Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2023 г. N 17АП-15577/22 по делу N А50-2953/2020

г. Пермь

30 января 2023 г.

Дело N А50-2953/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 января 2023 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сусловой О.В.,

судей Дружининой Л.В., Муталлиевой И.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мамонтовой Д.И.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, ООО "ЖБК-Строй",

на решение Арбитражного суда Пермского края от 11.10.2022,

вынесенное судьей Кудиновой О.В.,

по делу N А50-2953/2020

по иску ООО "Строника" (ОГРН 1175958041984, ИНН 5905054971, г. Пермь)

к ООО "ЖБК-Строй" (ОГРН 1115904009682, ИНН 5904250934, г. Пермь),

третьи лица: Управление капитального строительства администрации Лысьвенского городского округа (ОГРН 1185958011425, ИНН 5918216588, г. Лысьва), ООО "ГАП Инвест" (ОГРН 1065904100569, ИНН 5904142625, г. Пермь),

о взыскании задолженности, неустойки по договору субподряда, процентов за пользование чужими денежными средствами,

по встречному иску ООО "ЖБК-Строй"

к ООО "Строника"

о взыскании неустойки, убытков по договору субподряда,

при участии

от истца: Кугаевский А.А. (директор), сведения ЕГРЮЛ; Кутовой М.С., доверенность от 05.07.2021,

от ответчика: Варачев К.Г., доверенность от 09.12.2022,

от третьих лиц: не явились,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Строника" (далее - общество "Строника", истец) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЖБК-Строй" (далее - общество "ЖБК-Строй", ответчик) о взыскании 11 598 465 руб. 67 коп. задолженности, 2 543 171 руб. 37 коп. неустойки за период с 14.11.2019 по 31.03.2022, 1 313 263 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 25.10.2019 по 31.03.2022 по договору субподряда от 01.04.2019 (с учетом изменения иска, принятого в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Ответчиком предъявлен встречный иск к истцу о взыскании 5 275 854 руб. 82 коп. убытков, 1 976 975 руб. 28 коп. пени за период с 01.09.2019 по 15.10.2019, 1 647 479 руб. 40 коп. штрафа по договору субподряда от 01.04.2019 (с учетом изменения иска, принятого в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление капитального строительства администрации Лысьвенского городского округа, общество с ограниченной ответственностью "ГАП Инвест" (далее - третьи лица, общество "ГАП Инвест").

Решением суда первой инстанции от 11.10.2022 первоначальный иск удовлетворён. С ответчика в пользу истца взыскано 11 598 465 руб. 67 коп. задолженности, 2 543 171 руб. 37 коп. неустойки, 1 313 263 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Встречный иск удовлетворен частично. С истца в пользу ответчика взыскано 500 000 руб. штрафа, 650 000 руб. пени. В удовлетворении остальной части встречного иска отказано.

Ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой он просит отменить решение в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначального иска и удовлетворении встречного иска в полном объеме.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО "СтроНИКА" как подрядчиком и ООО "ЖБК-Строй" как генподрядчиком был заключен договор субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г. (т. 1 л.д. 19 - 31). В указанном договоре субподряда сторонами были согласованы следующие условия: подрядчик обязуется по заданию Генподрядчика своими силами из своих материалов выполнить работы по благоустройству территории, а Генподрядчик обязуется принять и оплатить результат выполненных работ. В комплекс работ по благоустройству территории входят работы: по устройству твердых покрытий; озеленению; устройству лотков; ограждений; малых архитектурных форм; устройству подпорных стен, откосов, лестниц; вертикальной планировке; наружных сетей водоотведения. Работы должны быть выполнены в соответствии с требованиями проекта шифр ЭСП69/2017, разработанному ООО "Экостройпроект" на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" (далее - Объект, работы). Договор заключен в целях выполнения работ по муниципальному контракту N 18/18-а от 09.06.2018 г. (далее - Муниципальный контракт) (п. 1.1. договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г.); работы выполняются по условию "До полной готовности" (включая необходимые пусконаладочные работы, испытания, измерения). Подрядчик вместе с Генподрядчиком обязан участвовать в передаче выполненных работ представителю Муниципального заказчика (УКС администрации города Лысьвы) и Техническому заказчику (государственное казенное учреждение Пермского края "Управление капитального строительства Пермского края"). Подписанием настоящего договора Подрядчик подтверждает 4 факт ознакомления и получения проектной документации на работы, предусмотренные настоящим договором, в полном объеме. Результат выполненных работ должен соответствовать проекту шифр ЭСП69/2017, разработанному ООО "Экостройпроект" (п. 1.2. договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г.).

В п. 1.4. договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г. стороны согласовали сроки выполнения работ: начало выполнения работ - "10" апреля 2019 года; окончание выполнения работ - "31" августа 2019 года; работы выполняются и сдаются поэтапно. Сроки начала и окончания работ, промежуточные сроки выполнения работ согласовываются сторонами в Графике производства работ (Приложение N 1). Графиком производства работ должно быть предусмотрены этапы выполнения работ, их планируемое ежемесячное выполнение работ в рублях от цены настоящего договора с указанием их стоимости материалов оборудования, используемого в процессе исполнения договора, а также с указанием сроков их выполнения. После подписания настоящего договора, не позднее 10 (десяти) дней от даты подписания сторонами настоящего договора Подрядчик предоставляет на согласование и подписание Генподрядчику помесячный (с недельной разбивкой) пооперационный График производства работ.

Также ООО "СтроНИКА" и ООО "ЖБК-Строй" определены финансовые условия договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г.: общая стоимость работ по настоящему договору определена сторонами в смете (Приложение N 62 к Договору) составляет 32 949 588 (тридцать два миллиона девятьсот сорок девять тысяч пятьсот восемьдесят восемь) рублей 00 копеек в том числе НДС%, является твердой и включает в себя прибыль Подрядчика, а также все расходы и затраты подрядчика (п. 2.1. договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г.). Оплата производится при наличии бюджетного финансирования от Муниципального заказчика, в следующем порядке: в срок до 30 апреля 2019 г. перечисляет в адрес Подрядчика первый целевой аванс в размере 6 000 000 (шесть миллионов) рублей в т. ч. НДС для закупки инертных материалов и оплаты услуг спецтехники; в срок до 15 мая 2019 года Генподрядчик перечисляет в адрес Подрядчика второй целевой аванс в размере 4 000 000 (четыре миллиона) рублей в т. ч. НДС для закупки материалов и оплаты услуг спецтехники. Подрядчик перечисляет аванс поставщику материалов/оборудования в течение 2 (Двух) рабочих дней с момента получения аванса от Генподрядчика. При несоблюдении указанного требования, подрядчик несет ответственность согласно п. 5.20. настоящего Договора. В случае просрочки выполнения работ, оплата которых была произведена авансом, Генподрядчик вправе удержать непогашенную сумму аванса из любых платежей, причитающихся Подрядчику по Договору. Оплата за фактически выполненный объем работ за отчетный период (этап) производится Генподрядчиком пропорционально за минусом авансового платежа, в размере 100% от стоимости принятых Генеральным подрядчиком, Техническим Заказчиком и Муниципальным заказчиком работ по Договору за соответствующий 5 отчетный период в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с момента подписания акта выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (КС-3) за отчетный период (этап) при условии подтверждения выполнения работ, и приемки указанных работ Муниципальным Заказчиком (п. 2.2. договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г.). Порядок сдачи-приемки работ был согласован в разделе 8 договора: объем, качество и стоимость результатов выполненных работ, подтверждается подписанной справкой о стоимости выполненных работ по форме N КС-3 и актом (-ами) о приемке выполненных работ по форме КС-2, составленным на основании фактически выполненных работ. Указанные документы подписываются уполномоченным лицом Подрядчика и уполномоченным лицом Генподрядчика, при условии его предварительного согласования Муниципального заказчика и Техническим заказчиком, и скрепляются печатями указанных организаций. К акту о приемке выполненных работ должна прилагаться исполнительная документация, счет-фактуры на материалы и оборудование, определенные в сметной документации по прайс-листам, документы о сдаче соответствующего объема работ согласно программе проверок органа государственного строительного надзора (п. 8.1. договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г.). Готовность освидетельствуемых скрытых работ, конструкций, и систем подтверждается подписанием представителем Генподрядчика и Подрядчиком отдельных актов приемки скрытых работ по схеме, предусмотренной СП 48.13330.2011 (или РД-11-02-2006 в зависимости от установленных требований), актов гидравлического испытания (включая испытания на герметичность и давление) (п. 8.5.5. договора субподряда на выполнение работ на объекте "Средняя общеобразовательная школа на 1100 учащихся по ул. Балахнина, 128 в г. Лысьва Пермского края" от 01.04.2019 г.).

Как указывает истец в иске, им выполнены работы и предъявлены для приемки ответчику акты КС-2, КС-3 от 11.10.2019 N N 2/5, 7/5, 8/5, 9/6, 10/7, 5/8. Однако акты генподрядчиком не подписаны, задолженность не оплачена.

Направленная обществом "СтроНИКА" в адрес общества "ЖБК-Строй" претензия оставлена без исполнения, что явилось основанием подачи иска в арбитражный суд.

В обоснование встречного иска ООО "ЖБК-Строй" ссылается на нарушение субподрядчиком сроков выполнения работ, согласованных в графике выполнения работ (т. 2 л.д. 1 - 2). В данном графике определены следующие сроки этапов выполнения работ: земляные работы, вертикальная планировка, укладка оснований из щебня - с 10.04.2019 г. по 30.06.2019 г. (всего 82 день); наружные сети водоотведения - с 01.05.2019 г. по 31.05.2019 г. (всего 31 день); устройство лотков, установка бортовых камней, укладка асфальта - с 20.05.2019 г. по 30.06.2019 г. (всего 41 день); установка ограждения, укладка спортивного покрытия из резиновой крошки, укладка искусственного поля - с 20.06.2019 г. по 10.08.2019 г. (всего 52 дня); озеленение, МАФ (малые архитектурные формы), устройство подпорной стенки, монтаж лестницы - с 01.08.2019 г. по 31.08.2019 г. (всего 31 день).

В связи с чем истцом по встречному иску начислена договорная неустойка за просрочку выполнения работ за период с 01.09.2019 г. по 15.10.2019 г. сумм в размере 1 976 975 руб. 28 коп.

Помимо этого со стороны ООО "ЖБК-Строй" заявлено о взыскании штрафа с ООО "СтроНИКА" в размере 1 647 479 рублей 40 коп. ввиду нарушения договорных обязательств, описанных в письменных объяснениях (т. 13 л.д. 138 - 146), отказа от гарантийных обязательств и непредоставления документов, предусмотренных п. 8.4 договора.

Как указывает во встречном иске общество "ЖБК-Строй", в результате неисполнения ООО "СтроНИКА" условий договора субподряда от 01.04.2019 и угрозы несдачи (благоустройство в "зимнее" время производить запрещено) в сроки муниципальному заказчику объекта по муниципальному контракту N 18/18-а от 09.06.2018, генподрядчик был вынужден в срочном порядке заключать новый договор субподряда с третьим лицом с целью производства работ по благоустройству территории до наступления "зимнего сезона". Договор субподряда на выполнение работ на объекте был заключен с новым подрядчиком ООО "ГАП Инвест", оплата по которому произведена в полном объеме.

Как указывает истец по встречному иску, в результате между ООО "ЖБКСтрой" и ООО "ГАП Инвест" был заключен договор не только на выполнение работ, которые не выполнило в срок по договору субподряда от 01.04.2019 ООО "СтроНИКА", но и исправление некачественных работ. В результате нарушения сроков работ по договору субподряда от 01.04.2019 ООО "ЖБК-Строй" понесло убытки между разницей стоимости работ по договору субподряда от 01.04.2019 с ООО "СтроНИКА" и по договору субподряда с ООО "ГАП Инвест". При этом ООО "ГАП Инвест" выполнил работы по исправлению некачественных работ, выполненных ООО "СтроНИКА" по договору субподряда от 01.04.2019 (согласно КС-2 и КС-3 (л.д. 154-155 т. 5).

Заявленные к ООО "СтроНИКА" убытки в размере 5 275 854 руб. 82 коп., как указывает истец по встречному иску, состоят из убытков в размере 2 403 344 руб. 22 коп., понесенных ООО "ЖБК-Строй" в связи с удорожанием невыполненных субподрядчиком работ, и убытков в размере 2 872 510 руб. 60 коп., понесенных ООО "ЖБК-Строй" в связи с устранением недостатков работ, выполненных истцом (КС2 от 11.10.2019 N 2/5, N 9/6).

Удовлетворяя первоначальный иск, суд первой инстанции руководствовался положениями статей 330, 331, 333, 395, 702, 709, 740, 743, 744, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходил из того, что результат работ имеет потребительскую ценность для генподрядчика, используется муниципальным заказчиком.

Суд первой инстанции счел, что факт осведомленности ответчика о необходимости выполнения спорных дополнительных работ, а также согласие на их выполнение и оплату подтверждены материалами дела.

На основе выводов судебных экспертиз и с учетом стоимости устранения недостатков (2 979 409 руб. 08 коп.) суд определил, что долг по оплате работ (10 394 902 руб. 83 коп.) и материалов (1 203 562 руб. 84 коп.) составляет 11 598 465 руб. 67 коп.

Суд установил, что истцом обоснованно предъявлено требование о взыскании договорной неустойки в сумме 2 543 171 руб. 37 коп. за период с 14.11.2019 по 31.03.2022, а также требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на стоимость дополнительных работ, в размере 1 313 263 руб. 73 коп., при этом отклонил заявление о снижении неустойки и процентов, мотивируя это невысоким размером неустойки, отсутствием доказательств ее чрезмерности, неприменением к процентам положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Удовлетворяя встречный иск частично, суд первой инстанции руководствовался положениями статей 15, 309, 333, 329, 330, 393, 401, 405, 406, 708,718, 719, 743, 747, 750 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции пришел к выводам о том, что истцом по встречному иску правомерно начислены пеня за нарушение срока выполнения работ в период с 01.09.2019 по 15.10.2019 в размере 1 976 975 руб. 28 коп., штраф за отказ от выполнения гарантийных обязательств в сумме 1 647 479 руб. 40 коп., однако пеня подлежит уменьшению до 650 0000 руб., штраф - до 500 000 руб. ввиду несоразмерности финансовых санкций последствиям нарушения обязательств.

Встречное требование о взыскании 5 275 854 руб. 82 коп. убытков суд счел не подлежащим удовлетворению, так как материалами дела, в частности экспертным заключением, подтвержден факт выполнения спорных работ истцом, стоимость устранения недостатков учтена при определении цены выполненных работ, подлежащих взысканию с ответчика.

Выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, соответствуют обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права, влекущих изменение (отмену) судебного акта, судом не допущено.

Суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что стороны не согласовали ни объем дополнительных работ, ни их стоимость.

Данный довод противоречит материалам дела, так как общество "ЖБК-Строй" как генеральный подрядчик предъявил спорные работы в качестве дополнительных конечному заказчику и получил оплату за такие работы, более того, оно само направило истцу проект нового договора на выполнение именно спорных дополнительных работ.

Вопреки доводу заявителя апелляционной жалобы материалы дела не свидетельствуют о совершении истцом действий, которые могут быть квалифицированы как злоупотребление правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации), в том числе при предъявлении требования о взыскании процентов.

Приведенный в апелляционной жалобе довод о недоказанности передачи материалов по накладной от 17.10.2019 опровергается материалами делами. Факт получения ответчиком материалов на сумму 1 203 562 руб. 84 коп. подтвержден накладной от 17.10.2019, где стоит подпись Светлакова М.Ю. - работника общества "ЖБК-Строй", являющегося ответственным лицом на объекте строительства, чьи полномочия явствовали из обстановки (статья 182 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также письменными ответами экспертов Голубева К.В. и Шестаковой Е.А.

Поскольку материалы стоимостью 1 108 133 руб. 48 коп. использованы при выполнении работ, указанных в акте от 11.10.2019 N 2/5, а материалы стоимостью 95 429 руб. 36 коп. относятся к дополнительным работам, суд первой инстанции вопреки доводу заявителя апелляционной жалобы правомерно взыскал неустойку и проценты соответственно, начисленные на стоимость этих материалов.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что судом необоснованно снижена пеня за просрочку выполнения работ до 650 000 руб., штраф за отказ от выполнения гарантийных обязательств до 500 000 руб., при этом отказано в уменьшении неустойки за просрочку оплаты работ в размере 2 543 171 руб. 37 коп.

Данные доводы не могут быть приняты во внимание, поскольку договором установлен невысокий процент пени за просрочку оплаты работ (0,1% от просроченного платежа), ответчиком не представлено доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства; из материалов дела не усматривается наличие негативных последствий просрочки выполнения работ, при уменьшении неустоек по встречному иску суд первой инстанции верно учел компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, принципы разумности и справедливости, конкретные обстоятельства дела.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, вывод суда первой инстанции об отказе во взыскании 5 275 854 руб. 82 коп. убытков не соответствует обстоятельствам дела.

Ответчик связывает возникновение убытков с тем, что по вине ответчика он был вынужден привлечь для выполнения работ и устранения недостатков третье лицо - общество "ГАП Инвест". Однако возражения общества "ЖБК-Строй" о том, что спорные работы выполнены третьим лицом, а не истцом опровергнуты материалами дела, в том числе экспертным заключением N 1340/2021, в которой отражено, что работы выполнены истцом, исполнительной документацией, в которой в качестве субподрядной организации указано только общество "Строника", показаниями свидетеля заместителя директора по строительству общества "ЖБК-Строй" Кугаевского А.А., пояснившего, что он не участвовал в приемке скрытых работ у общества "ГАП Инвест", участвовал в приемке скрытых работ, выполненных обществом "Строника". Кроме того, стоимость устранения недостатков учтена судом при определении цены работ, подлежащих взысканию с ответчика.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что решением суда не возвращены денежные средства ответчика, внесенные на депозитный счет суда за проведение дополнительной экспертизы, несостоятельна, так как это не влечет отмену или изменение решения суда, вопрос о возврате этих денег может быть разрешен в отдельном судебном акте.

Таким образом, решение арбитражного суда от 11.10.2022 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы на уплату государственной пошлины в сумме 3 000 руб., понесенные в связи с рассмотрением апелляционной жалобы, относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Пермского края от 11.10.2022 по делу N А50-2953/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Пермского края.

Председательствующий

О.В. Суслова

Судьи

Л.В. Дружинина И.О. Муталлиева