Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2023 г. N 09АП-86581/22 по делу N А40-290971/2021

г. Москва

23 января 2023 г.

Дело N А40-290971/21

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Панкратовой Н.И.,

судей Бондарева А.В., Савенкова О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сологуб А.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Фаст Фуд Маркет" на решение Арбитражного суда города Москвы от 21 октября 2022 года по делу N А40-290971/21, принятое судьей Васильевой И.А. (50-1849),

по иску ООО "Алькор Ю-З" (ИНН 7729550453, ОГРН 1067746714452)

к ООО "Фаст Фуд Маркет" (ИНН 7713418065, ОГРН 1167746682366),

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Джамп! Финанс групп",

о взыскании задолженности по договору аренды,

по встречному иску о признании несостоявшейся уступки прав и обязанностей по соглашению,

при участии в судебном заседании представителей от истца: Стрюкова Ю.А. по доверенности от 01.04.2022, диплом К 89585 от 25.06.2013; от ответчика: Яковлева Е.Е. по доверенности от 08.04.2022, уд. адвоката 19531 от 22.04.2022; от третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "АЛЬКОР Ю-З" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ФАСТ ФУД МАРКЕТ" (далее - ответчик) о взыскании долга в размере 2 448 358 руб. 79 коп., неустойки за просрочку оплаты арендной платы в размере 1 891 225 руб. 84 коп., неустойки за просрочку оплаты гарантийного депозита в размере 1 596 345 руб. 27 коп., процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ по договору аренды N 16/02-2017 от 16.02.2017 г., процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ за период с 08.12.2021 по день фактического исполнения решения арбитражного суда, ссылаясь на нарушение ответчиком обязательств по договору аренды N 16/02-2017 от 16.02.2017 г.

Определением от 23.06.2022 г. судом принят к производству встречный иск Общества с ограниченной ответственностью "ФАСТ ФУД МАРКЕТ" к Обществу с ограниченной ответственностью "АЛЬКОР Ю-З" о признании несостоявшейся уступки прав и обязанностей по соглашению, заключенному 31.08.2020 г. между ООО "АЛЬКОР Ю-З", ООО "ДЖАМП! ФИНАНС ГРУПП" и ООО " ФАСТ ФУД МАРКЕТ", об уступке прав и обязанностей по договору арены N 16/02-2017 от 16.02.2017 г. в отношении помещения N III, комнаты N 5/20, комнаты Б, расположенных по адресу: г. Москва, Зеленый пр-т, д. 83, эт. 2.

В ходе судебного разбирательства истец озаявился об отказе от иска в части требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ за период с 08.12.2021 по день фактического исполнения решения арбитражного суда.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21 октября 2022 года по делу N А40-290971/21 принят частичный отказ от первоначального иска, производство по делу в данной части прекращено. В остальной части первоначальные исковые требования удовлетворены. Встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в удовлетворении первоначальных исковых требований отказать, встречный иск удовлетворить.

От ответчика в суд апелляционной инстанции поступили новые доказательства.

На основании ч. 2 ст. 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными. Документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 АПК РФ, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

Представленный Ответчиком в суд апелляционной инстанции договор и платежное поручение не были предметом исследования при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ходатайство об их приобщении не заявлялось, отзыв на исковое заявление подобного довода не содержал, доказательства невозможности своевременного представления этих документов не представлены.

Поскольку ответчик в порядке ст. 9 АПК РФ несет риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по приобщению документов в ходе рассмотрения в суде первой инстанции, указанные новые доказательства подлежат возврату заявителю.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Заявитель требования и доводы жалобы поддержал;

Представитель истца доводы апелляционной жалобы отклонил за необоснованностью. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным и просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к выводу, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как следует из материалов дела, 16.02.2017 ООО "Алькор Ю-З" (истец) и ООО "Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп" заключили Договор аренды N 16/02-2017 от 16.02.2017 (далее - Договор аренды), в соответствии с положениями п. 1.1. которого, ООО "Алькор Ю-З", как Арендодатель, предоставляет ООО "Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп", как Арендатору, в возмездное временное пользование (аренду), а ООО "Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп" принимает от ООО "Алькор Ю-З" в аренду помещения, а именно пом. N III, комн. N N 5-20, комн. расположенные по адресу: г. Москва, Зеленый проспект, д. 83, эт. 2 (далее -помещение).

За пользованием Помещением Арендатором уплачивается Арендная плата, состоящая из Переменной и Постоянной арендной платы (п. п. 1.1., 4.1. Договора аренды).

Переменная арендная плата определяется ежемесячно, исходя из объема потребления Арендатором коммунальных услуг (электроэнергия, водоснабжение, водоотведение и теплоснабжение) (п. 4.1.2. Договора аренды).

Положениями п. 4.1.1.1. Договора аренды предусмотрено, что Постоянная арендная плата подлежит внесению Арендатором ежемесячно авансовым платежом, не позднее 5 (Пятого) числа текущего (оплачиваемого) месяца.

Постоянная арендная плата включает в себя Плату за Эксплуатационные услуги, Плату за предоставление места для размещения рекламно-информационных носителей Арендатора на фасаде здания, на территории которого расположено Помещение, Базовую арендную плату, плату с оборота, плату за предоставление места для размещения сезонного (летнего) кафе (п. 1 Дополнительного соглашения N 2 от 25.04.2017 к Договору аренды).

На день заключения Договора аренды Стороны установили, что размер Базовой арендной платы за все Помещение в месяц составляет 1 200 000 (Один миллион двести тысяч) руб., в т. ч. НДС. При этом, начиная с 3 (Третьего) года, исчисляемого с даты подписания Сторонами Акта приема-передачи в фактическое пользование в рамках Предварительного договора аренды, Постоянная арендная плата подлежит автоматическому ежегодному увеличению на 5% (Пять процентов) (п. 4.1.1.1. Договора аренды).

Дополнительным соглашением N 5 от 01.01.2019 к Договору аренды (п. 1) Стороны установили, что с 01.01.2019 размер Базовой арендной платы составляет 1 220 339 (Один миллион двести двадцать тысяч триста тридцать девять) руб. в месяц, в том числе НДС 20% (Двадцать процентов).

30.06.2019 стороны подписали Соглашение об уступке прав и обязанностей к Договору аренды, в соответствии с которым ООО "Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп" уступил, а ООО "Джам! Финанс Групп" (далее - третье лицо) принял на себя все права и обязанности, как новый Арендатор, по Договору аренды.

Соглашением об уступке прав и обязанностей от 30.06.2019 по Договору аренды, заключенным между Истцом, ООО "Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп" и ООО "Джамп! Финанс Групп", Стороны осуществили переход прав и обязанностей по Договору аренды, в том числе закрепив право ООО "Джамп! Финанс Групп", как нового Арендатора, на Гарантийный депозит в размере 1 281 355 (Один миллион двести восемьдесят одна тысяча триста пятьдесят пять) руб. 95 коп., в т. ч. НДС.

Дополнительным соглашением от 27.03.2020 к Договору аренды Стороны на период с 01.03.2020 по 31.03.2020 (включительно) изменили размер Базовой арендной платы, уменьшив ее до 1 171 820 (Один миллион сто семьдесят одна тысяча восемьсот двадцать) руб. 68 коп.

Дополнительным соглашением от 22.07.2020 к Договору аренды Стороны изменили размер Базовой арендной платы, уменьшив ее на период с 01.04.2020 по 31.05.2020 (включительно) до 286 354 (Двести восемьдесят шесть тысяч триста пятьдесят четыре) руб. 84 коп., а на период с 01.06.2020 по 30.06.2020 (включительно) -до 349 742 (Триста сорок девять тысяч семьсот сорок два) руб. 38 коп.

31.08.2020 стороны подписали Соглашение об уступке прав и обязанностей, согласно которому ООО "Джам! Финанс Групп" уступило, а ООО "Фаст Фуд Маркет" (далее - Ответчик), как Арендатор, приняло на себя все права и обязанности по Договору аренды, заключенному с ООО "Алькор Ю-З" (далее - Истец).

Соглашением об уступке прав и обязанностей от 31.08.2020 по Договору аренды, заключенным между Истцом, ООО "Джамп! Финанс Групп" и Ответчиком, Стороны осуществили переход прав и обязанностей по Договору аренды от прежнего Арендатора к Ответчику, в том числе права на Гарантийный депозит в размере 1 345 423 (Один миллион триста сорок пять тысяч четыреста двадцать три) руб. 75 коп.

Вместе с тем, ответчиком нарушены обязательства по внесению арендной платы, перед истцом, в связи с чем истец обратился с настоящим иском в суд.

Как указывает истец в иске, установленная договором обязанность по своевременному перечислению базовой арендной платы не исполнена ответчиком за апрель 2017, апрель 2020, май 2020, июнь 2020, июль 2020 и август 2020 надлежащим образом.

Согласно расчету истца, сумма задолженности Арендатора по внесению базовой арендной платы в соответствии с Договором за указанный период составила 2 529 714 руб. 74 коп.

В соответствии с положениями п. 5.1. Договора аренды, за несвоевременное внесение Арендной платы по настоящему Договору, Ответчик уплачивает Истцу пени в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая процента) от размера Постоянной арендной платы за каждый день просрочки платежа.

Согласно расчету истца, размер неустойки за несвоевременное внесение арендных платежей по состоянию на 31.03.2022 г. составляет 2 221 386 руб. 12 коп.

Кроме того, по соглашению сторон в целях обеспечения исполнения денежного обязательства, в том числе обязанности возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, в положениях договора может быть предусмотрена обязанность одной из сторон внести в пользу другой стороны определенную денежную сумму - обеспечительный платеж (ст. 381.1 ГК РФ).

Согласно п. 4.5. Договора аренды, Ответчик обязуется внести на счет Истца Гарантийный депозит в сумме равной Постоянной арендной плате за 1 (Один) месяц, в т. ч. НДС, в течение 20 (Двадцати) рабочих дней с момента подписания Сторонами настоящего Договора.

Гарантией исполнения Ответчиком его имущественных обязательств по Договору перед Истцом является Гарантийный депозит (п. 4.6. Договора аренды).

В соответствии с положениями п. 4.7. Договора аренды, при изменении размера Базовой арендной платы Ответчик обязан в течение 10 (Десять) рабочих дней с момента ее изменения увеличить сумму Гарантийного депозита до размера установленной Базовой арендной платы.

Подписав Соглашение об уступке прав и обязанностей 31.12.2020, Стороны установили, что на тот момент размер Гарантийного депозита составлял 1 345 423 руб. 75 коп.

С учетом положений п. 4.1.1.1. Договора аренды размер Базовой арендной платы и, следовательно, Гарантийного депозита с 17.02.2021 был автоматически увеличен на 5% (Пять процентов), то есть до 1 412 694 (Один миллион четыреста двенадцать тысяч шестьсот девяносто четыре) руб. 93 коп.

Как следует из материалов дела, Ответчик перечислил в пользу Истца только Гарантийный депозит в размере 1 281 355 (Один миллион двести восемьдесят одна тысяча триста пятьдесят пять) руб. 95 коп., внеся изначально установленную Сторонами сумму Гарантийного депозита в размере 1 200 000 (Один миллион двести тысяч) руб. по Платежному поручению N 74 от 06.02.2017, а также доплатив 20 339 (Двадцать тысяч триста тридцать девять) руб. и 61 016 (Шестьдесят одна тысяча шестнадцать) руб. 95 коп. на основании Платежных поручений N 179 от 07.03.2019 и N 270 от 18.04.2019.

Таким образом, поскольку размер Гарантийного депозита с 17.02.2021 был автоматически увеличен на 5% (Пять процентов), то есть до 1 412 694 (Один миллион четыреста двенадцать тысяч шестьсот девяносто четыре) руб. 93 коп., Ответчик на основании п. 4.7. Договора аренды был обязан увеличить сумму Гарантийного депозита до размера измененной Базовой арендной платы. Ответчик указанное обязательство надлежащим образом не исполнил, денежные средства в качестве доплаты за увеличенный размер Гарантийного депозита не перечислил.

Положениями п. 5.4. Договора аренды предусмотрено, что в случае невыполнения Ответчиком обязанностей, предусмотренных Договором, и если такое невыполнение не будет устранено через 30 (Тридцать) календарных дней с момента получения уведомления Ответчиком об этом невыполнении, Истец имеет право потребовать от Ответчика оплаты пени в размере 0,5% (Ноль целых пять десятых процента) от размера Базовой арендной платы за каждый день просрочки исполнения обязательства.

Согласно расчету истца, сумма неустойки за просрочку оплаты гарантийного депозита составляет 1 448 012 руб. 30 коп. по состоянию на 31.03.2022.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона и иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается, кроме случаев, предусмотренных законом или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 614 Гражданского кодекса Российской Федерации арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела и, установив, что доказательства оплаты задолженности ответчиком не представлены, правомерно удовлетворил исковые требования о взыскании долга и неустойки в заявленном размере.

Обращаясь с апелляционной жалобой, ответчик доказательств оплаты задолженности по договору, а так же контррасчета с приложением соответствующих доказательств, в нарушение требований ст. 65 АПК РФ не представил.

Согласно встречному иску, 31 августа 2020 года ООО "Алькор Ю-З" как арендодатель заключил с ООО "Джамп! Финанс групп" как арендатором (правопредшественником) и ООО "Фаст Фуд Маркет" (преемником) сделку по передаче договора - соглашение об уступке прав и обязанностей, согласно которому ООО "Джамп! Финанс групп" уступило, а ООО "Фаст Фуд Маркет" приняло на себя все права и обязанности по договору аренды N 16/02-2017 от 16 февраля 2017 года в отношении помещения N III, комнаты NN 5-20, комнаты Б, расположенных по адресу: Москва, Зелёный проспект, дом 83, этаж 2.

Акт приёма-передачи помещения в аренду подписан между арендодателем и новым арендатором 01 сентября 2020 года.

Пунктом 6 указанного соглашения об уступке прав и обязанностей установлено, что после погашения всех существующих задолженностей арендодатель (ООО "Алькор Ю-З") и предыдущий арендатор (ООО "Джамп! Финанс групп") обязуются провести сверку взаимных расчётов и подписать окончательные акты сверки взаиморасчетов. При условии исполнения обязательств по погашению всех существующих задолженностей и проведения взаиморасчетов, уступка прав и обязанностей по соглашению будет считаться состоявшейся.

ООО "Фаст Фуд Маркет" указывает на то, что такая формулировка прямо устанавливает, что никакая задолженность за предыдущие периоды на нового арендатора не переходит, и данное условие стороны поставили в качестве отлагательного по отношению к самой уступке прав и обязанностей.

Согласно позиции ООО "Фаст Фуд Маркет", поскольку из заявления истца по первоначальному иску (ООО "Алькор Ю-3") следует, что погашение существующих задолженностей и проведение взаиморасчетов между ООО "Алькор Ю-3" и ООО "Джамп! Финанс групп" не произошло, уступка прав и обязанностей по соглашению от 31 августа 2020 года - не считается состоявшейся.

Указанные обстоятельства послужили основанием для предъявления встречного иска.

Согласно ст. 157 ГК РФ сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Между тем составление сторонами договора акта сверки не является обстоятельством, с наступлением которого стороны договора поставили возникновение обязанности арендатора о внесении арендной платы.

Акт сверки - документ, фиксирующий результаты расчетов сторон по обязательствам в порядке, предусмотренном нормами права о бухгалтерском учете.

В настоящем случае ООО "ФАСТ ФУД МАРКЕТ" уже реализовал свои права, предоставленные ему договором аренды по пользованию помещением, и речь идет об исполнении им своей обязанности по его оплате, которая, с точки зрения ст. 157 ГК РФ, не может рассматриваться в отрыве от права.

Так, Ответчик не опровергает факт аренды указанного имущества у Истца. Кроме того, 01.01.2021 г. (т.е. после заключения оспариваемого соглашения от 31.08.2020 г.) между Истцом и Ответчиком было заключено Дополнительное соглашение от 01.01.2021 г.

Ссылка ООО "ФАСТ ФУД МАРКЕТ" на неподписание между Арендатором и Арендодателем сверки взаимных расчётов не может быть принята во внимание ввиду следующего.

Согласно п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 г. N 120 уклонение цедента от передачи цессионарию документов, удостоверяющих переданное последнему право (требование), само по себе не свидетельствует о том, что данное право (требование) не перешло к цессионарию.

Кроме того, в порядке п. 3 ст. 157 ГК РФ если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим. Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим.

Учитывая реализацию ООО "ФАСТ ФУД МАРКЕТ" прав арендатора помещения, заключение Дополнительных соглашений к оспариваемому Соглашению об уступке, условие в п. 6 Соглашения считается наступившим.

Из буквального толкования по правилам ст. 431 ГК РФ соглашения об уступке прав и обязанностей в совокупности с условиями договора аренды видно, что к Преемнику перешли права по пользованию помещением, а также обязанности по оплате арендной платы.

На основании п. 1 ст. 392.1 ГК РФ кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

Из указанных норм права следует, что при уступке требования происходит перемена должника в обязательстве, само обязательство не прекращается.

Таким образом, если воля сторон направлена на перевод долга, то в случае заключения трёхстороннего соглашения между первоначальным должником, новым должником и кредитором, из которого неясно, заключен ли перевод долга в соответствии с абзацем первым или вторым пункта 1 статьи 391 ГК РФ, указанное соглашение следует рассматривать как направленное на перевод долга, то есть на замену должника в обязательстве, а не на присоединение к обязательству нового должника. Старый должник выбывает из правоотношений, возникших из договора по которому осуществлен перевод долга, в настоящем деле по договору аренды.

Согласно п. 1 ст. 391 ГК РФ перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником. В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

Следовательно, Ответчик обязан исполнить обязательства по оплате задолженности за апрель 2017 г., апрель 2020 г., май 2020 г., июнь 2020 г., июль 2020 г., август 2020 г., вытекающие из Договора аренды и универсальных передаточных документов, подписанных между Истцом и Первоначальным арендатором.

Учитывая факт заключения сторонами дополнительного соглашения от 01.01.2021 г. в дополнение к оспариваемому Соглашению от 31.08.2020 г., а также полное совпадение сумм фактически вносимой Арендатором арендной платы с условиями соглашения, Ответчиком не доказано отсутствие договорных отношений по аренде имущества с Истцом.

Довод о необходимости привлечения к участию в деле ООО "Паулхаус Инкорпорейтед Групп" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, является несостоятельным, поскольку в соответствии с частью 1 статьи 51 АПК РФ привлечение к участию в деле третьих лиц является не обязанностью, а реализуемым по ходатайству стороны в арбитражном процессе или по собственной инициативе правом суда.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ходатайство о привлечении к участию в деле указанного лица не заявлялось. Кроме того, из содержания обжалуемых судебных актов не следует, что они содержат выводы о правах и обязанностях названных лиц.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что Истцом не был пропущен срок исковой давности. Ответчик совокупностью действий (подписание трехстороннего договора цессии, утверждение о "бесшовном" переходе гарантийного депозита) подтвердило наличие задолженности, что в силу статьи 203 ГК РФ прервало течение срока исковой давности.

По правилам статьи 203 ГК РФ срок исковой давности должен исчисляться с 31.08.2020 г. и истекает, соответственно, 31.08.2023 г. На дату предъявления искового заявления (30.12.2021 г.) срок исковой давности пропущен не был.

Учитывая изложенное, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения правильно применены нормы процессуального и материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционная жалоба ООО "Фаст Фуд Маркет" является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 АПК РФ, суд -

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21 октября 2022 года по делу N А40-290971/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Панкратова

Судьи

А.В. Бондарев О.В. Савенков