Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2023 г. N 09АП-86668/22 по делу N А40-79066/2022

г. Москва

24 января 2023 г.

Дело N А40-79066/22

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Фриева А.Л.,

судей: Бодровой Е.В. Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГЛОБАКС" на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2022 по делу N А40-79066/22 по иску ООО "Специализированная строительная компания "Газрегион" (ОГРН 1107746473284) к ООО "Глобакс" (ОГРН 1047796406866), с участием в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4, о взыскании 2 412 000 руб.,

При участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Серебряников И.Е. по доверенности от 25.04.2022,

от третьего лица: Гончаренко Е.Н. по доверенности от 16.05.2022

УСТАНОВИЛ:

ООО "СК "Газрегион" (далее - Истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с ООО "Глобакс" (далее - Ответчик) 2 412 000 руб. суммы имущественных потерь (с учетом уточнения исковых требований).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2022 исковые требования удовлетворены.

Ответчик иску, не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, исковые требования оставить без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2022 отсутствуют.

Как следует из материалов дела, между Истцом (Подрядчик) и Ответчиком (Субподрядчик) заключен договор субподряда от 16.06.2021 N 9-СГМ-2021/Пальмира на производство строительно-монтажных работ по адресу: г. Севастополь, Севастопольская зона ЮБК, N 8, 8-а (далее - Договор субподряда).

В соответствии с пунктом 12.12. Договора субподряда при исполнении Договора субподряда стороны обязуются руководствоваться положениями приложения N 8 "Особые условия" (далее - Приложение N 8).

Согласно заверениям и гарантиям сторон, содержащимся в пункте 1.3.8. Приложения N 8, по операциям с участием Субподрядчика, а также соисполнителей, не имеется и не будет иметься признаков несформированного источника вычета НДС.

В Приложении N 8 стороны согласовали порядок возмещения имущественных потерь и (или) убытков, понесенных Подрядчиком вследствие неустранения признаков несформированного источника вычета НДС по операциям с участием Субподрядчика и (или) соисполнителей по Договору субподряда.

Как следует из пункта 2.2. Приложения N 8, Субподрядчик возместит Подрядчику полностью все имущественные потери Подрядчика, которые возникнут в случае неустранения признаков несформированного источника вычета НДС по операциям с участием Субподрядчика и (или) соисполнителей по Договору субподряда, если вследствие такого неустранения Подрядчик отказался от уменьшения суммы подлежащего уплате налога по операциям, совершенным в рамках Договора субподряда.

Существенное значение для возможности применения вычета по НДС имеет наличие сформированного в бюджете источника применения такого вычета, в связи с чем Субподрядчик признает отсутствие в бюджете сформированного источника для применения вычета по НДС существенным и достаточным основанием для неприменения Подрядчиком вычета по операциям из Договора подряда и не будет требовать от Подрядчика доказывания иных обстоятельств в обоснование отказа Подрядчика в применении вычета.

Добровольный отказ Подрядчика в применении вычета по НДС выражается в подаче Подрядчиком в налоговый орган уточненной налоговой декларации с полным или частичным исключением операций, совершенных по Договору субподряда. Устранение признаков несформированного источника вычета НДС по операциям с участием Субподрядчика и (или) соисполнителей осуществляется путем надлежащего декларирования и уплаты соответствующей суммы НДС в бюджет.

В пункте 2.2.4. Приложения N 8 стороны заранее оценили размер имущественных потерь, которые Субподрядчик обязуется возместить Подрядчику в случае добровольного неприменения Подрядчиком вычета по налогу на добавленную стоимость, в размере суммы налога на добавленную стоимость, который был уплачен в составе стоимости товаров (работ/услуг) по настоящему Договору субподряда, за налоговый период, в котором были выявлены признаки несформированного источника вычета НДС, а также суммы пени.

Факт наступления обстоятельств, с которыми стороны связывают обязанность Субподрядчика возместить имущественные потери Подрядчика, в соответствии с пунктом 2.2.5. Приложения N 8 подтверждается информационным письмом территориального налогового органа о том, что ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии признаков несформированного источника вычета НДС по операциям, совершенным в рамках Договора субподряда, считается урегулированной для Подрядчика в связи с подачей Подрядчиком уточненной налоговой декларации и исключением из вычетов соответствующей суммы НДС по взаимоотношениям с Субподрядчиком. При этом для Субподрядчика ситуация считается неурегулированной.

Субподрядчик обязуется возместить Подрядчику имущественные потери и (или) убытки Подрядчика в течение 10 рабочих дней с даты получения требования Подрядчика, подтвержденные, в том числе, информационным письмом территориального налогового органа (пункт 2.3. Приложения N 8).

Также в соответствии с пунктом 2.4. Договора субподряда Подрядчик вправе удовлетворить требования к Субподрядчику о возмещении имущественных потерь и (или) убытков из денежных средств, причитающихся выплате Субподрядчику по любым основаниям, в порядке зачета встречных денежных требований, направив соответствующее заявление о зачете Субподрядчику.

В соответствии с частью 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Стороны вправе, основываясь на принципе свободы договора и положениях статьи 406.1 ГК РФ, определить обстоятельство, наступление которого влечет возникновение обязанности в рассматриваемом случае Субподрядчика возместить имущественные потери Подрядчика, круг доказательств, подтверждающих факт наступления данного обстоятельства, а также порядок определения размера имущественных потерь.

Из условий Приложения N 8 следует, что Истец и Ответчик при установлении обязательства Субподрядчика возместить имущественные потери Подрядчика установили:

- факт наступления обстоятельств, с которыми стороны связывают обязанность Субподрядчика возместить имущественные потери Подрядчика, в соответствии с пунктом 2.2.5. Приложения N 8 подтверждается информационным письмом территориального налогового органа о том, что ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии признаков несформированного источника вычета НДС по операциям, совершенным в рамках Договора субподряда считается урегулированной для Подрядчика в связи с подачей Подрядчиком уточненной налоговой декларации и исключением из вычетов соответствующей суммы НДС по взаимоотношениям с Субподрядчиком. При этом для Субподрядчика ситуация считается неурегулированной;

порядок определения размера имущественных потерь - в размере налога на добавленную стоимость, который был уплачен в составе стоимости товаров (работ/услуг) по Договору субподряда, за налоговый период, в котором были выявлены признаки несформированного источника вычета НДС, а также суммы пени, размер которой будет определен в предусмотренном законодательством порядке.

Обществом подана уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость (корректировка 1) за 2 квартал 2021 года, в которой уменьшены налоговые вычеты на сумму 2 412 000 руб. по операции с ООО "Глобакс".

Информационным письмом от 21.12.2021 N 092-08/17590@ в адрес АО "Газстройпром" Межрегиональная инспекция сообщила, что на основании анализа данных, содержащихся в информационных системах налоговых органов, ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС по взаимоотношениям с контрагентом-продавцом ООО "ССК "Газрегион", отраженного в налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2021, урегулирована.

ООО "Глобакс" согласно пункту 2.2. Приложения N 8 обязуется полностью возместить Подрядчику все имущественные потери Подрядчика, которые возникнут в случае неустранения признаков несформированного источника вычета, которые возникнут в случае неустранения признаков несформированного источника вычета НДС по операциям с участием Субподрядчика и или соисполнителей по Договору субподряда, если вследствие такого неустранения Подрядчик отказался от уменьшения суммы подлежащего уплате налога по операциям, совершенным в рамках Договора субподряда.

Также ООО "Глобакс" заверяет и гарантирует, что по операциям с участием Субподрядчика, а также соисполнителей, не имеется и не будет иметься признаков несформированного источника вычета НДС (пункт 1.3.8. Приложения N 8).

Таким образом, стороны самостоятельно своим соглашением определили возникновение определенных гражданско-правовых последствий в результате добровольного отказа Подрядчика в применении вычета по НДС, выраженным в подаче уточненной налоговой декларации с исключением операций, совершенных по Договору субподряда, а также соответствующие заверения и гарантии.

Довод ООО "Глобакс" о том, что информационное письмо от 18.10.2021 N 09208/14548@ адресовано третьему лицу - АО "Газстройпром", и не содержит в себе информации о связи выявленных обстоятельств с взаимоотношениями с ООО "Глобакс", не может быть принят во внимание в связи со следующим.

В соответствии с п. 1.3.2 Приложения N 8 каждая из сторон заверяет, что предоставит в течение 10 рабочих дней с даты подписания настоящего Договора в территориальный налоговый орган по месту своей регистрации Согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными, в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 102 НК РФ, по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 15.11.2016 NММВ-7-17/615@, в отношении сведений о наличии (урегулировании/неурегулировании) несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) для принятия к вычету сумм НДС в порядке, определяемом письмами ФНС России от 09.10.2018 N ЕД-4-2/19656, от 12.12.2019 NЕД-4-2/25672, сроком действия не позже начала календарного квартала, в котором заключен настоящий Договор, бессрочно.

Кроме того, исходя из п. 1.3.2 Приложения N 8 каждая из сторон также заверяет, что, подписывая договор, дает свое согласие (Подрядчику) на раскрытие, распространение и публикацию, в том числе в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также передачу третьим лицам конфиденциальной информации о наличии (урегулировании/неурегулировании) признаков Несформированного источника вычета по НДС по операциями с участием (Субподрядчика), составляющей коммерческую и налоговую тайну, сроком действия с начала календарного квартала, в котором заключен Договор, бессрочно.

Вместе с тем ООО "Глобакс" не исполнены указанные положения Приложения N 8, им не дано согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными, что лишило налоговый орган возможности направления в адрес ООО "ССК "Газрегион" напрямую информационного письма, содержащего сведения о выявлении обстоятельств, свидетельствующих о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС по взаимоотношениям с контрагентом-продавцом - ООО "Глобакс".

Ссылка ответчика на иные дела со схожими обстоятельствами не может быть принята апелляционным судом, поскольку в рамках настоящего дела исковые требования основаны на условиях Приложение N 8 к договору "Особые условия", которые подписаны вместе с договором субподряда.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному и обоснованному выводу об удовлетворении исковых требований.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства имеющие значение для настоящего дела, и дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2022 по делу N А40-79066/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Л. Фриев

Судьи

Е.В. Бодрова И.А. Титова