Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2023 г. N 09АП-84005/22 по делу N А40-123410/2022

г. Москва

02 февраля 2023 г.

Дело N А40-123410/22

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 февраля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: И.В. Бекетовой,

судей:	Т.Б. Красновой, И.А. Чеботаревой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Н.С. Криворотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ВанАй-Ти Трейд"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2022 по делу N А40-123410/22 по заявлению ООО "Ван-Ай-Ти Трейд"

к ООО "Нетвелл" (ИНН 7725819505),

третье лицо: АО ББР Банк,

об уменьшении покупной цены,

при участии:

от истца:	Ильичева Ю.С. по дов. от 30.08.2022;
от ответчика:	Пфайфер А.Н. по дов. от 20.06.2022;
от третьего лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Ван-Ай-Ти Трейд" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о взыскании с ООО "НЕТВЕЛЛ" (далее - ответчик) излишне уплаченные 3 140 632,35 руб., об уменьшении покупной цены товара.

Решением суда от 18.10.2022 исковое заявление ООО "Ван-Ай-Ти Трейд" оставлено без удовлетворения.

С таким решением суда не согласилось ООО "Ван-Ай-Ти Трейд" и обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Нетвелл" с доводами апелляционной жалобы не согласилось, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы жалобы, представитель ответчика поддержал обжалуемое решение суда.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 121 - 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети интернет в картотеке арбитражных дел по веб-адресу http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Срок обжалования, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Апелляционный суд, выслушав представителей участвующих в деле лиц, изучив доводы жалобы и отзыва на неё, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между ООО "Нетвелл" заключен с ООО "Ван-Ай-Ти Трейд" (прежнее наименование ООО "Компарекс" и ООО "СофтвэрУАН") Рамочный договор N NL17/08-035 от 02.08.2017.

По условиям Договора поставки Поставщик поставляет оборудование, документацию к оборудованию, электронные ключи для активации встроенного программного обеспечения и другую продукцию (далее - Оборудование, Товар) в соответствии с поступившими от Покупателя заказами на основании Дополнительных соглашений поставки к Договору или выписываемых счетов, а Покупатель принимает и оплачивает поставляемое Оборудование.

Оборудование, поставленное ООО "НЕТВЕЛЛ" и перепроданное ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" конечным покупателям, представляет собой электронные ключи активации программного обеспечения (правообладатель лицензии - американская корпорация Fortinet) и сертифицированное устройство FG-401E-LENC.

Факт поставки, отсутствие замечаний в момент приемки Оборудования, как при поставке ООО "НЕТВЕЛЛ" в адрес ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД", так и при последующей продаже от ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" в адрес конечных покупателей, подтверждается доводами искового заявления.

В обоснование предъявленного иска ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" ссылается на то, что с 15.03.2022 правообладатель лицензии американская компания Fortinet ввела временную паузу на все операции в РФ, в том числе временно приостановлены поддержка, подписки и получение обновлений для всех клиентов в РФ. При этом в официальном сообщении компании указано, что при приостановке/прекращении действия подписок по любой причине оборудование остаётся в полной мере работоспособным в приобретённом ранее функционале, за исключением online-сервисов и обновления сигнатур и программного обеспечения (также - ПО).

Эмитентом сертификата на техническое обслуживание программного обеспечения поставленного Оборудования является правообладатель - компания Fortinet, в связи с чем прекращение технической поддержки ПО находится вне сферы ответственности ООО "НЕТВЕЛЛ".

Договор поставки не содержит условия о технической поддержке либо ином оказании услуг со стороны ООО "НЕТВЕЛЛ".

Согласно п. 1 ст. 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

В соответствии с пунктом 5.4 Договора поставки: Поставщик гарантирует исправную работу Оборудования в соответствии с техническими условиями фирмы-изготовителя, в течение 12-ти месяцев со дня получения Оборудования Покупателем. При этом ООО "НЕТВЕЛЛ" не несет ответственности за действия правообладателя (компании Fortinet) по временной приостановке поддержки.

Согласно п. 3.5 Договора поставки переход права собственности на Оборудование от Поставщика к Покупателю переходит после подписания сторонами товарной накладной. Риск случайной гибели или повреждения Оборудования переходит от Поставщика к Покупателю с даты подписания Покупателем накладной.

Таким образом, Договор поставки исполнен ООО "НЕТВЕЛЛ" надлежащим образом и не содержит условия о технической поддержке Оборудования.

В силу абзаца 2 пункта 1 статьи 475 ГК РФ покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены.

По условиям п. 2.2.5 Договора поставки ООО "НЕТВЕЛЛ" и ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" Покупатель принял обязательство отказаться от приемки Оборудования в случае выявления у него видимых дефектов либо инициировать составление Акта о дефектах в случае выявления скрытых дефектов после принятия Оборудования.

Оборудование было поставлено ООО "НЕТВЕЛЛ" в адрес ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" по товарным накладным, акты приема-передачи подписаны сторонами без каких-либо замечаний Покупателя, доказательств, подтверждающих передачу Поставщиком товара ненадлежащего качества, а также того, что на момент заключения договора купли-продажи у сторон были разногласия по качеству товара, либо доказательств, свидетельствующих, что недостатки товара появились до его передачи Покупателю, не представлено.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно пункту 2 статьи 513 ГК РФ принятые покупателем товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.

Между тем замечаний со стороны ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" при получении Оборудования не имелось.

Акты о дефектах ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" также не составлялись. Напротив, ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" перепродало Оборудование третьим лицам (конечным покупателям), которые приняли его без замечаний: в том числе АО "ББР Банк".

ООО "НЕТВЕЛЛ" были полностью исполнены обязательства по поставке в адрес ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД", а Оборудование было принято последним. Дальнейшие действия по перепродаже Оборудования и его эксплуатации являются предпринимательским риском ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД".

Никаких исковых заявлений к ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" от указанных конечных покупателей не зарегистрировано, доказательств уменьшения стоимости поставленного Оборудования конечным покупателям ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" не представлено.

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что ООО "НЕТВЕЛЛ" поставило ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" Оборудование надлежащего качества, требование о соразмерном уменьшении покупной цены не подлежит удовлетворению.

Согласно ч. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Стороной лицензионного договора может выступать только правообладатель (таковым в настоящем деле является американская компания Fortinet, а не ООО "НЕТВЕЛЛ", которое не заключало лицензионный договор с Fortinet).

Из искового заявления ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" следует, что конечные покупатели активировали поставленные электронные ключи программного обеспечения Fortinet.

Как следует из Заключения сертифицированного специалиста по продуктамFortinet при активации оборудования конечный покупатель автоматически присоединяется к лицензионному соглашению правообладателя - компании Fortnet с конечным покупателем, которое также опубликовано на официальном сайте.

В преамбуле Лицензионного соглашения указано, что использование или установка продуктов Fortinet и любых их обновлений, включая продукты для аппаратных устройств, программное обеспечение, включенное компанией Fortinet, и автономные продукты программного обеспечения, продаваемые компанией Fortinet (вместе "Продукты"), означает принятие конечным пользователем условий настоящего соглашения.

В лицензионном соглашении указано: если вы не согласны со всеми условиями настоящего соглашения, не начинайте процесс установки и не используйте продукты. если вы не согласны с условиями настоящего соглашения, вы должны немедленно, и ни при каких обстоятельствах позднее, чем пять (5) календарных дней после получения продукта, немедленно письменно уведомить юридическую команду fortinet legal@fortinet.com о требуемых изменениях к настоящему соглашению.

В преамбуле также указано, что Сторонами Лицензионного соглашения является конечный покупатель и Fortinet, Inc. ("Fortinet").

Изложенное свидетельствует о том, что алгоритм присоединения к условиям Лицензионного соглашения путем активации кодов электронных ключей означает соблюдение сторонами письменной формы лицензионного договора (п. 5 ст. 1286 ГК РФ).

Согласно разделу 1 Лицензионного соглашения Fortinet предоставляет конечному покупателю неисключительную отзывную лицензию на использование Программного обеспечения исключительно для внутренних деловых целей.

По условиям Лицензионного соглашения конечный покупатель соглашается с тем, что, за исключением ограниченных конкретных лицензионных прав, предоставленных в этом разделе 1, конечный покупатель не получает никаких лицензионных прав на Программное обеспечение.

В соответствии с разделом 10 Лицензионного соглашения конечный покупатель уведомлен о том, что Продукты Fortinet могут подпадать под действие Положения об управлении экспортом США и других законов об импорте и экспорте; пересылка Продуктов в нарушение законов и правил США запрещена. Конечный покупатель соглашается соблюдать все применимые международные и национальные законы, которые распространяются на Продукты, а также ограничения конечного пользователя, конечного использования и назначения, установленные правительствами США и других стран. Fortinet оставляет за собой право прекратить или приостановить поставки, услуги и поддержку в случае, если у Fortinet есть достаточные основания подозревать нарушение импорта или экспорта.

Как опубликовано на сайте ТПП РФ (https://uslugi.tpprf.ru/ru/sanctions_2022/), США были введены санкции на экспорт в РФ, вследствие чего, многие американские компании, включая Fortinet, сообщили о приостановке своей деятельности в РФ.

Из указанного следует, что ООО "НЕТВЕЛЛ" поставило товар, но не являлось стороной лицензионного соглашения.

В соответствии со ст. 1280 ГК РФ если у лица нет ни исключительного права, ни лицензии, но оно правомерно владеет экземпляром программы, то оно может перепродать этот экземпляр или совершить его отчуждение иным образом. В этом случае новым правомерным владельцем станет покупатель или иной приобретатель экземпляра, у которого возникнут права пользователя программы

Правомерно владея электронными ключами и устройством, ООО "НЕТВЕЛЛ" перепродало их ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД". В свою очередь ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" перепродало поставленное Оборудование конечным покупателям, которые вступили в лицензионные отношения с Правообладателем лицензии на Оборудование - компанией Fortinet.

В соответствии с Заключением сертифицированного специалиста по продуктам Fortinet после частичной приостановки деятельности компании Fortinet на территории РФ сертифицированные устройства FG-401E-LENC (межсетевые экраны FortiGate) сохраняют основной и дополнительный функционал, за исключением автоматических обновлений сигнатур и баз данных.

При регистрации (на этапе запуска) продукта Fortinet конечный покупатель соглашается с условиями Соглашения о предоставлении услуг Fortinet (https://www.fortinet.com/content/dam/fortinet/assets/legal/Fortinet-Service-Offering-Terms.pdf)

В соответствии с преамбулой указанного Соглашения Клиент (конечный покупатель) соглашается с тем, что любые из следующих действий представителей Клиента представляют собой авторизованное согласие клиента на обязательность настоящего соглашения: (I) получение, загрузка, развертывание или использование любого программного обеспечения, предоставляемого в связи с услугами Fortinet, (II) получение, подключение, вход в систему, регистрация или иное использование или получение выгоды от услуг, или (III) нажатие на кнопку "принять" при регистрации (любое из (I), (II), (III)) будет означать "принятие" Клиентом).

Настоящим Клиент признает и соглашается с тем, что лицо, выполняющее (I), (II) и/или (III), уполномочено связать Клиента обязательствами в соответствии с условиями настоящего документа. Для ясности, несмотря ни на что противоположное, если Клиент использует инструмент авторегистрации или нанял партнера Fortipartner или Fortinet для регистрации контракта на обслуживание от его имени, Клиент признает и соглашается, что все устройства, зарегистрированные с помощью такого инструмента, подпадают под действие настоящего Соглашения.

Услуги предоставляются независимо или в связи с приобретением коммерческих сетевых продуктов Fortinet и соответствующего оборудования, включая Аппаратные продукты со встроенным Программным обеспечением и отдельные Программные продукты, проданные и лицензированные Клиентом, в соответствии с Лицензионным соглашением конечного пользователя Fortinet ("EULA"), которое доступно по адресу: https://www.fortinet.com/content/dam/fortinet/assets/legal/EULA.pdf, и Клиент настоящим соглашается с условиями EULA.

Таким образом, при активации продукта Fortinet конечный покупатель присоединяется к Лицензионному соглашению Fortinet как сторона указанного соглашения и принимает все условия действия лицензии. Сторонами лицензионного соглашения в таком случае являются компания Fortinet и конечный покупатель.

Из указанного следует, что ООО "НЕТВЕЛЛ" поставило товар, но не являлось стороной лицензионного соглашения.

В соответствии со ст. 1280 ГК РФ если у лица нет ни исключительного права, ни лицензии, но оно правомерно владеет экземпляром программы, то оно может перепродать этот экземпляр или совершить его отчуждение иным образом. В этом случае новым правомерным владельцем станет покупатель или иной приобретатель экземпляра, у которого возникнут права пользователя программы

Правомерно владея электронными ключами и устройством, ООО "НЕТВЕЛЛ" перепродало их ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД". В свою очередь ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" перепродало поставленное Оборудование конечным покупателям, которые вступили в лицензионные отношения с Правообладателем лицензии на Оборудование - компанией Fortinet.

Таким образом, ООО "НЕТВЕЛЛ" исполнило надлежащим образом обязательства по договору поставки, Оборудование было принято без замечаний ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" и перепродано конечным покупателям, которые присоединились к условиям Лицензионного соглашения Fortinet, в том числе, о подчинении правоотношений законам США об экспортном контроле. Возможность приостановки действия лицензии является предпринимательским риском.

Лицензионные договоры с Правообладателем ООО "НЕТВЕЛЛ" заключены не были, следовательно, ООО "НЕТВЕЛЛ" никаким образом не могло вступить в лицензионные/сублицензионные правоотношения ни с ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД", ни с конечными покупателями.

Предъявляя исковое заявление, ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" смешивает два вида правоотношений: правоотношения по поставке, сторонами которого является ООО "НЕТВЕЛЛ" и ООО "ВАН-АЙ-ТИ ТРЕЙД" и лицензионные правоотношения, сторонами которых является конечный покупатель и правообладатель лицензии американская компания Fortinet.

Таким образом, Истец хочет незаконно возложить ответственность на ООО "НЕТВЕЛЛ" за действия правообладателя лицензии Fortinet по приостановке поддержки подписок пользователей оборудования в РФ. Истец игнорирует тот факт, что при активации электронных ключей пользователь принимает условия Лицензионного соглашения о подчинении правоотношений с компанией Fortinet законам США об экспортном контроле.

Соответственно, указанные обстоятельства являются частью предпринимательского риска Истца, а не существенным изменением обстоятельств по ст. 451 ГК РФ.

Кроме того, суд учёл, что, согласно материалам дела, ответчик не являлся представителем Правообладателя лицензии на Оборудование - компанией Fortinet на территории Российской Федерации. Также ООО "НЕТВЕЛЛ" не является и правообладателем лицензии и не заключало с правообладателем лицензионный договор, в связи с чем не может нести ответственность в связи с приостановкой поддержки клиентов РФ компанией Fortinet.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой доказательств и иным толкованием норм материального права, не опровергают правильные выводы суда.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы уже были предметом судебного разбирательства в суде первой инстанции, им была дана соответствующая правовая оценка, и оснований для переоценки выводов суда не имеется.

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение. Выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, судом первой инстанции допущено не было.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2022 по делу N А40- 123410/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.В. Бекетова

Судьи

Т.Б. Краснова И.А. Чеботарева