Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2023 г. N 09АП-91356/22 по делу N А40-204810/2022

24 января 2023 г.

дело N А40-204810/22

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Тетюка В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Егоровой Д.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.11.2022 г. (резолютивная часть от 16.11.2022 г.) по делу N А40-204810/22

по иску Государственного унитарного предприятия "Ордена дружбы народов Чеченское управление строительства имени Э.Э.ИСМАИЛОВА" (ОГРН: 1112031002071) к акционерному обществу "КАВКАЗ.РФ" (ОГРН: 1102632003320) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Бибулатов М.С. по доверенности от 09.01.2023,

от ответчика: Кухаренкова А.А. по доверенности от 13.04.2022

УСТАНОВИЛ:

Государственное унитарное предприятие "Ордена дружбы народов Чеченское управление строительства имени Э.Э.ИСМАИЛОВА" (далее - истец, подрядчик) предъявило акционерному обществу "КАВКАЗ.РФ" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании долга по дополнительно выполненным работам в размере 22 743 169, 04 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 16.11.2022 г., изготовленным в полном объеме 23.11.2022 г. в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между Акционерным обществом "Курорты Северного Кавказа" (АО "КСК") и Государственным унитарным предприятием "Ордена Дружбы народов Чеченское управление строительства имени Э.Э. Исмаилова" (ГУП "ОДП ЧУС им. Э.Э. Исмаилова") был заключен договор N 00000000139162240002/РС-17-731 на выполнение подрядных работ на строительство объекта "Горнолыжная и сопутствующую инфраструктура на южно ориентированном склоне ВТРК "ВЕДУЧИ" этап 0 от 25.05.2017 г.

Согласно данного Договора, Генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с условиями настоящего Договора, строительными нормами и правилами Российской Федерации, иных нормативных правовых актов, действующих на дату подписания и в период действия Договора, выполнить в соответствии с Проектной документации и Рабочей документацией Работы, приобрести, смонтировать, произвести пуско-наладку и испытать оборудование, смонтировать, произвести пуско-наладку и испытать Давальческое оборудование.

Стоимость работ определяется согласно утвержденной сторонами сметной документации. В договоре закреплено, что объемы работ на объектах определяются по утвержденной локальной смете. По окончании работ на каждом объекте и после устранения замечаний Подрядчик представляет Заказчику, подписанный им акт сдачи- приемки выполненных работ. За выполненные работы Ответчик перечисляет оплату в течение 30 (тридцати) рабочих дней с момента подписания акта сдачи-приемки выполненных работ.

Истец указывает, что в ходе выполнения настоящего Договора столкнулся с грубыми нарушениями несоответствия проектно-сметной документации на стадии "П".

В утвержденной заказчиком ПСД, переданной генподрядчику для производства работ и разработки рабочей документации, в процессе работы и пробной эксплуатации были выявлены серьезные недоработки и ошибки.

В этой связи генеральный подрядчик в процессе строительства объекта: ВТРК "Ведучи". Этап 0"по указанным выше причинам произвел не нормативные затраты в объеме значительно превышающим сметные затраты, предусмотренные проектом. Так строительство временных подъездных путей к объекту, ее эксплуатация, затраты на устройство производственных баз и площадок для складирования стройматериалов, необходимость буксировки транспорта с оборудованием и материалами, обеспечение жизнедеятельности строительного городка на 200 рабочих и инженерно-технических работников не предусмотренные проектом.

Проектом также не были учтены ветровые нагрузки на здания и сооружения, характерные для этого района. Этот просчет привел к значительным разрушениям от шквальных ветров, которые трижды обрушивались на строящийся объект за период строительства. При этом на выполненных без всякой инженерной защиты учебных и основных горнолыжных трассах в настоящее время активно развиваются оползневые процессы. Неустойчивость сооружений, в которых проложены основные инженерные коммуникации курорта уже привели к нескольким техногенным авариям на трассе СИС и обрывам кабельных линий.

В процессе исполнения данного договора в связи с производственной необходимость и для полноценного функционирования объекта по заданию Заказчика были выполнены дополнительные работы, а именно: "Усиление опор СИС, Горнолыжная трасса VP15, детский и учебный склон" - в переданной техническому заказчику проектной документации стадии "П".

Необходимость усиления установленных Генеральным подрядчиком опор была выявлена в период шквальных ветров, неучтенных проектной документацией, и согласована с проектной организацией, осуществляющей авторский надзор. Технический заказчик принял предъявленные к освидетельствованию смонтированные опоры совместно с исполнительной документацией и подтвердил соответствие марки, формы и высоты полученной проектной документации стадии "П", разработанной проектной документации стадии "Р".

Дорога к площадке для мероприятий в рамках открытия курорта" - Технический заказчик подтвердил фактическое выполнение данных работ. Исполнительная документация, подтверждающая выполнение работ в наличии, указанные работы не предусмотрены проектной документацией.

Дорога к нижней станции канатной дороги" - Технический заказчик подтвердил фактическое выполнение данных работ. Исполнительная документация, подтверждающая выполнение работ в наличии, указанные работы не предусмотрены проектной документацией.

Дорога к канализационной насосной станции" - работы выполнялись в соответствии с производственной необходимостью по согласованию с Заказчиком, Технический заказчик подтверждает фактическое выполнение данных работ. Исполнительная документация, подтверждающая выполнение работ в наличии, но указанные работы не предусмотрены проектной документацией.

"Берма в зоне выката трасс" - доработка неточностей проектной документации стадии "П", отсутствие "упорного зуба" при таких насыпях привело к оползанию и появлению трещин в верхней части откосов. Отсутствие должной эксплуатации водоотводных канав на горнолыжном зоне привело к излишнему замачиванию зоны выката и усугубило ситуацию. Документация, подтверждающая выполнение работ в наличии.

"Берма в зоне верхней станции канатной дороги" - для устранения оползания слабого грунта под опорой освещения, было принято решение Заказчиком по замене грунта и усилению насыпи, проектировщиком сделан дополнительный расчет устойчивости откоса и запроектирована берма, Документация, подтверждающая выполнение работ в наличии.

Замена задвижек, изготовление фланцевых соединений, укомплектование уплотнителями СИС" - указанные работы являлись дополнительными работами и не входили к проектным решениям. Замена произведена по указанию Заказчика.

Затраты по подъему грузов, поступающих на объект со склада с использованием спецтехники" - Технический заказчик подтверждает исполнение работ по подъему грузов с использованием спецтехники, на основании этого Генеральный подрядчик представил на рассмотрение документацию, обосновывающую и подтверждающую выполнение данных работ.

"Мебель для VIP-комнаты" - наличие мебели подтверждается техническим заказчиком, но отсутствует в проектной документации.

Претензий по качеству и срокам выполнения работ от Заказчика не поступало, все акты подписаны без возражений.

Истец указывает, что заказчик не выполнил надлежащим образом обязательства по оплате дополнительно выполненных работ на сумму 22 743 169,04 руб.

В целях досудебного урегулирования спора, истец направил в адрес ответчика претензию с требованием оплатить задолженность.

Претензионные требования ответчиком оставлены без рассмотрения, в связи с чем, истец обратился с настоящим иском в суд.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований подрядчика.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик), обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу, и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить ее.

Исходя из ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Основанием для возникновения обязательства ответчика по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ (ст. ст. 711, 720, 746, 753 ГК РФ).

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии с пунктом 2.1 Договора в редакции Дополнительного соглашения от 24.01.2018 N 3 в целях создания Объекта, Заказчик поручает, а Генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с условиями настоящего Договора, строительными нормами и правилами Российской Федерации, иных нормативно правовых актов, действующих на дату подписания и в период действия Договора, разработать Рабочую документацию по Объекту; выполнить в соответствии с Проектной документацией и Рабочей документацией Работы; приобрести, смонтировать, произвести пуско-наладку и испытать оборудование; смонтировать, произвести пуско-наладку и испытать Давальческое оборудование (за исключением пуско-наладочных работ по ППКД), обеспечить проведение геотехнического мониторинга при строительстве, выполнить исполнительную документацию, сдать Объект Заказчику по Акту приемки законченного строительством Объекта с комплектом документов, позволяющим получить разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, выполнить иные работы и услуги, предусмотренные Договором, передать результат Работ/Услуг Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат выполненных Генподрядчиком в полном объеме Работ/У услуг и оплатить обусловленную настоящим Договором цену.

Пунктом 3.1. Договора установлено, что договорная цена работ/услуг является предельной и составляет 614 286 874 (Шестьсот четырнадцать миллионов двести восемьдесят шесть тысяч восемьсот семьдесят четыре) рубля 46 копеек.

Согласно пункту 3.1.4 Договора договорная цена включает в себя стоимость других работ и затрат, прямо не перечисленных в п.п. 3.1.-3.1.3 Договора, но необходимых для строительства и ввода в действие Объекта.

В соответствии с пунктом 3.12 Договора при возникновении необходимости в проведении дополнительных работ и по этой причине в превышении определенной Договором цены работ/услуг, Генподрядчик обязан своевременно предупредить об этом Заказчика.

Генподрядчик, своевременно не предупредивший Заказчика о необходимости превышения указанной в Договоре цены, обязан исполнить Договор, сохраняя право на оплату работ/услуг по цене, определенной Договором.

В соответствии с пунктом 16.9 Договора в случае возникновения непредвиденных работ и затрат в части выполнения строительно-монтажных работ, акты о приемке выполненных работ (по форме КС-2) составляются в соответствии с локальной сметой, составленной на основании трехстороннего акта, фиксирующего объемы непредвиденных работ и затрат, подписанного Техническим заказчиком, Генподрядчиком и специалистами, осуществляющими авторский надзор. На титульном листе акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) после слов "Акт о приемке выполненных работ" указывается "непредвиденные работы и затраты".

Сумма непредвиденных затрат, предусмотренная Сметным расчетом находится в распоряжении Заказчика и оплачивается по его решению единовременно или частями в процессе или по окончанию работ.

Генподрядчик в письме от 21.04.2021 N 02-24/120 (ВП-21-1955) сообщил Заказчику, что столкнулся с отдельными недостатками, допущенными при разработке проектной документации стадии "Рабочая документация", что вызвало необходимость проведения дополнительных строительно-монтажных работ, не предусмотренных проектом.

Письмом от 05.05.2021 N 60-21-0898 Заказчик отказал Генподрядчику в принятии указанных дополнительных работ, поскольку работы не предусмотрены проектной документацией, а также не имеют отношения к Договору.

Во исполнение статьи 25 Договора Генподрядчик обязан письменно предупредить Заказчика/Технического заказчика в течение трех календарных дней и приостановить работу до получения от Заказчика/Технического заказчика указаний при обнаружении: возможных неблагоприятных для Заказчика/Технического заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ (п.25.1.2); иных, не зависящих от Генподрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемых работ либо создают невозможность их завершения в срок, определенный Графиком выполнения работ (п.25.1.3).

Выполнение дополнительных работ, возникших в результате внесения изменений в проектную документацию/Сметную документацию, оформляется дополнительным соглашением к настоящему Договору, (п.25.7)

Только после подписания сторонами дополнительного соглашения на изменение Договорной цены и при необходимости Графика производства работ Генподрядчик приступает к выполнению дополнительных работ, (п.25.8)

Генподрядчик, не согласовавший с Заказчиком/Техническим заказчиком необходимость выполнения дополнительных работ, неучтенных в Проектной документации, не вправе требовать от Заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, (п.25.10)

Согласно статье 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В силу пункта 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 данной статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Генподрядчик не воспользовался предоставленным ему в таком случае законом правом на приостановление работ.

Пунктом 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (далее - информационное письмо N 51), установлено, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приема, подписанный представителем заказчика, поскольку этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ.

Документальное подтверждение того, что стороны согласовали увеличение цены договора, отсутствует, следовательно, в силу абз. 2 п. 5 ст. 709 ГК РФ подрядчик обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре, при этом все затраты, понесенные исполнителем сверх указанных в договоре, относятся к его предпринимательским рискам и, соответственно, возмещению заказчиком не подлежат.

Судом установлено, что в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих поручение Генподрядчику уполномоченными лицами Заказчика выполнение дополнительных работ, а равно как и согласование в установленном в Договоре порядке объема и стоимости дополнительных работ.

Также не представлено доказательств сдачи Заказчику дополнительных работ в установленном Договором порядке.

В рамках Договора Генподрядчик выполнил, а Заказчик принял работы, которые были разработаны и реализованы Генподрядчиком в процессе строительства объекта, что подтверждается актом сдачи-приемки законченного строительством нежилых объектов непроизводственного назначения от 09.02.2018, подписанного со стороны Заказчика, Генподрядчика и Технического заказчика без замечаний.

На основании вышеуказанного акта Заказчиком получено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 09.02.2018 N RU20505303/01-18.

В части представленных истцом актов освидетельствования, суд учитывает следующее.

Акт освидетельствования скрытых работ - это документ, составляемый после приемки представителями заказчика, подрядчика и авторского надзора выполненных работ, скрываемых последующими работами.

В акте освидетельствования скрытых работ фиксируют, как были выполнены работы, которые впоследствии невозможно проверить без демонтажа или вскрытия элементов объекта строительства.

Тем самым, Акты освидетельствования скрытых работ - являются промежуточными документами, подтверждающими выполнение скрытых работ.

Ответчиком в суде первой инстанции было заявлено о пропуске срока исковой давности.

Согласно статьям 195, 196 Гражданского кодекса Российской Федерации, исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Общий срок исковой давности устанавливается в три года.

В соответствии со статьей 200 Гражданского кодекса Российской Федерации, начало течения срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила устанавливаются настоящим Кодексом и иными законами. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

Статьей 203 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

Если иное не установлено законом, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо, право которого нарушено, узнало или должно было узнать о совокупности следующих обстоятельств: о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права (пункт 1 статьи 200 ГК РФ).

Пунктом 3 Постановления установлено, что течение исковой давности по требованиям юридического лица начинается со дня, когда лицо, обладающее правом самостоятельно или совместно с иными лицами действовать от имени юридического лица, узнало или должно было узнать о нарушении права юридического лица и о том, кто является надлежащим ответчиком (пункт 1 статьи 200 ГК РФ). Изменение состава органов юридического лица не влияет на определение начала течения срока исковой давности.

В соответствии со статьей 205 ГК РФ в исключительных случаях суд может признать уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца - физического лица, если последним заявлено такое ходатайство и им представлены необходимые доказательства.

По смыслу указанной нормы, а также пункта 3 статьи 23 ГК РФ, срок исковой давности, пропущенный юридическим лицом, а также гражданином - индивидуальным предпринимателем по требованиям, связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, не подлежит восстановлению независимо от причин его пропуска.

Согласно пункту 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации, исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Из материалов дела следует, что Заказчиком получено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 09.02.2018 N RU20505303/01-18.

То есть с 2018 г. истец знал о нарушенном праве в части оплаты выполненных работ. Однако, обратился с исковым заявлением только 21.09.2022 г., следовательно, предусмотренный ст. 196 ГК РФ 3-х годичный срок исковой давности истцом пропущен.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции апелляционным судом не установлено.

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.11.2022 г. (резолютивная часть от 16.11.2022 г.) по делу N А40-204810/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

В.И. Тетюк О.Н. Семикина