Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2023 г. N 09АП-89313/22 по делу N А40-51405/2022

г. Москва

31 января 2023 г.

Дело N А40-51405/22

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Валиева В.Р.,

судей: Сазоновой Е.А., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколовой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Бутаковой Евгении Львовны на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09 ноября 2022 года по делу N А40-51405/22, принятое судьёй Бурмаковым И.Ю.,

по иску Бутаковой Евгении Львовны

к АО "777 И КОМПАНИЯ",

третьи лица:

1) Бойко Ирина Львовна,

2) Сереброва Эллеонора Анатольевна

о признании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Смирнова Е.Н. по доверенности от 10.02.2022;

от ответчика: Яловский-Корнилов А.А. по доверенности от 14.04.2022;

от третьих лиц: не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

Бутакова Евгения Львовна обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к АО "777 И КОМПАНИЯ" о признании недействительным решения Годового общего собрания акционеров АО "777 и Компания" об утверждении годового отчета Общества за 2018 год, об утверждении годовой бухгалтерской отчетности Общества, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) за 2018 год, о распределении прибыли на убытки прошлых лет, об утверждении невыплаты дивидендов, об избрании членов Ревизионной комиссии Общества в составе Сереброва Э.А., Кораблина Г.В., Куликов А.Ю., об утверждении аудитора Общества ООО "Аудиторские услуги", оформленное Протоколом Годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г., признании недействительным решение Годового общего собрания акционеров АО "777 и Компания" об утверждении годового отчета Общества за 2019 год, об утверждении годовой бухгалтерской отчетности Общества, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) за 2019 год, о распределении прибыли Общества на убытки прошлых лет, об утверждении невыплаты дивидендов по итогам работы за 2019 год, об избрании членов Ревизионной комиссии Общества в составе Сереброва Э.А., Кораблина Г.В., Куликов А.Ю., об утверждении аудитора Общества ООО "Айрин аудит", оформленное Протоколом Годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 09 ноября 2022 года в иске отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, считает, решением суда первой инстанции незаконно и необоснованно, представил письменные пояснения на поступивший отзыв ответчика на апелляционную жалобу.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил отзыв.

Третьи лица не представить письменные пояснения.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

В обоснование заявленных требований истец указывает на нарушение своих прав как акционера Общества. Согласно Предписанию Банка России исх. N 59-4-10/54170 от 18.10.2021 г. об устранении нарушений законодательства Российской Федерации Общество было обязано устранить нарушение законодательства, связанные с непроведением годовых общих собраний акционеров за 2018 и 2019 годы, тем самым восстановив права Истца как акционера Общества.

Ответчик обеспечил исполнение годовых общих собраний акционеров за 2018 и 2019 годы, что подтверждает соблюдение прав Истца как акционера Общества. На общем собрании акционеров приняли участие все акционеры, в том числе и лично Бутакова Е.Л. владеющая 24 обыкновенными акциями, что составляет 24% уставного капитала акционерного общества.

17 декабря 2021 года состоялось годовое общее собрание акционеров в котором приняли участие все акционеры Общества, голосовавшие по следующей повестке дня: Утверждение годового отчета за 2018 год (76 % - за; 24% - против); утверждение годовой бухгалтерской отчетности Общества, в том числе Отчета о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) за 2018 год (76 % - за; 24% - против); распределение прибыли и убытков Общества по результатам 2018 года (76 % - за; 24%

- против); выплата дивидендов по итогам работы за 2018 год (76 % - за; 24% - против);

Избрание членов ревизионной комиссии Общества (76 % - за; 24% - против);

Утверждение Аудитора Общества (76 % - за; 24% - против). Все решения по повестки дня были приняты акционерами большинством голосов.

Аналогичное годовое общее собрание акционеров состоялось 17 декабря 2021 года в котором приняли участие также все акционеры Общества, голосовавшие по следующей повестке дня: Утверждение годового отчета за 2019 год (76 % - за; 24% -против); утверждение годовой бухгалтерской отчетности Общества, в том числе Отчета о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) за 2018 год (76 % - за; 24%

- против); распределение прибыли и убытков Общества по результатам 2018 года (76 %

- за; 24% - против); выплата дивидендов по итогам работы за 2018 год (76 % - за; 24% -против); Избрание членов ревизионной комиссии Общества (76 % - за; 24% - против); Утверждение Аудитора Общества (76 % - за; 24% - против). Все решения по повестки дня были приняты акционерами большинством голосов.

Из представленных Обществом документов следует, что решениями генерального директора Общества - Бойко И.Л. от 11.11.2021 г., дата проведения годовых общих собраний акционеров Общества по итогам 2018 и 2019 годов назначена на 17.12.2021 года. Решениями от 11.11.2021 г. утверждены повестки дня собраний.

Также был определен перечень информации (материалы), подлежащие предоставлению лицам, имеющим право на участие в собраниях, назначенных на 17.12.2021 г., а именно: - годовой отчет за 2018, 2019 годы; - годовая бухгалтерская отчетность 2018, 2019 годы; - заключение аудитора Общества по результатам проверки отчетности за 2018, 2019 годы; - сведения об аудиторах Общества; - сведения о кандидатах в Ревизионную комиссию Общества на 2018, 2019 годы; - рекомендации Генерального директора Общества по распределению прибыли, в том числе по размеру дивидендов по акциям Общества и порядку их выплаты, и убытков Общества по результатам финансового года за 2018, 2019 годы; - проекты решений по всем вопросам повестки дня общего собрания по итогам за 2018, 2019 годы.

Кроме того, указанными решениями от 11.11.2021 г. установлено, что лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров Общества по итогам за 2018 и 2019 года, могут ознакомиться с материалами, подлежащими предоставлению при подготовке к проведению годовых общих собраний акционеров Общества по адресу: 115573, г. Москва, ул. Шипиловская, д. 44А, с 10:00 до 16:00 по московскому времени по рабочим дням с 27.11.2021 г. по 17.12.2021 г. включительно.

Как следует из материалов дела, а также согласуется с доводами Истца, изложенными в исковом заявлении, сообщения о проведении годовых общих собраний акционеров по итогам 2018 и 2019 годов и бюллетени для голосования, а также материалы (информация) к собраниям, в частности годовые отчеты по итогам 2018 и 2019 годов, бухгалтерские отчетности по итогам 2018 и 2019 годов, заключения Ревизионной комиссии об утверждении отчетности за 2018 и 2019 годы, заключение аудитора о достоверности бухгалтерской отчетности за 2018 и 2019 годы, получены Истцом 03.12.2021 г.

Согласно пункту 1 статьи 52 Закона N 208-ФЗ сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 21 день, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

Согласно пункту 3 статьи 52 Закона N 208-ФЗ информация (материалы) предусмотренная статьей 52 Закона N 208-ФЗ, в течение 20 дней, а в случае проведения общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, в течение 30 дней до проведения общего собрания акционеров должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления, что также согласуется с положениями Устава Общества (п. 9.13. Устава).

Таким образом, уведомления о проведении собраний с приложением бюллетеней для голосования, а также материалов (информация) к ним были направлены в адрес Истца с соблюдением норм Закона N 208-ФЗ (ст. 52), а также положений Устава Общества (п. 9.13. Устава), а именно 24.11. 2021 г. (за 24 дня до даты проведения собраний), что подтверждается описями почтовых отправлений, почтовыми квитанциями.

Кроме того, 11.11.2021 г. Обществом в адрес Истца на основании поступившего запроса о предоставлении сведений, были направлены следующие документы: - исх. N 1110/1 от 10.11.2021 г.; - годовые отчеты за 2018 и 2019 годы; - бухгалтерские отчетности за 2018 и 2019 годы; - заключения ревизионной комиссии по итогам 2018 и 2019 годов; - аудиторские заключения по итогам 2018 и 2019 годов. Направление указанных выше документов и сведений в адрес Истца, а также их получение им подтверждается описью почтового отправления и почтовой квитанцией, согласно которым названные документы были получены Истцом 20.11.2021 г.

Подпунктом 5 пункта п. 9.2. Устава Общества утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) Общества отнесено к компетенции общего собрания акционеров Общества, что также согласуется с нормами п. 11 ст. 48 Закона N 208-ФЗ.

Согласно п. 9.4. Устава решение Общего собрания акционеров по указанному вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций Общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Федеральным законом "Об акционерных обществах".

Согласно п. 2 ст. 49 Закона N 208-ФЗ Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное.

Из протоколов годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г. по итогам за 2018 годы и 2019 годы следует, что решения об утверждении годовых отчетов за 2018 годы и 2019 годы, Отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) за 2018 и 2019 года были приняты большинством голосов (76%).

Таким образом, не согласие Истца, обладающего 24% процентами голосов, с принятыми решениями и голосование против таких решений, не могло повлиять на принятые решения акционерами Общества большинством голосов.

Подпунктом 5 и 21 пункта п. 9.2. Устава Общества распределение прибыли и убытков Общества выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года отнесено к компетенции общего собрания акционеров Общества, что также согласуется с нормами п. 10.1 и 11.1 ст. 48 Закона N 208-ФЗ.

Согласно п. 9.4. Устава, а также п. 2 ст. 49 Закона N 208-ФЗ решения Общего собрания акционеров по указанным вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций Общества, принимающих участие в собрании.

Из протоколов годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г. по итогам за 2018 годы и 2019 годы следует, что вопросы распределения прибыли и убытков Общества по результатам 2018 и 2019 годов и выплаты дивидендов по итогам работы за 2018 и 2019 годов были приняты большинством голосов (76%).

В соответствии с пунктом 3 статьи 42 Закона N 208-ФЗ решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В силу статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" порядок выплаты дивидендов устанавливается также решением общего собрания акционеров.

В то же время, в соответствии со ст. 64 Закона N 208-ФЗ совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

В свою очередь, Уставом Общества создание совета директоров (наблюдательного совета не предусмотрено), совет директоров (наблюдательный совет) в Обществе не образован, вопросы по принятию решений Общества отнесены к компетенции Общего собрания акционеров Общества, согласно п. 10.3 Устава к компетенции Генерального директора Общества отнесены вопросы о проведении Общего собрания акционеров, утверждения его повестки дня.

Таким образом, руководствуясь изложенными выше нормами права, а также положениями Устава Общества и вопреки позиции Истца, в ситуации отсутствия в Общества совета директоров (наблюдательного совета), образование которого не предусмотрено Уставом Общества, общее собрание акционеров вправе принимать решение о размере дивидендов самостоятельно и в отсутствии предложения совета директоров (наблюдательного совета) Общества.

Согласно пункту 2 статьи 42 Закона N 208-ФЗ источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества.

Таким образом, общество может принять решение о выплате дивидендов только при ее наличии.

Вместе с тем, согласно бухгалтерской отчетности Общества за 2018 год у Общества чистая прибыль за 2018 год отсутствует, убыток Общества за 2018 год составляет 1 749 000 рублей. Достоверность бухгалтерской отчетности подтверждается Аудиторским заключением за 2018 год от 24.11.2021 г. ООО "Аудиторские услуги", полученное Истцом до проведения собрания, что им не оспаривается.

Согласно бухгалтерской отчетности Общества за 2019 год у Общества чистая прибыль за 2019 год отсутствует, убыток Общества за 2019 год составляет 2 398 000 рублей. Достоверность бухгалтерской отчетности подтверждается Аудиторским заключением за 2019 год от 26.03.2020 г. ООО "Айрин Аудит", полученное Истцом до проведения собрания, что им не оспаривается.

Таким образом, основания для принятия решений о распределении и выплате дивидендов Общества в порядке ст. 42 Закона N 208-ФЗ по итогам за 2018 и 2019 годы у Общества отсутствовали.

Согласно положениям статьи 42 Закона N 208-ФЗ при наличии чистой прибыли акционерное общество вправе принять решение о невыплате дивидендов; дивиденды не являются гарантированным источником доходов акционеров; принятие решения о начислении дивидендов и их выплате акционерам пропорционально размещенным акциям является правом, но не обязанностью общества.

Таким образом, по смыслу статьи 42 Закона об акционерных обществах дивиденды не являются гарантированным источником доходов акционеров. Анализируя содержание указанной нормы права, принятие решения о начислении дивидендов и их выплате акционерам, пропорционально размещенным акциям, является правом, но не обязанностью общества. Иное толкование данной статьи может привести к произвольному вмешательству в частные дела участников гражданских отношений, что недопустимо в силу основных начал гражданского законодательства, предусмотренных пунктом 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом, ни нормами Федерального закона "Об акционерных обществах", ни уставом Общества не установлен запрет на принятие решения о невыплате дивидендов по обыкновенным акциям Общества при наличии чистой прибыли по итогам последнего финансового года. Таким образом и с учетом фактических обстоятельств дела, обстоятельства нарушения прав Истца как акционера отсутствуют, поскольку принятие оспариваемых решений не могло повлечь причинения Истцу убытков в виде неполученных дивидендов, поскольку само право на их получение у Истца не возникло.

Подпунктом 9 пункта п. 9.2. п. 11.2. Устава Общества избрание членов Ревизионной комиссии Общества и досрочное прекращение их полномочий отнесено к компетенции общего собрания акционеров Общества, что также согласуется с нормами п. 10.1 и 11.1 ст. 48 Закона N 208-ФЗ. Согласно п. 9.4. Устава, а также п. 2 ст. 49 Закона N 208-ФЗ решения Общего собрания акционеров по указанным вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций Общества, принимающих участие в собрании.

Из Протоколов Годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г. по итогам за 2018 годы и 2019 годы следует, что члены ревизионной комиссии Общества для проверки финансово-хозяйственной деятельности за 2018 и 2019 годов были избраны большинством голосов (76%), в следующем составе: - Сереброва Э.А.; - Кораблина Г.В.; - Куликов А.Ю.

Согласно п. 8.2. Устава Общества органом контроля за финансово-хозяйственной деятельностью Общества является Ревизионная комиссия Общества. В соответствии со ст. 11 Устава Общества контроль за финансово-хозяйственной деятельностью Общества (внутренний аудит) осуществляется Ревизионной комиссией Общества (п. 11.1). Ревизионная комиссия Общества избирается на годовом Общем собрании (акционеров сроком на один год в составе трех человек (п. 11.2.). Члены Ревизионной комиссии Общества не могут занимать должности в органах управления Общества (11.3.). Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности Общества осуществляется по итогам деятельности Общества за год, а также во всякое время по инициативе Ревизионной комиссии Общества, решению Общего собрания акционеров или по требованию акционера (акционеров) Общества, владеющего в совокупности не менее чем 10 % голосующих акций Общества (п. 11.4.). По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности Общества Ревизионная комиссия Общества составляет заключение (п. 11.5.). Изложенные положения Устава Общества согласуются и не противоречат ст. 85 Закона N 208-ФЗ. Таким образом, члены ревизионной комиссии были избраны в соответствии с положениями Устава Общества, а также Закона N 208-ФЗ, список кандидатов соответствует установленным требованиям.

На основании принятых решений об избрании членов ревизионной комиссии, членами ревизионной комиссии в избранном большинством голосов акционеров проведена проверка финансово-хозяйственной деятельности Общества за 2018 и 2019 годы, о чем подготовлены соответствующие заключения.

В соответствии с п. 1 ст. 53 Закона N 208-ФЗ акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в ревизионную комиссию, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером) (пункт 3 статьи 53 Закона об акционерных обществах).

Вместе с тем, как следует из материалов дела, Истец, обладающий 24% голосов, и не согласный с предложенными в повестках собрания кандидатурами членов ревизионной комиссии, в установленный законом срок, а также Уставом Общества, вопросы в повестку дня с предложением иных кандидатур в адрес Общества не представил, равно как и не представил в дату проведения собрания, таким образом своим правом не воспользовался.

Подпунктом 10 пункта п. 9.2. Устава Общества утверждение аудитора Общества отнесено к компетенции общего собрания акционеров Общества, что также согласуется с нормами п. 10 ст. 48 Закона N 208-ФЗ. Согласно п. 9.4. Устава, а также п. 2 ст. 49 Закона N 208-ФЗ решения Общего собрания акционеров по указанным вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов акционеров -владельцев голосующих акций Общества, принимающих участие в собрании.

Из Протоколов Годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г. по итогам за 2018 годы и 2019 годы следует, что решения по утверждению аудиторов Общества были приняты большинством голосов (76%) и утверждены ООО "Аудиторские услуги" для проверки достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2018 год, ООО "Айрин Аудит" для проверки достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2019 год. Достоверность годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2018 год подтверждается Аудиторским заключением от 24.11.2021 г., подготовленным ООО "Аудиторские услуги", полученное Истцом до проведения собрания, что им не оспаривается. Достоверность годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2019 год подтверждается Аудиторским заключением от 26.03.2020 г., подготовленным ООО "Айрин Аудит", полученное Истцом до проведения собрания, что им не оспаривается.

На дату проведения аудита компании являлись членами саморегулируемой организации аудиторов ассоциация "СОДРУЖЕСТВО".

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований указанного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума ВАС РФ 18 ноября 2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся:

- несвоевременное извещение (не извещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона);

- не предоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона);

- несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др.

Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Оспариваемые решения Общества были приняты в рамках компетенции общего собрания, при наличии кворума для проведения общего собрания и принятия решений, по вопросам, включенным в повестку дня собрания, с соблюдением требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, что подтверждается представленными в материалы доказательствами.

Учитывая, что Истец 17.12.2021 года принимал участие в Годовом общем собрании акционеров по итогам 2018 года, а также в Годовом общем собрании акционеров по итогам 2019 года, и реализовал свои права путем голосования по всем вопросам повестки дня, решения по оспариваемым вопросам на собраниях акционеров были приняты большинством голосов (76%), голосование Истца против принятия оспариваемых им решений не могли повлиять на принятые по вопросам повестки дня решения.

Кроме того, в соответствии с частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Из смысла указанной нормы следует, что предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Однако, в данном случае удовлетворение заявленных требований не может привести к восстановлению каких-либо прав Истца, в том числе и по вопросу распределения и выплате дивидендов и итогам 2018 и 2019 годов, поскольку суд в любом случае не обладает возможностью обязать Ответчика принять решение о выплате годового дивиденда (пункт 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также с учетом законных оснований для осуществления выплаты дивидендов, ввиду отсутствия прибыли у Общества по итогам за 2018 и 2019 годы.

Кроме того, Истец не доказал, что принятые решения повлекли за собой причинение убытков данному акционеру, поскольку принятие указанных решений было вызвано объективно сложившейся необходимостью финансово-хозяйственной деятельности предприятия.

Суд апелляционной инстанции изучив доводы заявителя апелляционной жалобы пришел к следующим выводам.

18 октября 2021 г. Обществом было получено Предписание Банка России исх. N 59-4-10/54170 от 18.10.2021 г. об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, согласно которому Обществу предписано устранить нарушения, связанные с не проведением годовых общих собраний акционеров за 2018 и 2019 годы.

Во исполнении указанного Предписания Банка России и в целях устранения нарушений законодательства Российской Федерации 17 декабря 2021 году Обществом были проведены 115573, г. Москва, ул. Шипиловская, д. 44А. телефон/факс 8 (499) 782 66 30; ИНН 7710189466 КПП 772401001 ОГРН 1027739480450 расчетный счет0702810001970000216 в ОАО "Банк Москвы"к/с 30101 810 500 000 000219БИК044585219, е-mаil аvto-washing@ru годовые общие собрания акционеров за 2018 и 2019 годы, в которых приняли участие все акционеры Общества и голосовавшие по утвержденным вопросам повестки дня.

Т.е. именно в целях исполнения предписания Банка России были проведены собрания за 2018 и 2019 годы только 17 декабря 2021 года. Истец вводит в суд в заблуждение, когда указывает, что аудиторская компания ООО "Аудиторские услуги" не могла подготовить аудиторское заключение за 2019 года поскольку она была зарегистрирована лишь 16.06.2020 года. Это не соответствует действительности, поскольку собрания проводилось 17.12.2021 года, аудиторское заключение за 2018 год было подписано 24.11.2021 года, когда аудиторская компания уже была зарегистрирована и состояла в СРО.

Доводы о том, что ООО "Айрин-Аудит" была исключена из СРО за полгода до проведения общего собрания также не состоятельны, поскольку аудиторское заключение за 2019 года было подписано 26 марта 2020 года, т.е. на указанную дату ООО "Айрин-Аудит" состояло в СРО, а исключена она была только 18.06.2021 года.

По вопросу соблюдения процедуры собрания акционеров и предоставления документов истцу поясняется следующее.

Решениями Генерального директора Общества - Бойко И.Л. от 11.11.2021 г., дата проведения годовых общих собраний акционеров Общества по итогам 2018 и 2019 годов назначена на 17.12.2021 года.

Решениями от 11.11.2021 г. утверждены повестки дня собраний, назначенных на 17.12.2021 г., по вопросам, перечисленным выше.

Решениями от 11.11.2021 г. также определены перечень информации (материалы), подлежащие предоставлению лицам, имеющим право на участие в собраниях, назначенных на 17.12.2021 г., а именно:

- годовой отчет за 2018, 2019 годы;

- годовая бухгалтерская отчетность 2018, 2019 годы;

- заключение аудитора Общества по результатам проверки отчетности за 2018, 2019 годы;

- сведения об аудиторах Общества;

- сведения о кандидатах в Ревизионную комиссию Общества на 2018, 2019 годы;

- рекомендации Генерального директора Общества по распределению прибыли, в том числе по размеру дивидендов по акциям Общества и порядку их выплаты, и убытков Общества по результатам финансового года за 2018, 2019 годы.

- проекты решений по всем вопросам повестки дня общего собрания по итогам за 2018, 2019 годы.

Как следует из материалов дела, а также согласуется с доводами Истца, изложенными в исковом заявление, сообщения о проведении годовых общих собраний акционеров по итогам 2018 и 2019 годов и бюллетени для голосования, а также материалы (информация) к собраниям, в частности годовые отчеты по итогам 2018 и 2019 годов, бухгалтерские отчетности по итогам 2018 и 2019 годов, заключения Ревизионной комиссии об утверждении отчетности за 2018 и 2019 годы, заключение аудитора о достоверности бухгалтерской отчетности за 2018 и 2019 годы, получены Истцом 03.12.2021 г.

К информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, относятся документы, предусмотренные пунктом 3 статьи 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Закона об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), в том числе информация (материалы), предусмотренные уставом общества.

Кроме того, 11.11.2021 г. Обществом в адрес Истца на основании поступившего запроса о предоставлении сведений, были направлены следующие документы:

- исх. N 1110/1 от 10.11.2021 г.;

- годовые отчеты за 2018 и 2019 годы;

- бухгалтерские отчетности за 2018 и 2019 годы;

- заключения ревизионной комиссии по итогам 2018 и 2019 годов;

- аудиторские заключения по итогам 2018 и 2019 годов.

Направление указанных выше документов и сведений в адрес Истца, а также их получение им подтверждается описью почтового отправления и почтовой квитанцией, согласно которым названные документы были получены Истцом 20.11.2021 г.

Доводы Истца, о том, что ей якобы не направлялись аудиторские заключения также, не соответствует действительности, поскольку аудиторские заключения ей передавались. Кроме того, истец вправе был ознакомиться с материалами, подлежащими предоставлению при подготовке к проведению годовых общих собраний акционеров Общества по адресу: 115573, г. Москва, ул. Шипиловская, д. 44А, с 10:00 до 16:00 по московскому времени по рабочим дням с 27.11.2021 г. по 17.12.2021 г. включительно.

По вопросам утверждения годовых отчетов за 2018 и 2019 годы, утверждения годовой бухгалтерской отчетности Общества, в том числе Отчета о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) за 2018 и 2019 года.

Изложенные Истцом в апелляционной жалобе обстоятельства, что якобы сведения в годовом отчете на соответствуют действительности, не обоснованны. Отчетность, размещенная на сайте ФНС, а также отчетность, предоставленная Истцу при проведении собрания акционеров, а также отчетность, которая подлежала аудиту идентичны. Никаких расхождений по строкам 2400 не имеется.

Согласно п. 9.4. Устава решение Общего собрания акционеров по указанному вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров -владельцев г голосующих акций Общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Федеральным законом "Об акционерных обществах" и настоящим Уставом не установлено иное.

Согласно п. 2 ст. 49 Закона N 208-ФЗ Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров -владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное.

Из Протоколов Годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г. по итогам за 2018 годы и 2019 годы следует, что решения об утверждении годовых отчетов за 2018 годы и 2019 годы, Отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) за 2018 и 2019 года были приняты большинством голосов (76%).

По вопросу избрания членов ревизионной комиссии Общества поясняется следующее.

- Сереброва Э.А.;

- Кораблина Г.В.;

- Куликов А.Ю.

Кроме того, согласно п. 8.2. Устава Общества органом контроля за финансово-хозяйственной деятельностью Общества является Ревизионная комиссия Общества.

В соответствии со ст. 11 Устава Общества контроль за финансово-хозяйственной деятельностью Общества (внутренний аудит) осуществляется Ревизионной комиссией Общества (п. 11.1). Ревизионная комиссия Общества избирается на годовом Общем собрании (акционеров сроком на один год в составе трех человек (п. 11.2.). Члены Ревизионной комиссии Общества не могут занимать должности в органах управления Общества (11.3.). Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности Общества осуществляется по итогам деятельности Общества за год, а также во всякое время по инициативе Ревизионной комиссии Общества, решению Общего собрания акционеров или по требованию акционера (акционеров) Общества, владеющего в совокупности не менее чем 10 % голосующих акций Общества (п. П.4.). По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности Общества Ревизионная комиссия Общества составляет заключение (п. 11.5.).

Изложенные положения Устава Общества согласуются и не противоречат ст. 85 Закона N 208-ФЗ.

Таким образом, члены ревизионной комиссии были избраны в соответствии с положениями Устава Общества, а также Закона N 208-ФЗ, список кандидатов соответствует установленным требованиям.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 53 Закона N 208-ФЗ акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в ревизионную комиссию, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, Истец, обладающий 24% голосов, и не согласный с предложенными в повестках собрания кандидатурами членов ревизионной комиссии, в установленный законом срок, а также Уставом Общества, вопросы в повестку дня предложением иных кандидатур в адрес Общества не представил, равно как и не представил в дату проведения собрания, таким образом своим правом не воспользовался.

По вопросам распределение прибыли и убытков Общества по результатам 2018 и 2019 годов и выплате дивидендов по итогам работы за 2018 и 2019 годы.

Из Протоколов Годового общего собрания акционеров от 17.12.2021 г. по итогам за 2018 годы и 2019 годы следует, что вопросы распределения прибыли и убытков Общества по результатам 2018 и 2019 годов и выплаты дивидендов по итогам работы за 2018 и 2019 годов были приняты большинством голосов (76%).

Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона N 208-ФЗ общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Уставом Общества создание совета директоров (наблюдательного совета не предусмотрено), совет директоров (наблюдательный совет) в Обществе не образован, вопросы по принятию решений Общества отнесены к компетенции Общего собрания акционеров Общества, согласно п. 10.3 Устава к компетенции Генерального директора Общества отнесены вопросы о проведении Общего собрания акционеров, утверждения его повестки дня.

Таким образом, общество может принять решение о выплате дивидендов только при ее наличии.

Кроме того, согласно положениям статьи 42 Закона N 208-ФЗ даже при наличии чистой прибыли акционерное общество вправе принять решение о невыплате дивидендов; дивиденды не являются гарантированным источником доходов акционеров; принятие решения о начислении дивидендов и их выплате акционерам пропорционально размещенным акциям является правом, но не обязанностью общества.

Иное толкование данной статьи может привести к произвольному вмешательству в частные дела участников гражданских отношений, что недопустимо в силу основных начал гражданского законодательства, предусмотренных пунктом 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом, ни нормами Федерального закона "Об акционерных обществах", ни уставом Общества не установлен запрет на принятие решения о невыплате дивидендов по обыкновенным акциям Общества при наличии чистой прибыли по итогам последнего финансового года.

Таким образом, и с учетом фактических обстоятельств дела, обстоятельства нарушения прав Истца как акционера отсутствуют, поскольку принятие оспариваемых решений не могло повлечь причинения Истцу убытков в виде неполученных дивидендов, поскольку само право на их получение у Истца не возникло.

- несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Вместе с тем, оспариваемые решения Общества были приняты в рамках компетенции общего собрания, при наличии кворума для проведения общего собрания и принятия решений, по вопросам, включенным в повестку дня собрания, с соблюдением требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, что подтверждается представленными в материалы доказательствами.

Однако, в данном случае удовлетворение заявленных требований не может привести к восстановлению каких-либо прав Истца, в том числе и по вопросу распределения и выплате дивидендов и итогам 2018 и 2019 годов, поскольку суд не обладает возможностью обязать Ответчика принять решение о выплате годового дивиденда (пункт 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также с учетом законных оснований для осуществления выплаты дивидендов, ввиду отсутствия прибыли у Общества по итогам за 2018 и 2019 годы.

Ссылка заявителя на судебные споры в части изъятия здания в целях государственных нужд не могут повлиять на принятие решения общим собранием акционеров.

Таким образом, суд первой инстанции верно пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09 ноября 2022 года по делу N А40-51405/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Е.А. Сазонова
Е.Н. Янина

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.