Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2023 г. N 09АП-89921/22 по делу N А40-173214/2022

г. Москва

30 января 2023 г.

Дело N А40-173214/22

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Т.Б.Красновой,

судей:	И.В.Бекетовой, И.А.Чеботаревой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Н.С.Криворотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу ООО "АРНЕГ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.11.2022 по делу N А40-173214/22

по заявлению ООО "АРНЕГ" (ОГРН: 1047796525611, ИНН: 7704525938)

к Московской областной таможне (ОГРН: 1107746902251, ИНН: 7735573025)

о признании незаконным и отмене постановления,

при участии:

от заявителя:	не явился, извещен;
от ответчика:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "АРНЕГ" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Московской областной таможни (далее - ответчик, таможня) от 09 августа 2022 г. N 1001300-008143/2022 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

Решением суда от 25.11.2022 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования.

По мнению общества, решение суда первой инстанции принято с нарушением норм права, неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, и подлежит отмене.

Стороны в судебное заседание явку своих представителей не обеспечили, о рассмотрении дела извещены надлежащим образом. Дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон в соответствии со статями 123, 156 АПК РФ.

Через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу, который в порядке ст. 262 АПК РФ приобщен судом к материалам дела.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со статьями 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 10.06.2021 декларантом ООО "АРНЕГ" на Московском областном таможенном посту (Центр электронного декларирования - ЦЭД) Московской областной таможни (код 10013160, 115404, г. Москва, 6-я Радиальная, д. 1) в соответствии с таможенной процедурой "Выпуск для внутреннего потребления" подана декларация на товары (далее -ДТ) N 10013160/100621/0349349, в которой задекларированы товары:

Товар N 1 "профили из алюминиевых сплавов, используются в производстве промышленных холодильных витрин, производитель: ARNEG S.P.A., товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует":

1) профиль алюм. колонны боков, угловой поставляется в отрезках длиной 6 м, всего 4 шт, модель: PR. ALL.COL. ANG. SP ALLA PR 25062, артикул: 00131247, количество - 24 м;

2) профиль алюм. плафона 1.4000, поставляется в отрезках длиной 4000 мм, всего 1 шт, модель: PR.AL.PLAF.2LUCI BEZ-1.4000, артикул 00131417, количество - 4 м.

Товар N 2 "скоба из черных металлов для производства промышленных холодильных витрин": скоба установки светильника полки материал: оц. сталь размер: 63,2x16,1x20 мм, имеет отверстия для монтажа, производитель: ARNEG S.P.A., товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: MOLLA SOST.LAMPADE P.IMZ ZINC, артикул 02230222, количество - 4 шт.

Товар N 3 "электрическое осветительное оборудование, подвесное, предназначенное для использования с люминесцентными лампами, используется в производстве промышленных холодильных витрин, не для медицинских целей": светильник 21w/83 p68s c.gr, напряжение питания 230-240 В/50-60 Гц, лампа osram t5, мощностью 21 Вт в пластиковом корпусе длиной 877 мм с кабелем, разъемом для подключения, креплением, производитель: ARNEG S.P.A, товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: PLAF.REG."A" 21W/83 P68S C.GR, артикул 04386515, количество- 4 шт.

Товар N 4 "изделия из черных металлов (сталь), изготовленные комбинированным способом для производства холодильных витрин, производитель ARNEG S.P.A., товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует":

1) стойка суперструктуры HI25 BLG-til, вертикальная стойка, используется в качестве каркасной стойки для установки стекол и плафона, модель: MONTANTE SVR HI25 BLG--til, артикул 02360578, количество -21 шт;

2) ограничитель решетч. 1245х 50, ограничитель препятствует выпадению товара с полки, размер: 1245x66,5x7,8 мм, материал: пластифицированная сталь, цвет га!9010 белый, модель: SPONDINA GRIG.ВС SLIM, 1245х 50, артикул 02190018, количество- 200 шт:

3) длинная сторона нерж. Lag-fh-125, материал: нерж. сталь, модель: LAM.EST.LATOLUNGOLAG-FH-125, артикул 02272364, количество- 5 шт;

4) проставка в форме трубы нержав. D.45, устанавливается в основание холодильной витрины для увеличения высоты основания, материал: нерж. сталь, модель: TUB О IX 304 d.45 lag-til, артикул 02010306, количество - 5 шт.

Товар N 5 "стекло упрочненное, безопасное, гладкое, фронтальное, для установки в холодильные витрины: стекло гнутое внешн. NXS-ANGOLO 0,42 м2-1 шт, производитель ARNEG S.P.A., товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: CRISTALLO CURVO EST.NXS-ANGOLO, артикул 02744386, количество- 0,42 м 2.

Товар N 6 "изделия без резьбы: заглушка стекла laguna, материал: сталь, скрывает технологические отверстия монтажа стекла производитель ARNEG S.P.A.. товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: ТАРРО CHIUSURA SUPP.VETRI LAG, артикул 04070158, количество- 20 шт.

Товар N 7 "части холодильного оборудования для производства холодильных витрин": полка решетчатая оцинкованная brm-3-til, материал: оцинкованная сталь, размер:765х580х48 мм, полка для размещения и демонстрации продукции, производитель ARNEG S.P.A, товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: RIP.GRIGLIATO ZINC. BRM-3-Т11, артикул 02250321, количество- 420 шт. 7

Товар N 8 "профили фасонные, с обработанной поверхностью, но не подвергшиеся иной обработке из полимеров винилхлорида, для производства холодильного оборудования": профиль ПВХ закрытия центр. L=3800, материал: ПВХ, цвет га17042 - 10 шт, производитель ARNEG S.P.A., товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: PR.COPERTURA V.SCOR.PLC 1=3800, артикул 00162090, количество-38 м.

Товар N 9 "проводники электрические, оснащенные соединительными приспособлениями для подключения электрического оборудования холодильных витрин, не содержат драг, металлов и драг, камней, не обладают огнестойкими свойствами, на напряжение 230 В": провод соединительный для трех вентиляторов, производитель PLASTICS S.R.L., товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: CAVO COLL.3VENT. LINZ 3000, артикул 02680290, количество10 шт.

Товар N 10 "изделия из пластмасс для производства холодильных витрин, производители ARNEG S.PA., L.C.S. S.R.L., товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует:

1) держатель наклон, моб. Slf vnz2-til, материал: полиамид, модель staffa inc.mob.slf VNZ2-TLL, артикул 02768442, количество- 15 шт;

2) держатель основ, нижний наклон, материал: полиамид, модель: STAFFA BASE INCL. VNZ2-TLL, артикул 02768440, количество- 20 шт;

3) рамка контроллера 1гЗЗ, материал: нейлон, цвет га19011, модель: SUP.DY.IR33+IN.ISL/DYT/VIC/VDN, артикул 02941333, количество - 20 шт.

Товар N 11 "вентиляторы осевые, для установки в холодильные витрины для охлаждения внутреннего двигателя, работает на всасывание воздуха, используется в производстве холодильных витрин, не военного назначения": вентилятор осевой размером 119x119mm, работает на всасывание воздуха частота 50/60 Гц, напряжение 230 В, мощность 6-6,5 Вт, производитель NMB TECHNOLOGIES CORPORATION, товарный знак: отсутствует, торговая марка: отсутствует, модель: VEN.NMB 4715hs23tbl0-aml 230v, артикул 04681197, количество- 60 шт.

Общая таможенная стоимость товаров составила 580557,16 руб. (графа 12), общая сумма по счету 5369,41 евро (графа 22).

Товар, заявленный в ДТ N 10013160/100621/0349349, поступил в регион деятельности Можайского таможенного поста МОТ на транспортном средстве с регистрационными номерами LB63081 / LB95729, в адрес ООО "АРНЕГ" по следующим товаросопроводительным документам: инвойс N V5 NO. 736/ЕХР. 03.06.2021, CMR N N 070601 от 07.06.2021, во исполнение внешнеторгового контракта ЮР/18 от 23.10.2018, заключенного с ARNEG S.P.A. (Италия).

Согласно сведениям, указанным в графах N 8, 9, 14 ДТ N 10013160/100621/0349349, получателем, декларантом и лицом, ответственным за финансовое регулирование, выступало ООО "АРНЕГ".

В ходе проведения таможенного контроля 10.06.2021 Московским областным таможенным постом (ЦЭД) МОТ принято решение о выпуске указанных товаров в соответствии с заявленной таможенной процедурой.

По результатам проведенной МОТ камеральной таможенной проверки (акт камеральной таможенной проверки от 24.11.2021 N 10013000/210/241121/А000709), установлено, что ООО "АРНЕГ" в ДТ N 10013160/100621/0349349 заявлены недостоверные сведения о таможенной стоимости, а именно, в таможенную стоимость товаров не включены, подлежащие включению, лицензионные платежи. ООО "АРНЕГ" "Покупатель" заключило "рамочные" коммерческие контракты от 30.03.2009 N43/09, от 23.10.2018 N Юр/18, от 30.06.2020 N10гс(далее - Контракты) с компания ARNEG S.P.A. (Италия) "Продавец" на условиях FCA из г. Марсанго (Падова) Италия, согласно которым Продавец продаёт Покупателю товар, предназначенный для производства торгового и холодильного оборудования на территории РФ, а Покупатель обязуется принять и оплатить Товар в соответствии со Спецификацией к каждой поставке. Номенклатура, количество и стоимость товара определяется на каждую партию товара отдельно и указывается в Спецификации, составляемой накануне отгрузки к каждой поставке. В стоимость товара включается стоимость упаковки, а также иные расходы Поставщика.

Таможенная стоимость в проверяемых ДТ определена и заявлена ООО "АРНЕГ" по стоимости сделки с ввозимыми товарами в соответствии со статьей 39 (метод 1).

При таможенном декларировании товаров ООО "АРНЕГ" лицензионные договоры не предоставлялись, лицензионные платежи в структуру таможенной стоимости не включались.

Таким образом, таможенным органом установлено, что в действиях ООО "АРНЕГ" имеются признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 16.2 КоАП России, выразившееся в заявлении в ДТ N 10013160/100621/0349349 недостоверных сведений о таможенной стоимости товаров, что привело к занижению размера причитающихся уплате таможенных пошлин, налогов в размере 1 557 669, 91 руб.

По данному факту 20.07.2022 должностным лицом отдела проверки деятельности лиц Московской областной таможни в соответствии с требованием статьи 28.2 КоАП России возбуждено дело (составлен протокол) об административном правонарушении N 1001300-008143/2022 в отношении ООО "АРНЕГ" по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Постановлением Московской областной таможни от 09.08.2022 N 1001300-008143/2022 ООО "АРНЕГ" привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ в виде штрафа в размере 778 834, 96 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением, ООО "АРНЕГ" обратилось в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, Арбитражный суд исходил из доказанности события и состава вменяемого административного правонарушения, соблюдения административным органом процессуального порядка и срока давности привлечения к административной ответственности.

Апелляционная коллегия, повторно исследовав обстоятельства дела и имеющиеся доказательства, соглашается с выводами суда и не усматривает оснований для их переоценки.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 38 ТК ЕАЭС определение таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию ЕАЭС, основано на общих принципах и правилах, установленных статьей VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года (ГАТТ 1994) и Соглашением по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года.

Согласно пункту 9 статьи 38 ТК ЕАЭС оценка ввезенного товара для таможенных целей не должна основываться на использовании произвольной или фиктивной стоимости.

В соответствии с пунктом 15 статьи 38 ТК ЕАЭС основой таможенной стоимости ввозимых товаров должна быть в максимально возможной степени стоимость сделки с этими товарами в значении, определенном статьей 39 ТК ЕАЭС.

В соответствии с пунктом 3.1 Правил применения метода определения таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1), утвержденных Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 20,12.2012 N 283 "О применении метода определения таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1)" (вместе с "Правилами применения метода определения таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1)"), при определении таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами необходимо исходить из того, что под сделкой понимается совокупность различных сделок, осуществляемых в соответствии с такими видами договоров (соглашений), как внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Таможенного союза, договор международной перевозки (транспортировки) товаров, лицензионный договор и другие.

Таким образом, в стоимость сделки должны включаться соответствующие стоимостные показатели по каждому из договоров, на основании которых осуществлялся ввоз товаров на таможенную территорию Таможенного союза, то есть как непосредственно по сделке купли-продажи (цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за ввозимые товары), так и по иным договорам, расходы по которым включаются в таможенную стоимость товаров (например, расходы по перевозке (транспортировке) товаров, расходы на страхование, лицензионные платежи и пр.).

Статьей 108 ТК ЕАЭС определены документы, подтверждающие сведения, заявленные в таможенной декларации, к которым в том числе относятся:

- документы, подтверждающие совершение сделки с товарами;

- документы, подтверждающие заявленную таможенную стоимость товаров, в том числе ее величину и метод определения таможенной стоимости товаров.

В ходе проведения проверки установлено наличие следующего Лицензионного договора о передаче технической информации по Лицензии и Товарных знаков б/н от 01.01.2015 (далее - Лицензионный договор), который заключен между компанией "ARNEG S.P.A.", (Италия) (далее - "Лицензиар") и ООО "АРНЕГ" (далее - "Лицензиат") о передаче от Лицензиара Лицензиату исключительной лицензии на использование технической информации и Товарных знаков при изготовлении и продаже торгового и промышленного холодильного оборудования за вознаграждение.

Лицензиар предоставляет Лицензиату на весь Срок Лицензии исключительную Лицензию на использование следующих Товарных знаков на Лицензионной территории в отношении всего оборудования, указанного в Свидетельствах РФ на Товарные знаки, на основании лицензионных платежей, выплачиваемых на протяжении всего срока действия Договора:

- товарного знака "Ameg" (свидетельство на товарный знак N 77781, классы МКТУ: 11 и 20. Истечение срока действия регистрации: 25.04.2025);

- товарного знака "Arneg" (свидетельство на товарный знак N 199361, классы МКТУ: 35. Истечение срока действия регистрации: 18.10.2020);

- товарного знака "Arneg" (на красном фоне) (свидетельство на товарный знак N 286347. Классы МКТУ: 11, 20 и 35. Истечение срока действия регистрации; 23.07.2024);

- товарного знака "Арнег" (в кириллице, на красном фоне) (свидетельство на товарный знак N 286348 Классы МКТУ: 11, 20 и 35. Истечение срока действия регистрации: 23.07.2024).

В соответствии с п. 3 Договора Лицензиар и Лицензиат признают и соглашаются с тем, что Лицензиар сохраняет за собой все права на использование Прав на техническую информацию по Лицензии и Товарных знаков в своей хозяйственной деятельности, включая право самостоятельно продавать свою продукцию с Товарными знаками на Лицензионной территории, а также право уступки за пределами Лицензионной территории всех или части своих прав на Товарные знаки и право разрешать третьим лицам использовать Товарные знаки.

Согласно п. 4.1 Договора за использование Прав на техническую информацию по Лицензии и Товарных знаков Лицензиат уплачивает Лицензиару лицензионные платежи в размере 4% (четырех процентов) от Чистой выручки Лицензиата.

В силу п. 4.2 и п. 4.3 Договора лицензионные платежи в отношении Прав на техническую информацию по Лицензии и Товарного знака выплачиваются в течение 30 (тридцати) календарных дней по истечении каждого квартала.

Лицензиар имеет право в любой момент проверять бухгалтерскую отчетность Лицензиата в целях осуществления контроля за выручкой Лицензиата и исчисления причитающихся Лицензиару лицензионных платежей (п. 4.6 Договора).

В соответствии с п. 5.1 Договора Лицензиат обязуется не осуществлять от своего имени ни прямо, ни косвенно, в качестве партнера, управляющего, директора или в каком- либо ином качестве выпуск или продажу продукции, в т.ч. третьих лиц, которая может рассматриваться как конкурирующая с Лицензионной продукцией или Специальной продукцией.

Лицензиат обязуется выпускать Лицензионную продукцию с использованием Прав на техническую информацию по Лицензии и Товарных знаков для коммерческого использования, сохраняя высокий стандарт качества и соблюдая характерные для продукции Лицензиара дизайнерские каноны (п. 6.2 Договора).

Согласно п. 6.5 Договора Лицензиат обязуется вести полную и точную бухгалтерскую отчетность, а также документацию о выпуске и продаже Лицензионной продукции, произведенной в течение Срока Лицензии, и Лицензиару предоставляется право через должным образом назначенных представителей контролировать и проверять соответствующие бухгалтерские книги и иную документацию в целях определения их полноты и точности.

Лицензиат обязуется использовать Права на техническую информацию по Лицензии и Товарные знаки, выпуская и собирая Лицензионную продукцию в строгом соответствии со стандартами качества и техническими стандартами Лицензиара. При этом технические характеристики и качество оборудования Лицензиата, выпускаемого по Лицензии, должны быть не ниже продукции, выпускаемой Лицензиаром (п. 7.1 Договора).

В соответствии с п. 7.2 Договора если качество и технические характеристики Лицензионной продукции окажутся несоответствующими и требуемый уровень качества не будет достигнут в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента письменного уведомления в адрес Лицензиата, Лицензиар имеет право в одностороннем порядке расторгнуть Договор.

Лицензиат не имеет права без предварительного письменного согласия Лицензиара маркировать Товарными знаками какую-либо Лицензионную продукцию, измененную или видоизмененную относительно предоставленных Прав на техническую информацию по Лицензии (п. 8.1 Договора).

Согласно п. 10.1 Договора Лицензиат обязан маркировать произведенную Лицензионную продукцию с указанием своего фирменного наименования и информации о том, что Лицензионная продукция произведена по лицензии Лицензиара. Для целей выполнения положений настоящей статьи Лицензиат обязуется прикреплять ко всей Лицензионной продукции наклейку: "Произведено ООО "АРНЕГ" по лицензии компанией "ARNEG S.P.A." (Италия).

Дополнительным соглашением от 30.09.2020 стороны пришли к соглашению о расторжении лицензионного договора от 01.01.2015 N б/н с 01.01.2021.

В ходе проведения проверки установлено наличие следующего Лицензионного договора от 02.01.2021 N б/н, заключенного между компанией "ARNEG S.P.A.", (Италия) и ООО "АРНЕГ" о передаче от Лицензиара Лицензиату исключительной лицензии на использование технической информации и Товарных знаков при изготовлении и продаже торгового и промышленного холодильного оборудования за вознаграждение. Договор содержит условия аналогичные условиям предусмотренным договором от 01.01.2015 N б/н.

Таможней проанализированы документы банковского контроля.

Для осуществления валютного контроля финансовых операций в соответствии с положениями Инструкции Банка России от 15.06.2004 N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентам уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделки" (действующая на дату открытия паспорта сделки) по Лицензионному договору от 01.01.2015 Nб/н ООО "АРНЕГ" в АО "Банк Интеза" открыт паспорт сделки от 13.07.2016 N 16070002/2216/0000/4/1.

В подразделе III.1 "Сведения о подтверждающих документах" раздела III "Сведения о подтверждающих документах" в качестве подтверждающих документов указаны "Расчет лицензионных платежей". "Расчет лицензионных платежей", корреспондируются со сведениями, указанными в столбце подраздела III.I раздела III ведомости банковского контроля "Сумма по подтверждающим документам, в единицах валюты".

В рамках Лицензионного договора ООО "АРНЕГ" перечислило в адрес компании Arneg S.p.A: (Италия) с 01.01.2019 года по 31.12.2020 года лицензионные платежи в сумме 2 112 974 Евро. То есть на момент проверки сумма фактически перечисленных лицензионных платежей составила 163 412 373 рублей.

Для осуществления валютного контроля финансовых операций по Лицензионному договору от 02.01.2021 N б/н ООО "АРНЕГ" в АО "БНППАРИБА Банк" открыт паспорт сделки от 11.02.2021 N 21020003/3407/0000/4/1.

В подразделе III.I "Сведения о подтверждающих документах" раздела III "Сведения о подтверждающих документах" в качестве подтверждающих документов указаны "Расчет лицензионных платежей". "Расчет лицензионных платежей", корреспондируются со сведениями, указанными в столбце подраздела III.I раздела III ведомости банковского контроля "Сумма по подтверждающим документам, в единицах валюты".

В рамках Лицензионного договора ООО "АРНЕГ" перечислило в адрес компании Arneg S.p.A. (Италия) с 01.01.2021 года по 30.06.2021 года лицензионные платежи в сумме 337 210 Евро. То есть на момент проверки сумма фактически перечисленных лицензионных платежей составила 29 469 582 рублей.

Общая сумма лицензионных платежей, уплаченных в соответствии с лицензионными договорами от 01.01.2015 N б/н и от 02.01.2021 N б/н составила 2 450 183,89 Евро или 192 881 955 рублей.

Указанные лицензионные платежи подлежат включению в таможенную стоимость проверяемых ДТ.

В ходе проведения проверки, на требование таможенного органа от 26.08.2021 N 6514/26046 ООО "АРНЕГ" представлены сопроводительным письмом от 05.10.2021 N 12а/1021 пояснительная записка и бухгалтерские документы.

В документах "Расчет выручки для оплаты использования лицензионных платежей" указана сумма реализации холодильного оборудования, которая является основой для расчета лицензионных платежей и последующей оплаты Лицензиару. Согласно пункту 4.1 Лицензионного договора за основу расчета принимается, сумма чистой выручки за изготовленную с использованием лицензии Лицензиатом продукции в которую не включается НДС с суммы выручки и выручка по товарам, приобретенным с целью дальнейшей реализации и составляет 192 881 955 рубля.

За основу расчета лицензионных платежей ООО "АРНЕГ" принимались "Расчет лицензионных платежей" за 2019 год от 26.06.2019 N б/н, от 21.02.2020 N б/н, от 21.02.2020 N б/н, от 25.03.2020 N б/н, за 2020 и 2021 года "Расчет лицензионных платежей" представлены в количестве 6 шт. (без номеров и дат), а так же ведомости банковского контроля по лицензионным договорам от 01.01.2015 N б/н и от 02.01.2021 N б/н.

В соответствии со статьей 161 Налогового Кодекса Российской Федерации ООО "АРНЕГ" признается налоговым агентом по уплате НДС в связи с оказанием компанией Arneg S.p.A. (Италия) услуг по предоставлению права пользования объектами интеллектуальной собственности, в связи, с чем обязано исчислить и уплатить в бюджет Российской Федерации соответствующую сумму НДС.

В соответствии с Федеральным законом от 03.08.2018 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" ставка НДС до 31.12.2018 года составляла 18%, с 01.01.2019 ставка НДС составляет 20%.

Таким образом, в 2018 году с суммы роялти 89 444 570,42 рублей 18% НДС составляет 16 100 022,68 рублей.

Лицензионные платежи по Лицензионному договору с 01.01.2019 подлежат налогообложению по налоговой ставке 20 процентов, что составит в 2019 году с суммы роялти 73 967 802,77 рублей 20% НДС 14 793 560,55 рублей; в 2020 году с суммы роялти 29 469 582,31 рублей 20% НДС 5 893 916,46 рублей.

Сумма НДС с учетом ставок 18% и 20% равна 36 787 499,69 рублей.

Сумма лицензионных платежей с учетом НДС в сумме 229 669 455,2 рублей подлежит включению в таможенную стоимость в проверяемые ДТ.

ООО "АРНЕГ" не согласившись с выводами, сделанными в акте камеральной таможенной проверки, обратилось в Московский Арбитражный суд г. Москвы.

Таким образом, в действиях Общества имеется событие и объективная сторона состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Вина Общества в совершении правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ с учетом положения части 2 статьи 2.1 КоАП РФ заключается в том, что у него имелась возможность для соблюдения требования, за нарушение которого частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Привлечение к административной ответственности произведено административным органом с соблюдением установленной процедуры, в пределах срока давности.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии в действиях ответчика события и состава вменяемого ему административного правонарушения.

При этом суд обоснованно принял во внимание, что решением Арбитражного суда г. Москвы от 02.06.2022 по делу N А40-11337/22-122-81 отказано в удовлетворении требований ООО "Арнег" о признании незаконными Решений Московской областной таможни о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары, после выпуска товаров от 21.12.2021, 22.12.2021, 23.12.2021, 24.12.2021, 13.01.22, 14.01.22, 17.01.22, принятые по результатам камеральной таможенной проверки N 10013000/210/241121/А000709, которые послужили основанием для привлечения ООО "Арнег" к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2022, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26.12.2022 решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.06.2022 по делу N А40-11337/22-122-81 оставлено без изменения.

Указанными судебными актами подтверждено, что Общество занизило таможенную стоимость на лицензионные платежи.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Доводы Общества о неправомерности включения рассматриваемого НДС в таможенную стоимость являются несостоятельными.

Выплата лицензионных платежей является отдельной хозяйственной операцией и подлежит обложению НДС по ставке 20 % в соответствии с пунктом статьи 164 НК РФ.

Согласно первому абзацу пункта 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации or 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость" по смыслу положений пунктов 1 и статьи 168 Налогового кодекса сумма НДС, предъявляемая при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в договоре цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактур ах отдельной строкой. Бремя обеспечения выполнения этих требований лежит на продавце как налогоплательщике (в рассматриваемой ситуации - Правообладателе), обязанном учесть такую операцию по реализации при формировании налоговой базы и исчислении подлежащего уплате в бюджет НДС по итогам налогового периода.

На 40-й Сессии Технического комитета по таможенной оценке Всемирной Таможенной организации (далее - Технический комитет) было принято Рекомендуемое Мнение 4.16 "Роялти и лицензионные платежи з соответствии со Статьей 8.1 (с) Соглашения", одобрено Советом Всемирной Таможенной организации и опубликовано в Отчете о проведении 40-й Сессии Технического комитета (Приложение D к Документу VT0994Elc).

Техническим комитетом сделан вывод о том, что если в соответствии с налоговым законодательством страны ввоза при уплате в пользу иностранного правообладателя роялти импортером подлежат удержанию суммы налогов, то указанные суммы должны рассматриваться как часть лицензионных платежей. Следовательно, в таможенную стоимость товаров должна быть 7 включена общая сумма начисленных в пользу правообладателя роялти, то есть до удержания налогов, а не фактически перечисляемая сумма.

В силу части 7 статьи 4 Федерального закона письмом Минфина России от 13..10.2021 N 27- 01-21/82729 разъяснено, что при решении вопроса о необходимости включения в таможенную стоимость товаров сумм налогов, в том числе НДС, исчисленных, удержанных и уплаченных российским лицом (в таможенных правоотношениях - декларант) в рамках исполнения обязанностей налогового агента в отношении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности начисленных в пользу иностранного лица (далее - правообладатель), необходимо исходить из следующего.

Подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС предусмотрено, что при определении таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ними (далее - метод 1) к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары (далее - ЦФУ), добавляются роялти, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС, в размере, не включенном в ЦФУ (далее - дополнительные начисления к ЦФУ в виде роялти).

При этом суммы НДС, исчисленные, удержанные и уплаченные декларантом в рамках исполнения им обязанностей налогового, агента, не являются частью ЦФУ, объектом налогообложения является не ввоз товаров, а передача прав на объекты интеллектуальной собственности (результаты интеллектуальной деятельности) на территории Российской Федерации (подпункт 1 пункта 1 статьи 146, подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ, соответственно, уплачиваются указанные суммы НДС не в связи с ввозом товаров, а в связи с передачей, предоставлением патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, свидетельствуют о несогласии с выводами суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда. Существенных нарушений норм материального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или допущенной судебной ошибке, апелляционной коллегией не усматривается.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266, 268, 29, 271 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 25.11.2022 по делу N А40-173214/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Б.Краснова

Судьи

И.В.Бекетова И.А.Чеботарева