27-11104/2022

г. Томск

25 января 2023 г.

Дело N А27-11104/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 января 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хайкиной С.Н.,

судей Бородулиной И.И., Зайцевой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Винник А.С. с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Меркурий и К" (N 07АП-11913/2022) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.11.2022 по делу N А27-11104/2022 (судья Ю.С. Камышова) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Меркурий и К", город Новокузнецк, Кемеровская область-Кузбасс, ОГРН 1124217003525, ИНН 4217143820 к Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы N 4 по Кемеровской области-Кузбассу, город Новокузнецк, Кемеровская область-Кузбасс, ОГРН 1114217002833 о признании недействительным решения N 22 от 30.12.2021.

В судебном заседании приняли участие от заявителя: Бурова И.С. по доверенности от 01.01.2023, паспорт (онлайн), от заинтересованного лица: Никифорова О.И. по доверенности от 11.07.2022, паспорт (онлайн); Асташина О.С. по доверенности от 17.08.2020, диплом, паспорт (онлайн); Штенина А.В. по доверенности от 15.12.2022, диплом, паспорт (онлайн),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ТД Меркурий и К" (далее - ООО "ТД Меркурий и К", общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы N 4 по Кемеровской области-Кузбассу (далее - Инспекция, налоговый орган) N 22 от 30.12.2021 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.11.2022 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ТД Меркурий и К" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы её податель указывает, что судом первой инстанции и налоговым органом искажены показания свидетелей, поскольку из текстов допросов не следуют те обстоятельства, которые изложены в оспариваемом решении налогового органа; налоговым органом ни в рамках проверки, ни в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля не запрошены документы у ООО "Абагурский карьер" на предмет исследования отражения движения ТМЦ (песок, щебень), произведенных и реализованных, для того, чтобы определить являлся ли он реальным поставщиком товара; ссылка налогового органа на недобросовестность общества при выборе контрагента является необоснованной; вывод налогового органа о намеренном заключении договора с ЗАО "Сибирь" (ООО "Сибирь") исключительно для необоснованной налоговой экономии является несоответствующим действительности; проверкой не устанавливались ни финансово-хозяйственные операции по договору на перевозку грузов N 59-08/15ТТК, ни оплата по нему в адрес ООО ТТК; судом первой инстанции не оценен довод о неверных расчетах сумм налога как разности цены товара указанной в счет-фактурах помноженной на общий объем товара по контрагентам, а также о наличии сайтов у ООО "Сибирь" и ООО "Абагурский карьер"; решение налогового органа вынесено с нарушением пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ); отсутствовали основания для привлечения общества к ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) Инспекция представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании апелляционной инстанции, проводимом с использованием систем веб-конференции, представители заявителя и налогового органа поддержали свои позиции в полном объеме.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает решение суда не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что по итогам проведенной в отношении ООО "ТД Меркурий и К" выездной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов, страховых взносов, Инспекцией составлен акт от 16.08.2021 N 15 и вынесено решение от 30.12.2021 N 22 о привлечении ООО "ТД Меркурий и К" к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 165 078 руб. (с учетом применения смягчающих ответственность обстоятельств и положений статьи 113 НК РФ). Указанным решением налогоплательщику доначислены налог на добавленную стоимость, налог на прибыль в общей сумме 1 568 243 руб., начислены пени за несвоевременную уплату вышеуказанных налогов в общем размере 939 790,78 руб.

Решением Управления ФНС России по Кемеровской области-Кузбассу N 121 от 13.04.2022 обществу отказано в удовлетворении апелляционной жалобы.

Ссылаясь на незаконность решения от 30.12.2021 N 22, ООО "ТД Меркурий и К" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из доказанности налоговым органом того обстоятельства, что ООО "ТД Меркурий и К" использован формальный документооборот, организованный с участием компаний, не ведущих реальной экономической деятельности и не исполняющих налоговые обязательства в связи со сделками, оформляемыми от их имени - "технических" компаний ЗАО "Сибирь" и ООО "Сибирь".

Арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы арбитражного суда первой инстанции, в связи с чем отклоняет доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из установленных фактических обстоятельств дела и следующих норм права.

По смыслу части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного акта недействительным, решений и действий (бездействий) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, незаконными необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решений, действий (бездействий) закону и нарушение актом, решениями, действиями (бездействиями) прав и законных интересов заявителя.

Согласно пункту 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу статьи 65 АПК РФ налогоплательщик не освобожден о доказывания обстоятельств нарушения прав и законных интересов принятым решением государственного органа.

По смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 32 НК РФ вынесенные решения налогового органа должны быть законными и обоснованными, основываться на нормах действующего законодательства.

Согласно пункту 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налога на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В силу положений пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно, как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз (пункт 1 статьи 166 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что налогоплательщик имеет право уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 постановления от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление N 53) разъяснил, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды (получения налогового вычета, уменьшения налоговой базы) является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в таких документах, неполны, недостоверны или противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера) (пункт 3 Постановления N 53).

Если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции (пункт 7 Постановления N 53).

В силу положений пункта 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Согласно пункта 2 статьи 54.1 НК РФ при отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 названной статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ при соблюдении одновременно следующих условий:

1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

При невыполнении любого из условий, при одновременном соблюдении которых налогоплательщик имеет право на уменьшение налоговой базы (налога), указанный в статье 54.1 НК РФ налогоплательщик теряет право на уменьшение налоговой базы (налога) по сделке в целом.

Положения статьи 54.1 НК РФ по своему содержанию являются законодательно установленными требованиями к налогоплательщикам, целью которых является необходимость исключения из финансово-хозяйственной деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей действий, направленных на злоупотребление предоставленными ему налоговым и гражданским законодательством правами.

Кроме того, в пункте 3 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15.02.2005 N 93-О, указано, обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике-покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиками.

Согласно части 1 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом, не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок. Данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции, в том числе о лицах, подписавших договоры поставок, счета-фактуры должны соответствовать фактическим обстоятельствам. Требования к порядку составления документов относятся не только к полноте заполнения всех реквизитов, но и к достоверности содержащихся в них сведений.

Следовательно, право налогоплательщика на применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость и уменьшение полученного дохода на сумму произведенных расходов непосредственно связано с представлением организацией соответствующих подтверждающих документов. При этом, документы, представляемые налогоплательщиком с целью подтверждения права должны содержать достоверную информацию.

Основанием для вынесения оспариваемого решения послужил вывод налогового органа о несоблюдении ООО "ТД Меркурий и К" условий, предусмотренных подпунктом 2 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ, что выразилось в том, что с целью минимизации налогооблагаемой базы по НДС и налогу на прибыль ООО "ТД Меркурий и К" использована организация - ЗАО "Сибирь" (ООО "Сибирь"), которая не поставляла товар (песок и щебень) в адрес проверяемого налогоплательщика.

Апелляционный суд поддерживает выводы налогового органа исходя из следующих установленных по делу обстоятельств.

Так, по условия договора поставки от 10.02.2014 N С-ТДМ5/02-14, ЗАО "Сибирь" (ООО "Сибирь") (поставщик) обязуется передать в собственность ООО "ТД Меркурий и К" (покупатель) товар, а Покупатель обязуется принять его и оплатить.

Согласно спецификациям к договору доставка товара осуществляется до склада грузополучателя, грузополучатель - ООО "Завод строительных изделий" (далее - ООО "ЗСИ").

В ходе проведенной проверки налоговым органом осуществлены допросы свидетелей, которые согласно представленным налогоплательщиком подтверждающих документов, являлись собственниками транспортных средств, на которых осуществлялась перевозка товара, а именно: Вольво (В810ЕО142), Вольво (Н833НТ43), Вольво (М284ВР142), КАМАЗ (Х001ТН42), КАМАЗ (О710ЕР142).

Так, собственниками транспортных средств являются: Вольво (В810ЕО142), Вольво (Н833НТ43), Вольво (М284ВР142) - Савельева Ольга Суриковна, КАМАЗ (Х001ТН42) - Абрамов Станислав Сергеевич, КАМАЗ (О710ЕР142) - Исаков Юрий Николаевич (с 05.04.2016 по 19.04.2019).

Исаков Ю.Н., являющийся собственником транспортного средства КАМАЗ (О710ЕР142) с 05.04.2016 по 19.04.2019, на допрос не явился.

Согласно протоколу допроса Савельевой О.С. б/н от 02.03.2021 в собственность транспортные средства Вольво (Н833НТ43, М284ВР142) зарегистрированы в декабре 2017 года после вступления в наследство от умершего в мае 2017 года отца Симоняна С.В., фактически пока оформлялось наследство ими пользовалась. Транспортное средство Вольво (В810ЕО142) оформлено на Давыдову Н.С. (бабушка), но фактически деятельность осуществляла Савельева О.С. В июле-сентябре 2017 года транспортные средства использовались организацией мужа - ООО "Сибстройтранзит" без заключения договоров. ООО "Сибстройтранзит" использует транспортные средства для перевозки грузов по заказам (без сдачи в субаренду), про ООО "ТД Меркурий и К" слышала, ЗАО "Сибирь" (ООО "Сибирь") не знает, никаких взаимоотношений по перевозке грузов с этими организациями у ООО "Сибстройтранзит" не было (Савельева О.С. является исполнительным директором ООО "Сибстройтранзит").

Согласно пояснениям ООО "Сибстройтранзит", представленным по требованию Инспекции, каких-либо взаимоотношений с ООО "ТД Меркурий и К" организация не имеет.

Из протокола допроса Абрамова С.С. б/н от 11.03.2021 следует, что он в июле-сентябре 2017 года являлся собственником транспортного средства КАМАЗ (Х001ТН42), использовал его для личных нужд, иногда использовал для перевозки грузов (щебень, песок, шлак, уголь) по просьбе знакомых и незнакомых людей, оплата за перевозку производилась наличными денежными средствами; груз на ООО "Завод строительных изделий" не возил и никогда там не был, организации ООО "ТД Меркурий и К", ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") не знает, никаких взаимоотношений с данными организациями не было.

Допрошенные налоговым органом водители Никольский Е.Н. (протокол допроса б/н от 17.05.2021), Мякишев В.А. (протокол допроса б/н от 09.06.2021), Михеев С.П. (протокол допроса б/н от 17.05.2021) пояснили, что песок и щебень для перевозки отгружался с адреса ООО "Абагурский карьер", песок и щебень доставлялся непосредственно в адрес ООО "ЗСИ", транспортные накладные выдавали после загрузки и взвешивания на Абагурском карьере. За работу получали наличными денежными средствами, сумму не помнят. ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") и руководитель Клыков М.А. не известны.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом искажен смысл показаний свидетелей, не нашел своего подтверждения материалами дела.

Указанные выше лица допрошены Инспекцией в качестве свидетелей в порядке, установленном статьей 90 НК РФ, при этом протоколы допросов вышеупомянутых лиц фальсифицированным в установленном порядке признаны не были, в связи с чем отсутствуют правовые основания ставить под сомнения или не доверять достоверности показаниям свидетелей.

Представленные в материалы дела протоколы допросов получили оценку судом первой инстанции в совокупности и наряду с другими доказательствами, представленными в материалы дела.

Так, согласно представленному на запрос налогового органа ответу ООО "Абагурский карьер" взаимоотношения с ЗАО "Сибирь" (ООО "Сибирь") у организации отсутствовали, организация добывает гравий и из него производит следующую продукцию: ЩГПС фракции 0- 20 мм, песок мытый фракции 0-5 мм, щебень мытый фракции 5-20 мм, песок фракции 0,1-5 мм, щебень из отсевов дробления плотных пород фракции 0-16 мм, услуги по доставке не оказывает, продукция вывозится транспортом покупателя самостоятельно.

Налоговым органом в ходе проверки установлено, что ООО "Абагурский карьер" на основании договора поставки от 29.01.2014 N 2901/14 осуществляло на протяжении 2017 года поставку щебня и песка в адрес ООО "ТД Меркурий и К", выставляя счета-фактуры без НДС, поскольку применяет упрощенную систему налогообложения.

В результате анализа счетов-фактур, выставленных ООО "Абагурский карьер" в адрес ООО "ТД Меркурий и К", установлено, что стоимость 1 тонны песка фракции 0- 5 мм составляла 530 рублей, щебня фракции 5-20 мм - 330 рублей, фракции 5-15 мм - 265 рублей.

При сопоставлении цены реализации ООО "Абагурский карьер" и цены реализации ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") установлено, что ООО "ТД Меркурий и К" закупало песок у ООО "Сибирь" по цене 780 рублей за тонну, щебень фракции 5- 15 мм и 5-20 мм по цене 502 рубля за тонну.

Согласно пояснениям старшего кладовщика склада готовой продукции ООО "Абагурский карьер" Вельц Л.Я. (протокол допроса от 06.10.2021 б/н), ООО "Абагурский карьер" работает по предоплате, ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") свидетелю не знакомы и в списках контрагентов не значатся, ООО "ТД Меркурий и К" давний контрагент ООО "Абагурский карьер", который приобретает щебень и песок разной фракции для ООО "ЗСИ".

Отсутствие реальных взаимоотношений между ООО "ТД Меркурий и К" и ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") также подтверждается представленными ООО "ЗСИ" по запросу налогового органа документами, из которых следует, что товар (щебень, песок), указанный в документах от ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь"), напрямую минуя ООО "ТД Меркурий и К" поступал на ООО "ЗСИ", в транспортных накладных указаны те же номера машин, что и в документах, представленных ООО "ТД Меркурий и К", в талонах взвешивания в графе "организация" проставлено Н/Р, масса груза и номера транспортных средств соответствуют данным, представленным ООО "ТД Меркурий и К", в талонах взвешивания стоит штамп - ООО "Абагурский карьер".

Допрошенный налоговым органом начальник асфальтобетонного цеха ООО "ЗСИ" Коновалов Е.В. (протокол допроса б/н от 07.04.2021) пояснил, что поставщиком спорного товара в 2017 году являлось ООО "Абагурский карьер", каждая партия товара сопровождалась паспортом качества, автомобили на территорию ООО "ЗСИ" заезжали с товарной накладной и актами взвешивания от Абагурского карьера через автомобильные весы, ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") Коновалову Е.В. не известны.

Из анализа документов, представленных ООО "ЗСИ", налоговым органом установлено, что поставка песка и щебня в 2017 году ООО "ЗСИ" произведены в тех же объемах, что и по документам, представленным налогоплательщиком по операциям с ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь"). При этом проверкой установлено, что контрагент спорный товар ни у кого не приобретал (при анализе книги покупок и счетов поставщики не обнаружены).

Кроме того, налоговым органом установлено, что ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") имеют признаки "технических" компаний.

Так, ЗАО "Сибирь" поставлено на налоговый учет 08.04.2013 в ИФНС России по Центральному району г. Новосибирска, 02.08.2017 организация прекратила деятельность путем реорганизации в форме преобразования в ООО "Сибирь", с учета снято 07.07.2021. Руководителем ООО "Сибирь" значился Клыков М.А.; среднесписочная численность организации за 2017 год составляла 2 человека, за 2018 год - 1 человек, за 2019 год - 2 человека; имущество, транспортные средства отсутствуют. Согласно данным выписок по расчетным счетам отсутствуют расходы свойственные обычной хозяйственной деятельности организации, НДС, налоги уплачиваются в минимальных размерах, налог на имущество, транспортный налог ООО "Сибирь" (ЗАО "Сибирь") в 2017 году не перечисляло.

Признавая правомерным привлечение общества к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ, суд апелляционной инстанции исходит из того, что в ходе проведения налоговой проверки собрано достаточное количество доказательств, свидетельствующих о нереальности финансово-хозяйственных взаимоотношений общества с заявленным контрагентом, о наличии в действиях общества умысла, направленного на получение необоснованной налоговой выгоды посредством оформления сделок с контрагентом, формировании фиктивного документооборота. Совокупность представленных доказательств также свидетельствует о том, что налогоплательщик знал (должен был знать) об оформлении и принятии к учету первичных документов, счетов-фактур от имени спорного контрагента, отражающих несуществующие хозяйственные операции. Достаточных доказательств, опровергающих выводы Инспекции о том, что данные действия были совершены умышленно, обществом не представлено.

Суд первой инстанции, руководствуясь правовыми позициями, изложенными в пункте 34 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2021), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 30.06.2021, пункте 39 Обзора судебной практики Верховного Суд Российской Федерации N 3 (2021), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 10.11.2021, определениях Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 25.01.2021 N 309-ЭС20-17277, от 19.05.2021 N 309-ЭС20-23981, пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для реконструкции налоговых обязательств в рассматриваемой ситуации, так как оспариваемые операции выведены полностью из-под налогообложения и не исполнялись в условиях легального хозяйственного оборота. Соответственно, единственным механизмом для восстановления ущерба бюджету является отказ в вычетах по НДС и заявленных расходов по налогу на прибыль со спорным контрагентом ЗАО "Сибирь" (ООО "Сибирь") в полном объеме.

Рассмотрев доводы общества о допущенных налоговым органом существенных процессуальных нарушений, суд апелляционной инстанции считает их подлежащими отклонению.

В абзаце втором пункта 14 статьи 101 НК РФ сказано, что нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям, как это прямо указано в законе, относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Таким образом, безусловным основанием для отмены решения, которое принято по итогам налоговой проверки, является только необеспечение налогоплательщику возможности участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять объяснения. Все прочие нарушения процедуры проверки не являются безусловным основанием для отмены решения, которое принято по ее итогам.

В настоящем случае существенных нарушений процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки из материалов дела не усматривается.

Доводы общества, изложенные в апелляционной жалобе, в частности, касающиеся непредставления документов, подтверждающих право собственности на грузовые автомобили, трактовки свидетельских показаний, наличия/отсутствия сайта в сети Интернет в отношении спорного контрагента и другие, не отраженные в решении, судом оценены и подлежат отклонению, поскольку не имеют существенного значения при рассмотрении спора.

Доводы апеллянта о том, что судом не дана оценка всем его доводам и представленным в материалы дела доказательствам подлежат отклонению, поскольку отсутствие в мотивировочной части судебного акта выводов, касающихся оценки каждого заявленного довода, не свидетельствует о том, что они не были учтены судом при принятии решения.

В целом доводы апелляционной жалобы повторяют позицию заявителя, приведенную в суде первой инстанции, которой дана надлежащая оценка, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции суд апелляционной инстанции не усматривает.

Апеллянтом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

На основании статьи 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной инстанции относятся на общество.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.11.2022 по делу N А27-11104/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Меркурий и К" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий судья

С.Н. Хайкина

Судьи

И.И. Бородулина О.О. Зайцева