Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2023 г. N 21АП-1583/21 по делу N А84-7542/2020

06 февраля 2023 г.

Дело N А84-7542/2020

Резолютивная часть постановления оглашена 30 января 2023 года.

Полный текст постановления составлен 06 февраля 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 06 февраля 2023 года.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Котляровой Е.Л.,

судей Калашниковой К.Г.,

Оликовой Л.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Гордон А.С.,

лица, участвующие в деле, не явились,

рассмотрев апелляционную жалобу Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Севастопольский государственный университет" на решение Арбитражного суда города Севастополя от 06.05.2021 г. по делу N А84-7542/2020 (судья Р.А. Ражков),

по исковому заявлению Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Севастопольский государственный университет"

к Федеральному государственному унитарному предприятию "Строительномонтажное управление N 13 Федеральной службы исполнения наказаний", Саморегулируемой организации "Ассоциация строителей Мордовии",

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора: Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (Крымское УФАС России),

о взыскании 55 036 611,61 руб.,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Севастополя обратилось Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования "Севастопольский государственный университет" (далее - ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет", Университет) с иском к Федеральному государственному унитарному предприятию "Строительно-монтажное управление N 13 Федеральной службы исполнения наказаний" (далее - ФГУП "СМУ N 13 ФСИН"), Саморегулируемой организации "Ассоциация строителей Мордовии" (далее - СРО "АСМ", СРО) о взыскании 55 036 611,61 руб.

Истец просил суд взыскать неосвоенные денежные средства в размере 53 632 514,15 руб., штраф в размере 800 000,00 руб., всего 55 036 611,61 руб. с ФГУП "СМУ N 13 ФСИН", а в случае отсутствия денежных средств у ФГУП "СМУ N 13 ФСИН", взыскать указанные суммы с СРО "АСМ", полагает, что СРО "АСМ", несет субсидиарную ответственность по обязательствам своих членов.

Указал, что поскольку ФГУП СМУ-13 ФСИН России внесло взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в размере 2 500 000,00 руб., просил субсидиарно, в случае отсутствия денежных средств ФГУП СМУ-13 ФСИН России, взыскать указанную сумму с Саморегулируемой организации "Ассоциация строителей Мордовии".

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 23.03.2021 исковое заявление в части требований к ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" оставлено без рассмотрения.

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2021 вышеуказанное определение Арбитражного суда города Севастополя от 23.03.2021 в части требований к ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" отменено, вопрос в данной части направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Севастополя.

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 06.05.2021 в удовлетворении исковых требований к Саморегулируемой организации "Ассоциация строителей Мордовии" отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, Университет обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить. Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2022 назначено судебное заседание по вопросу возобновления производства по делу.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ФГАОУВО "Севастопольский государственный университет" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить полностью, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что решение суда первой инстанции незаконно, необоснованно, вынесено при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также принято с нарушением норм материального права.

Так заявитель считает, что судом первой инстанции не установлены обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения дела, а именно, то, что объектом капитального строительства являются общежитие на 1 200 мест, которое является собственностью Российской Федерации и переданы Университету в оперативное управление согласно распоряжения Правительства Севастополя от 20.10.2015 N 828-РП и акта приема-передачи имущества, являющегося собственностью Российской Федерации, в оперативное управление Университету от 09.11.2015.

Согласно вышеуказанного акта приема-передачи от имени Российской Федерации действует Департамент по имущественным и земельным отношениям города Севастополя, который не привлечен судом первой инстанции к участию в деле.

Судом первой инстанции, по мнению апеллянта, не применены положения статьи 60 Градостроительного кодекса Российской Федерации, предусматривающую субсидиарную ответственность СРО по возмещению вреда, причиненного вследствие разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве, сносе объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения.

Судом первой инстанции не установлено, какой вид страхования гражданской ответственности был использован ФГУП "СМУ N 13 ФСИН", какие риски были застрахованы, кто являлся выгодоприобретателем по договору страхования, не разрешен вопрос об ответственности СРО с учетом требований статьи 60 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Кроме того, согласно выписки из реестра членов СРО между ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" и Страховым публичным акционерным обществом "Ингосстрах" заключен договор страхования гражданской ответственности от 18.12.2020 N 433-594-101975/20 с размером суммы страховой выплаты 6 000 000,00 рублей. Страховая организация так же не привлечена к участию в деле, при том, что принятый судом судебный акт может повлиять на права и обязанности страховой организации.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2021 настоящая апелляционная жалоба принята к производству суда апелляционной инстанции и назначена к рассмотрению.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2021 производство по апелляционной жалобе Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Севастопольский государственный университет" на решение Арбитражного суда города Севастополя от 06.05.2021 г. по делу N А84-7542/2020 по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда города Севастополя по настоящему делу по требованию Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Севастопольский государственный университет" к Федеральному государственному унитарному предприятию "Строительно-монтажное управление N 13 Федеральной службы исполнения наказаний" о взыскании 55 036 611,61 руб.

Как усматривается из Картотеки арбитражных дел, определением Арбитражного суда города Севастополя от 02.08.2021 по делу N А84-7542/2020 объедены в одно производство дела NА84-753/2020 и N А84-7542/2020, с присвоением делу N А84-753/2020.

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 17.03.2022 по делу N А84-753/2020 признан недействительным государственный контракт от 25.09.2019 N 19710062939190001110/12-19/ЕП-44,заключенный между ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" и ФГУП "СМУ N 13 ФСИН". Исковые требования ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" к ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" удовлетворены частично. Взыскано с ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" в пользу ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" из которых 53 632 513,15 рублей неосновательного обогащения, 4 992 242,91 рублей процентов за пользование денежными средствами на сумму неосновательного обогащения, проценты на сумму неосновательного обогащения по ключевой ставке Центрального банка Российской Федерации, действующей в соответствующие периоды, за период с 16.03.2022 по день фактической оплаты, а также 100 000,00 рублей расходов на уплату государственной пошлины. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2022 по делу N А84-753/2020 решение Арбитражного суда города Севастополя от 17.03.2022 в обжалуемой части оставлено без изменений.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2023 возобновлено производство по апелляционной жалобе Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Севастопольский государственный университет".

Исследовав материалы дела, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность судебного акта, руководствуясь положениями статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.03.2016 N 471-р утвержден "Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок, которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион)" (в редакции от 03.06.2019) заказчик обязан производить закупку сооружений и строительных работ в области гражданского строительства путем проведения аукциона в электронной форме.

ФГАОУВО "Севастопольский государственный университет" опубликовано 3 аукциона в электронной форме и один запрос предложений в электронной форме на право заключения Контракта на выполнение работ по капитальному строительству объекта: "Общежитие на 1 200 мест Севастопольского государственного университета, г. Севастополь":

В связи с тем, что при проведении ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" аукциона ни одной заявки подано не было - контракт заключен с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

25.09.2019 между ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" и ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" был заключен государственный контракт N 19710062939190001110/12-19/ЕП-44 на выполнение работ по капитальному строительству объекта "Общежитие на 1200 мест Севастопольского государственного университета г. Севастополь".

Предметом Контракта, заключенного между Университетом и ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" (далее - Ответчик 1, Подрядчик) является выполнение работ по капитальному строительству объекта: "Общежитие на 1200 мест Севастопольского государственного университета, г. Севастополь".

В соответствии с пунктом 2.1 Государственного контракта, цена контракта 604 354 160,00 рублей, с учетом дополнительного соглашения N 3 от 07.05.2020 - 593 191 298,80 рублей.

Подрядчику перечислен платеж по договору по платежному поручению N 503529 от 30.10.2019 на сумму 60 435 416,00 рублей.

На основании пункта 4.3 Контракта сроки выполнения работ (определенного этапа работ) выполняются в соответствии с утвержденным Графиком выполнения работ. На основании актов приема передачи и справок о стоимости выполненных работ по форме КС-2 Подрядчиком выполнено работ на сумму 23 222 704,07 рублей, а именно:

от 20.12.2019 подписан Акт N 1 на сумму 1 220 175,60 рублей;

от 20.12.2019 подписан Акт N 2 на сумму 9 362,40 рублей;

от 20.12.2019 подписан Акт N 3 на сумму 435 579,60 рублей;

от 25.06.2020 подписан Акт N 4 на сумму 4 182 966,05 рублей;

от 25.06.2020 подписан Акт N 5 на сумму 3 974 531,86 рублей;

от 26.06.2020 подписан Акт N 7 на сумму 13 400 088,56 рублей.

Однако 09.09.2020 Заказчиком при проверке объемов выполненных работ и подтверждающей исполнительной и разрешительной документации выявлены работы принятые в рамках Контракта на строительство, которые не могут быть приняты в полном объеме.

Объемы выполненных работ и подтверждающей исполнительной и разрешительной документации по перевозке, размещению и утилизации строительных отходов не могут быть приняты в полном объеме, так как согласно Федерального закона "Об отходах производства и потребления" от 24.06.1998 N 89-ФЗ и приказа Департамента городского хозяйства города Севастополя от 27.09.2019 N 480-ОД "Об утверждении Административного регламента по предоставлению государственной услуги "Выдача разрешения на перемещение отходов строительства, сноса зданий и сооружений, в том числе грунта, на территории города Севастополя" для подтверждения выполненных работ по вывозу и утилизации строительных отходов необходимы, в том числе, следующие документы:

- разрешение на перемещение отходов,

- акт приёма строительных отходов на каждую машину (оригинал),

- акт утилизации на каждую машину (оригинал),

- товарно-транспортные накладные на каждый рейс (оригинал),

Было указано, что вышеперечисленная документация отсутствует, либо оформлена ненадлежащим образом.

Выявлено отсутствие порубочных билетов на вырубку и пересадку зеленых насаждений, платежного поручения на компенсацию вырубки зеленых насаждений, акта расчета компенсационной стоимости на 2020 год.

Не представлена в полном объеме исполнительная и отчетная документация на Раскопки на площади 2300 кв.м. "Участок поля с межевой стеной античного земельного надела N 102", в том числе:

- натурная фотосъемка археологических раскопок - 360 негативов; съемка мелких археологических находок - 120 негативов; графическое оформление полевых работ на площади 2300 кв.м.;

- цветные фотографии с аннотациями к отчету по археологическим исследованиям - 480 негативов, альбом иллюстраций;

- справка о положительной оценке Научным советом по полевым исследованиям Институтом археологии Российской академии наук.

Не представлена в полном объеме исполнительная документация наблюдений на площади 13200 кв.м "Участок поля с межевой стеной античного земельного наделаN 102", в том числе:

- натурная фотосъемка - 2063 негатив;

- съемка мелких археологических находок - 688 негатив;

- научный отчет, цветные фотографии с аннотациями к отчету - 2751 негатив, альбом фотоиллюстраций - 1 шт. и 2730 фотографий;

- справка о положительной оценке Научным советом по полевым исследованиям Институтом археологии Российской академии наук.

По результатам сверки установлено превышение стоимости выполненных работ, связанное с необоснованным отражением в актах выполненных работ стоимости временных зданий и сооружений.

На основании вышеизложенного Заказчик пришел к выводу о необходимости корректировки актов выполненных работ по объектам в отношении исключения неподтвержденных документально объемов работ, а также работ технологически связанных с данными работами.

15.09.2020 между ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" и ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" заключено соглашение о расторжении контракта, которым установили следующее:

Заказчик перечислил Подрядчику 60 435 416,00 рублей аванс.

Как следует из материалов дела, сторонами подписаны сторнирующие акты КС-2 и КС-3, согласно которых объем принятых строительно-монтажных работ уменьшен в связи с фактическим отсутствием определенного объема работ. Стороны пришли к соглашению подписать Акты о приемке выполненных работ (корректировка от 09.09.2020), исходя из содержания которых стороны признают, что Подрядчик выполнил работы на сумму 23 222 704,07 рублей.

Сумма, подлежащая уплате подрядчику, уменьшилась на 16 748 275,44 рублей.

Стороны пришли к соглашению о зачете взаимных требований, в части оплаты выполненных работ:

задолженность Заказчика перед Подрядчиком составляет 0,00 рублей

задолженность Подрядчика составляет 53 960 987,38 рублей.

В течение 30 (тридцати) календарных дней с момента подписания Сторонами Соглашения, Подрядчик обязуется вернуть Заказчику неосвоенные денежные средства в размере 53 960 987,38 рублей.

Данная информация содержится на сайте единой информационной системы (ЕИС) в открытом доступе в сети "Интернет".

С учетом заключенного Соглашения о расторжении Контракта от 15.09.2020 ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" принял обязательство вернуть Университету сумму неосвоенных денежных средств в размере 53 960 987,38 рублей.

Также 20.10.2020 между Университетом и ООО "Факел-Юг" был заключен Договор N 408/20 на поведение строительно-технической экспертизы с целью определить объем фактически выполненных строительно-монтажных работ и их соответствие проектно-сметной документации.

Согласно заключения эксперта, отсутствует согласованный проект производства работ, исполнительная документация, фактический объем выполненных работ не соответствует объему работ предусмотренный контрактом.

Как усматривается из Картотеки арбитражных дел, определением Арбитражного суда города Севастополя от 02.08.2021 по делу N А84-7542/2020 объедены в одно производство дела N А84-753/2020 и N А84-7542/2020, с присвоением делу N А84-753/2020.

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 17.03.2022 по делу N А84-753/2020 признан недействительным государственный контракт от 25.09.2019 N 19710062939190001110/12-19/ЕП-44, заключенный между ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" и ФГУП "СМУ N 13 ФСИН". Исковые требования ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" к ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" удовлетворены частично. Взыскано с ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" в пользу ФГАОУ ВО "Севастопольский государственный университет" из которых 53 632 513,15 рублей неосновательного обогащения, 4 992 242,91 рублей процентов за пользование денежными средствами на сумму неосновательного обогащения, проценты на сумму неосновательного обогащения по ключевой ставке Центрального банка Российской Федерации, действующей в соответствующие периоды, за период с 16.03.2022 по день фактической оплаты, а также 100 000,00 рублей расходов на уплату государственной пошлины. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2022 по делу N А84-753/2020 решение Арбитражного суда города Севастополя от 17.03.2022 в обжалуемой части оставлено без изменений.

Согласно части 2 статьи 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации саморегулируемая организация в случаях, установленных настоящим Кодексом, в целях обеспечения имущественной ответственности членов саморегулируемой организации по обязательствам, возникшим вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения ими обязательств по договорам подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, договорам строительного подряда или договорам подряда на осуществление сноса, заключенным с использованием конкурентных способов заключения договоров, дополнительно формирует компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в случаях, предусмотренных частями 2 и 4 статьи 55.4 настоящего Кодекса. Саморегулируемая организация в пределах средств компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств несет субсидиарную ответственность по обязательствам своих членов в случаях, предусмотренных статьей 60.1 настоящего Кодекса.

Как указано в части 1 статьи 60.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, саморегулируемая организация несет субсидиарную ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения членом такой саморегулируемой организации обязательств по договору строительного подряда, договору подряда на осуществление сноса, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором с использованием конкурентных способов заключения договора.

В соответствии с положениями части 1 статьи 24 Закона N 44-ФЗ, при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (электронный аукцион, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона N 44-ФЗ).

Судом апелляционной инстанции принимается во внимание, что поскольку ФГУП "СМУ N 13 ФСИН" внесло взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в размере 2 500 000,00 рублей - Саморегулируемой организации "Ассоциация строителей Мордовии" не может нести субсидиарную ответственность по обязательствам ФГУП "СМУ N 13 ФСИН", по договорам, заключенным на сумму свыше 500 000 000,00 рублей.

В соответствии с пунктом 2 части 13 статьи 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации, минимальный размер взноса в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств на одного члена саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, выразившего намерение принимать участие в заключении договоров строительного подряда, договоров подряда на осуществление сноса с использованием конкурентных способов заключения договоров, в зависимости от уровня ответственности члена саморегулируемой организации составляет: 2 500 000,00 рублей в случае, если предельный размер обязательств по таким договорам не превышает 500 000 000,00 рублей (второй уровень ответственности члена саморегулируемой организации).

В соответствии с частью 3 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации член саморегулируемой организации имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, по договору подряда на осуществление сноса, заключаемым с использованием конкурентных способов заключения договоров, при соблюдении в совокупности следующих условий:

1) наличие у саморегулируемой организации, членом которой является такое лицо, компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, сформированного в соответствии со статьями 55.4 и 55.16 настоящего Кодекса;

2) если совокупный размер обязательств по указанным в абзаце первом настоящей части договорам не превышает предельный размер обязательств, исходя из которого таким лицом был внесен взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в соответствии с частью 11 или 13 статьи 55.16 настоящего Кодекса. Количество договоров подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, договоров строительного подряда, договоров подряда на осуществление сноса, которые могут быть заключены членом саморегулируемой организации с использованием конкурентных способов заключения договоров, не ограничивается.

Осведомлённость саморегулируемой организации обо всех обязательствах члена саморегулируемой организации не порождает обязанность отвечать по всем без исключения обязательствам члена.

Кроме того требования истца заявлены под условием неисполнения обязательств ответчиком ФГУП "СМУ N 13 ФСИН", которое на момент вынесения решения не может быть принято во внимание, право обратного требования (регресса) в настоящий момент не наступило.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что требования истца к Саморегулируемой организации "Ассоциация строителей Мордовии" необоснованны.

Доводы апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции, и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя в связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Севастополя от 06.05.2021 г. по делу N А84-7542/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Севастопольский государственный университет" оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев, в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Л. Котлярова

Судьи

К.Г. Калашникова Л.Н. Оликова