Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2023 г. N 07АП-12193/22 по делу N А27-20719/2021

город Томск

7 февраля 2023 г.

Дело N А27-20719/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2023 г.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2023 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сбитнева А.Ю.,

судей: Иващенко А.П.,

Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гальчук М.М. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Экстрасервис" (07АП-12193/22) на определение от 01.12.2022 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-20719/2021 (судья Бородынкина А.Е.) о несостоятельности (банкротстве) должника - гражданина Вотиновой Евгении Минневарисовны (29 сентября 1982 года рождения, зарегистрированной по адресу: Кемеровская обл., г. Кемерово, ул. Александрова, д. 14А, кв. 76; место рождения: гор. Степногорск Респ. Казахстан, ОГРНИП 315420500000602, ИНН 420533442126, СНИЛС N 112-792-252 43),

принятое по заявлению акционерного общества "Кемеровская генерация" (город Кемерово) об установлении размера требований кредитора в деле о несостоятельности (банкротстве) должника,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: закрытое акционерное общество "Экстрасервис" (ОГРН: 1024200713371; ИНН: 4207049024, г. Кемерово); Емельянов Иван Васильевич (г. Кемерово); Лапина Наталья Викторовна (г. Кемерово); Гришин Антон Игоревич (г. Кемерово); Ромадина Елена Анатольевна (Кемеровская область - Кузбасс, Кемеровский район, д. Смолино); Целыковский Владимир Семенович (г. Кемерово); Агафоников Андрей Александрович (Московская область, город Люберцы); Колегова Алефтина Алексеевна (Кемеровская область - Кузбасс, Кемеровский район, д. Сухово); Рябушева Елена Ивановна (г. Кемерово); акционерное общество "КУЗБАССЭНЕРГО"; муниципальное образование города Кемерово в лице Администрации города Кемерово; Ананьев Александр Александрович (г. Кемерово); ПАО "Банк Левобережный" (г. Новосибирск); Вотинов Станислав Павлович (г. Кемерово); финансовый управляющий имуществом Вотинова С.П. - Билюченко Сергей Сергеевич,

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "Экстрасервис" - Шангин В.Г., директор, решение от 16.11.2018;

от АО "Кемеровская генерация" - Трубицына С.С. по доверенности от 21.07.2021;

от иных лиц - не явились;

УСТАНОВИЛ:

определением от 05.03.2022 (резолютивная часть объявлена 01.03.2022) Арбитражного суда Кемеровской области в отношении индивидуального предпринимателя Вотиновой Евгении Минневарисовны, 29 сентября 1982 года рождения, зарегистрированной по адресу: Кемеровская обл., г. Кемерово, ул. Александрова, д. 14А, кв. 76; место рождения: гор. Степногорск Респ. Казахстан, ОГРНИП 315420500000602, ИНН 420533442126, СНИЛС N 112-792-252 43 (далее - ИП Вотинова Е.М., должник) введена процедура реструктуризации долгов, финансовым управляющим утвержден Дворяткин Александр Александрович (далее - Дворяткин А.А., финансовый управляющий).

Решением суда от 18.07.2022 должник признан банкротом, введена процедура реализации имущества, финансовым управляющим для участия в процедуре реализации имущества утвержден Дворяткин Александр Александрович.

04.05.2022 в суд поступило заявление акционерного общества "Кемеровская генерация", город Кемерово, ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192 (далее - АО "Кемеровская генерация", кредитор, заявитель) об установлении требований кредитора.

Заявитель просил включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника задолженность по оплате тепловой энергии за период с декабря 2020 года по сентябрь 2021 года в размере 908 288,58 руб.

В ходе судебного разбирательства заявитель размер требований уточнил, просил включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 909 586,61 руб. за период с января 2020 по апрель 2020 года, с ноября 2020 года по сентябрь 2021 года.

Уточнения требований приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Определением суда от 01.12.2022 заявление удовлетворено частично, в третью очередь реестра требований кредиторов должника-гражданина Вотиновой Е.М. включены требования АО "Кемеровская генерация" в размере 509 217,66 руб.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, третье лицо закрытое акционерное общество "Экстрасервис" (далее - ЗАО "Экстрасервис", третье лицо, апеллянт) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит изменить определение суда первой инстанции о включении в реестр требований кредиторов требования АО "Кемеровская генерация" в размере 509 217,66 руб. и включить в реестр кредиторов требования АО "Кемеровская генерация" в размере 205 083,97 руб.

В обоснование доводов жалобы апеллянт указывает, что судом приняты ненадлежащие оформленные акты обследований объекта и не приняты показания не введенного в эксплуатацию прибора учета. Судом не дана надлежащая оценка актам от 26.07.2022, в котором зафиксировано, что теплоснабжение в здании выявлено не было. Факт выявления бездоговорного потребления теплоэнергии не отражен. Исходя из снятых показаний видно, что в период с ноября 2019 по апрель 2020 объем фактического потребления составил на 131,5414 Гкал меньшем чем предъявляется АО "Кемеровская генерация" к оплате. Кроме того, в период с мая 2020 года по август 2023 года в адрес АО "Кемеровская генерация" было перечислено от собственников помещений Тухачевского 22Б суммарно 439 128,90 руб. оплаты за теплоэнергию. Таким образом, финансовый ущерб АО "Кемеровская генерация" отсутствует. По мнению заявителя жалобы, акт обследования от 15.10.2021 вызывает обоснованные сомнения в его достоверности, поскольку составлен в отсутствие ген.директора ЗАО "Экстрасервис". Кроме того, после 2020 АО "Кемеровская генерация" перестало инспектировать объект. Считает, что начисление по расчетному нормативу теплоснабжения в здании недопустимо, поскольку в здании установлен прибор учета следует использовать данные о фактическом потреблении.

АО "Кемеровская генерация" в представленных в порядке статьи 262 АПК РФ возражениях на апелляционную жалобу возражает против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, однако настаивает на том, что заключение одного договора в рамках пункта 44 Постановления N 808 влечет солидарную обязанность собственников нежилых помещений по оплате потребленной тепловой энергии, и просит изменить определение суда первой инстанции в части - удовлетворить требования исходя из солидарной суммы задолженности.

Принявшие участие в судебном заседании представили сторон настаивали на занятых позициях.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе, публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

Как установлено судом и следует из материалов дела, Вотинова Е.М. является собственником нежилых помещений, расположенных в нежилом здании по адресу: г.Кемерово, ул.Тухачевского, 22Б, - помещение 3, площадью 921,6 кв.м., кадастровый номер 42:24:0501007:2800 (право собственности зарегистрировано 06.03.2019), а также помещения литер А, площадью 472,3 кв.м., кадастровый номер 42;24;0101001:12181 (доля в праве , право собственности зарегистрировано 18.03.2019) (выписки из ЕГРН т. 10 л.д.43-45, выписка из ЕГРН от 03.06.2021, представлена в электронном виде 08.10.2021).

С целью теплоснабжения здания и поставки горячей воды между ОАО "Кемеровская теплосетевая компания" и ООО "Акцепт - Плюс" заключен договор N 469т от 22.08.2013.

Впоследствии договор N 469т был расторгнут на основании соглашения сторон от 22.01.2019 с 01.01.2019 в связи с тем, что собственники помещений административного здания, находящегося по адресу: г.Кемерово, ул. Тухачевского, 22Б, - отказались продлять срок действия договора с ООО "Акцепт-Плюс" на 2019 г.

После расторжения договора N 469т новый договор собственниками нежилых помещений (либо иной управляющей компанией по их поручению) с теплоснабжающей организацией так и не был заключен.

АО "Кемеровская генерация" (далее также - теплоснабжающая организация, ТСО), ссылаясь на то, что в последующий период в указанном нежилом здании продолжалось потребление тепловой энергии без заключения письменного договора теплоснабжения, обратилось в суд с настоящими требованиями, полагая при этом, что обязанность всех собственников нежилых помещений (в том числе Вотиновой Е.М.) по погашению образовавшейся задолженности является солидарной.

Частично удовлетворяя заявление АО "Кемеровская генерация" суд первой инстанции исходил из следующих норма права и обстоятельств дела.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

В соответствии с частью 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве. Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с положениями статьи 100 Закона о банкротстве, разъяснениями, изложенными в пункте 26 Постановления N 35, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. Установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Из материалов дела следует, что заявленные Банком требования основаны на неисполнении должником обязательств по оплате тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно статье 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Спецификой договорных отношений, опосредующих энергоснабжение, является их длящийся характер, презюмирующий возможность потребления энергетического ресурса при наличии надлежащего технологического присоединения к централизованной сети.

В пункте 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения, утвержденного Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 N 30, указано, что отсутствие договорных отношений (договора, заключенного в письменной форме) с организацией, чьи энергопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему энергии.

В соответствии с абзацем 10 пункта 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), поэтому такие отношения следует рассматривать как договорные.

Таким образом, отсутствие письменного договора не освобождает собственников помещений в нежилом здании от обязанности возместить стоимость энергии, поскольку обязательство возникло в силу факта потребления тепловой энергии в спорный период (статьи 539, 544 ГК РФ) независимо от наличия или отсутствия соответствующего договора.

Согласно пункту 20 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808, по договору теплоснабжения теплоснабжающая организация обязуется поставить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а потребитель тепловой энергии обязан принять и оплатить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, соблюдая режим потребления тепловой энергии (далее - договор теплоснабжения).

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Абонент обязан оплатить фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 539, пункт 1 статьи 541, статья 544 ГК РФ).

По общему правилу, отказ собственников и пользователей отдельных помещений от коммунальной услуги по отоплению, как и полное исключение расходов на оплату используемой для обогрева тепловой энергии не допускается.

Указанная презумпция может быть опровергнута отсутствием фактического потребления тепловой энергии, обусловленным, в частности, согласованным в установленном порядке демонтажем системы отопления помещения с переходом на иной вид теплоснабжения и надлежащей изоляцией проходящих через помещение элементов внутридомовой системы, а также изначальным отсутствием в помещении элементов системы отопления (неотапливаемое помещение) (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 07.06.2019 N 308-ЭС18-25891 по делу N А53-39337/2017, от 24.06.2019 N 309-ЭС18-21578 по делу N А60-61074/2017).

Теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления. Лица, потребляющие тепловую энергию, теплоноситель, теплосетевые организации должны обеспечивать в порядке, установленном правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, беспрепятственный доступ представителей теплоснабжающей или теплосетевой организации к приборам учета и теплопотребляющим установкам в целях проведения проверок с учетом положений жилищного законодательства. Проверка одного лица может осуществляться не чаще чем один раз в квартал (часть 7 статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ от 27.07.2010 "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении)).

В силу части 8 статьи 22 Закона о теплоснабжении теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. В указанном акте должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими.

Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года (часть 9 статьи 22 Закона о теплоснабжении).

В порядке части 10 статьи 22 Закона о теплоснабжении стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей или ценами, не подлежащими регулированию в соответствии с настоящим Федеральным законом, с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации. В случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

Акт выявления бездоговорного потребления тепловой энергии, в котором не указаны способ и место осуществления такого потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, не является достаточным доказательством факта бездоговорного потребления и не может служить основанием для применения расчетного способа определения объема подлежащей оплате абонентом тепловой энергии. Если разумные сомнения в самом факте проведения проверок теплоснабжающей организацией не опровергнуты, одно лишь наличие в нежилом здании абонента теплопотребляющих установок и приборов учета тепловой энергии не может свидетельствовать о потреблении им тепловой энергии (пункт 7 "Обзор судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.12.2021)).

Согласно материалам дела ТСО 20.02.2019 и 21.11.2019 было проведено обследование объекта теплоснабжения, расположенного по адресу: г.Кемерово, ул.Тухачевского, 22Б, - установлено, что осуществляется потребление тепловой энергии без заключения договора теплоснабжения. Актами N 19-2/474 от 20.02.2019 и 19-12/4 от 21.11.2019 (т.10 л.д.21,22) установлено, что система теплоснабжения двухтрубная, по зависимой схеме, горячее водоснабжение осуществляется через общий теплообменник на все здание, смонтирован собственный индивидуальный тепловой пункт (ИТП), также установлен, что тепловой ввод системы теплоснабжения осуществлен в помещении, не зарегистрированном в ЕГРН.

Согласно акту от 20.02.2019 при его составлении присутствовал бухгалтер ООО "Акцепт плюс", вахтер Каурова Ю.Л. Акт от 21.11.2019 составлен в присутствии завхоза здания Агеенко С.В., генерального директора ЗАО "Экстрасервис" Шангина В.Г.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 6 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, неуведомление абонента о дате и времени проведения сетевой организацией проверки прибора учета не влияет на действительность составленных по ее результатам актов и не может являться основанием для отказа во взыскании с абонента стоимости неучтенного потребления энергии, если доступ к энергопринимающим устройствам и расчетному прибору абонента обеспечен его сотрудниками, включая случаи, когда их полномочия выступать от имени абонента явствовали из обстановки, в которой они действовали.

Оснований для признания актов от 20.02.2019, 21.11.2019 недействительными не установлено, так как доступ к ИТП был обеспечен соответствующими сотрудниками, ответственными за эксплуатацию и доступ в здание, а также одним из собственников.

Совокупный период безучетного потребления электрической энергии определятся с даты предыдущей проверки прибора учета абонента или с даты, не позднее которой такая проверка должна была быть проведена, до даты выявления факта неучтенного потребления (пункт 12 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021).

Впоследствии акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии составлен 26.07.2022 (т.11 л.д.31), в эту же дату проведена проверка систем теплопотребления и узла учета тепловой энергии, теплоносителя (т.11 л.д.35).

В акте от 21.11.2019 N 19-12/4 (т.11 л.д. 24) установлен факт бездоговорного потребления. 10.04.2020 произведено отключение систем теплопотребления на основании заявки собственников, о чем составлен акт N 528 (т.11 л.д. 26). Согласно акту подключения систем теплопотребления объекта от 06.11.2020 N1390 (т. 11 л.д.27) ТСО с участием представителя собственников Шангина В.Г. (генерального директора ЗАО "Экстрасервис") составлен акт о том, что произведена подача тепловой энергии (теплоносителя) на нужды отопления персоналом потребителя на объект: ул. Тухачевского, 22Б, фактическое подключение с 05.11.2020.

Согласно акту обследования от 15.10.2021 N 2582 (т.11 л.д. 29) при обследовании объекта установлено, что на момент обследования система отопления в работе, доступ в ИТП не предоставлен.

Таким образом, совокупность представленных заявителем доказательств подтверждает факт потребления тепловой энергии в спорный период в данном здании.

Доказательств отключения объекта от системы теплоснабжения, осуществления теплоснабжения за счет иных альтернативных источников в спорный период и т.п. в материалы дела не представлено.

Кроме того, из материалов дела следует, что сама Вотинова Е.М. факт теплоснабжения объекта в период отопительных сезонов 2019-2020, 2020-2021 признавала (т. 11 л.д.37), обратившись с заявлением о предоставлении рассрочки погашения задолженности. Согласно пояснениям представителя ЗАО "Экстрасервис" им также не оспаривался факт теплоснабжения в период до апреля 2020 г.

ЗАО "Экстрасервис" в апелляционной жалобе указывает на то, что акт обследования от 15.10.2021 N 2582 вызывает сомнения, так как ген.директор находился в Египте 18.10.2021, однако в данном акте отсутствуют сведения о том, что осмотр производился в присутствии ген.директор ЗАО "Экстрасервис". В данном акте указаны все собственники помещений в здании, и указано, что акт составлен в присутствии Ананьева А.А.

Отсутствие актов о бездоговорном потреблении за отопительные периоды 2019- 2020, 2020-2021 после 21.11.2019 само по себе не свидетельствует об отсутствии теплоснабжения. Напротив, обратное подтверждается актом от 06.11.2020.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу частей 1, 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения подлежит коммерческому учету, который осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения не определена иная точка учета.

Оплата потребленной энергии является одной из основных обязанностей абонента. По общему правилу оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии (часть 9 статьи 15 Закона о теплоснабжении).

Пунктом 55 Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 (далее - ПравилаN 1034), установлено, что для ввода узла учета в эксплуатацию владелец источника тепловой энергии представляет комиссии:

а) принципиальные схемы подключения выводов источника тепловой энергии;

б) акты разграничения балансовой принадлежности;

в) проекты узлов учета, согласованные теплоснабжающей (теплосетевой) организацией в порядке, установленном настоящими Правилами;

г) заводские паспорта составных частей узла учета, содержащие технические и метрологические характеристики;

д) свидетельства о поверке приборов и датчиков, подлежащих поверке, с действующими клеймами поверителя;

е) формуляр измерительной системы узла учета (при наличии такой системы);

ж) смонтированную систему, включая приборы, регистрирующие параметры теплоносителя;

з) ведомость непрерывной работы приборов в течение 3 суток.

В силу части 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случаях отсутствия в точках учета ПУ, их неисправности, нарушения установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний ПУ, являющихся собственностью потребителя.

Аналогичные случаи, при которых коммерческий учет осуществляется расчетным путем, установлены пунктом 31 Правил N 1034.

В пункте 114 Правил N 1034 указано, что определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с Методикой N 99/пр.

По пункту 66 Методики N 99/пр для целей отопления и вентиляции в случае, если в точках учета отсутствуют приборы учета или приборы учета не работают более 30 суток отчетного периода, определение количества тепловой энергии на отопление и вентиляцию (Q(ов)) расчетным путем осуществляется по формуле, включающей в себя такие элементы, как: Qб - базовый показатель тепловой нагрузки, указанный в договоре, Гкал/ч; tвн - расчетная температура воздуха внутри отапливаемых помещений, °C; tфнв - фактическая среднесуточная температура наружного воздуха за отчетный период, °C; tрнв - расчетная температура наружного воздуха для проектирования отопления (вентиляции), °C; T - время отчетного периода, час.

Согласно представленным в материалы дела пояснениям ТСО, стоимость потребленной тепловой энергии в здании в спорный период произведена расчетным путем по формуле 8.2 Приказа Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр.

Как указано ТСО, с 23.01.2019 прибор учета вышел из строя, что зафиксировано в акте 23.01.2019 (т.11 л.д.14), в котором отражен перечень приборов учета, показания приборов учета на дату проверки, в пункте 5 указано, что "_не работает расходометр на обратном трубопроводе. Отсутствует мгновенный расход, показания на теплосчетчике 000 L/h_", "_ узел учета тепловой энергии считается вышедшим из строя". В акте выявления бездоговорного потребления от 08.05.2019 указано на отсутствие приборов учета.

Согласно акту от 21.10.2019 N 19-10/512 (т.11 л.д.21) "_ранее установленные пломбы на запорной арматуре на вводе в ИТП находятся в сохранности_". В акте от 21.11.2019 N 19-12/4 (т.11 л.д.24) установлен факт бездоговорного потребления, указаны сведения о приборах учета. 10.04.2020 произведено отключение теплоснабжения, опломбирована запорная арматура на отопление, 06.11.2020 произведена подача энергии, акт подключения не выдавался. Согласно актам от 26.07.2022 пломбы на запорную арматуру не устанавливались, пломбы ТСО на приборы учета не установлены, узел теплоснабжения не допущен ТСО в эксплуатацию. Более того, при осмотре приборов учета 26.07.2022 представителями ТСО установлено, что архивные данные приборов позволяют сделать вывод о том, что имелись периоды отключения прибора учета от питания.

Собственниками нежилых помещений в здании, финансовым управляющим должника не представлено в суд доказательств введения в эксплуатацию приборов учета тепловой энергии, свидетельства о поверке приборов и датчиков, подлежащих поверке, с действующими клеймами поверителя (в том числе отсутствуют сведения о том, каким образом осуществлялся учет тепловой энергии в период действия договора N 469т и впоследствии в 2019-2021).

Ссылки заявителя жалобы о сохранности пломб судом апелляционной инстанции не принимается, так как из материалов дела следует и участниками спора не опровергнуто, что имелись периоды, когда прибор учета не работал (был выключен).

Представленные ЗАО "Экстрасервис" доказательства не подтверждают представление необходимых документов в отношении узла учета тепловой энергии в ТСО в полном объеме, предусмотренных Правилами N 1034.

Таким образом, вопреки доводам заявителя жалобы, при отсутствии надлежащим образом введенных в эксплуатацию приборов учета, стоимость потребленной тепловой энергии правомерно определена ТСО расчетным путем.

Оснований для применения формулы по расчету теплопотребления приложения 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354) в рассматриваемом случае также не имеется.

Так, Правилами N 354 (пункт 3 Приложения N 2) установлены формулы для расчета платы по отоплению для случаев, когда:

- в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором ни одно жилое или нежилое помещение не оборудовано индивидуальным и (или) общим (квартирным) прибором учета тепловой энергии;

- в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором хотя бы одно, но не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии;

- в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором хотя бы одно, но не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии, при этом все помещения общего пользования не оснащены отопительными приборами или иными теплопотребляющими элементами внутридомовой системы отопления;

- в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором ни одно жилое или нежилое помещение не оборудовано индивидуальным и (или) общим (квартирным) прибором учета тепловой энергии, при этом все помещения общего пользования не оснащены отопительными приборами или иными теплопотребляющими элементами внутридомовой системы отопления;

- в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии.

В отсутствие изначально общего прибора учета для всего здания, надлежащим образом введенного в эксплуатацию, опломбированного, применение данных формул является невозможным.

Также недопустимым в рассматриваемом случае является применение формулы, приведенной в пункте 2 Приложение N 2 (Размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м не оборудованном индивидуальным прибором учета тепловой энергии жилом доме), так как в данном случае речь не идет о нежилом помещении в многоквартирном доме.

Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (статья 210 ГК РФ). Собственнику помещения, машино-места принадлежит доля в праве собственности на общее имущество в таких здании или сооружении. К общему имуществу относятся, в частности, вспомогательные помещения (например, технические этажи, чердаки, технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, обслуживающие более одного помещения, машино-места в этих здании или сооружении), крыши, ограждающие конструкции этих здания или сооружения, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся за пределами или внутри помещений, машино-мест и обслуживающее более одного помещения, машино-места. Особенности отнесения имущества к общему имуществу устанавливаются законом. (статья 287.4, 287.5 ГК РФ).

В пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 64 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания" указано, что при рассмотрении споров, связанных с определением правового режима общего имущества здания, помещения в котором принадлежат на праве собственности нескольким лицам, судам необходимо исходить из следующего.

Регулирование отношений собственников помещений в многоквартирном доме, возникающих по поводу общего имущества, предусмотрено статьями 289, 290 ГК РФ, статьей 36 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ). Кроме того, отношения собственников помещений в любых объектах недвижимости, которые созданы в порядке долевого строительства, прямо урегулированы статьями 1 и 16 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Отношения собственников помещений, расположенных в нежилом здании, возникающие по поводу общего имущества в таком здании, прямо законом не урегулированы. Поэтому в соответствии с пунктом 1 статьи 6 ГК РФ к указанным отношениям подлежат применению нормы законодательства, регулирующие сходные отношения, в частности статьи 249, 289, 290 ГК РФ.

Собственникам помещений, машино-мест в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения многоквартирного дома, несущие и ненесущие конструкции, механическое, электрическое, санитарнотехническое и иное оборудование многоквартирного дома, расположенное за пределами или внутри помещений, обслуживающее более одного помещения (пункт 1 статьи 290 ГК РФ).

Согласно пункту 2 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого помещения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491, в состав общего имущества включаются в том числе помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, мусороприемные камеры, мусоропроводы, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование).

В пункте 44 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808, предусмотрено, что в случае если в жилом доме имеется встроенное или пристроенное нежилое помещение, то заявки о заключении договора теплоснабжения подаются лицом, осуществляющим деятельность по управлению многоквартирным домом в соответствии с жилищным законодательством в отношении многоквартирного дома, за исключением нежилого помещения, а в отношении нежилого помещения - владельцем такого помещения в соответствии с настоящими Правилами, и при этом объем потребления (в ценовых зонах теплоснабжения - порядок его определения) и порядок учета поставляемых собственникам жилых и нежилых помещений тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя фиксируются в договоре теплоснабжения раздельно по жилой части дома и встроенному или пристроенному нежилому помещению.

В случае если в нежилом здании имеется один тепловой ввод, то заявка на заключение договора теплоснабжения подается владельцем нежилого помещения, в котором имеется тепловой ввод, при наличии в нежилом здании нескольких тепловых вводов, заявки на заключение договора теплоснабжения подаются каждым владельцем помещения, в котором имеется тепловой ввод. Отношения по обеспечению тепловой энергией (мощностью) и (или) теплоносителем и оплате соответствующих услуг с владельцами иных помещений, не имеющих теплового ввода, определяются по соглашению между владельцами таких помещений и владельцами помещений, заключивших договор теплоснабжения.

В данном случае право собственности на непосредственно помещение, в котором находится тепловой ввод, ни за кем не зарегистрировано. Однако пунктом 44 Правил N 808 вообще не регулируется вопрос заключения договора теплоснабжения в случае, когда право собственности конкретного лица на помещение, в котором имеется тепловой ввод, не зарегистрировано. Вместе с тем, по смыслу положений статьи 287.5, 290 ГК РФ в таком случае помещение, в котором имеется тепловой ввод, должно быть признано общим имуществом собственников нежилых помещений. В связи с чем суд полагает, что ТСО сделан верный вывод о необходимости заключения договора теплоснабжения со всеми собственниками нежилых помещений в здании на стороне потребителя. Однако суд не может согласиться с тем, что заключение такого договора влечет солидарную обязанность собственников нежилых помещений по оплате потребленной тепловой энергии.

В обязательстве в качестве каждой из его сторон - кредитора или должника - могут участвовать одно или одновременно несколько лиц (статья 308 ГК РФ).

Множественность стороны в обязательстве по общему правилу не влечет вывод о его солидарном характере.

По российскому законодательству обязательство со множественностью лиц предполагается долевым, если его солидарный характер не установлен законом или договором (ст. 322 ГК). Солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное (статья 322 ГК РФ).

В данном случае обязательство ТСО по теплоснабжению объекта является неделимым, но обязательства собственников нежилых помещений по оплате потребленной тепловой энергии являются денежными, в связи с чем соответствуют критерию делимости, не могут быть признаны неделимыми. Соответственно, если собственники нежилых помещений возражают относительно установления в договоре теплоснабжения их солидарной обязанности по оплате тепловой энергии, ТСО не вправе этого требовать.

Более того, положения статьи 210 ГК РФ не могут быть истолкованы как предусматривающие обязанность собственника нести бремя содержания не только своего собственного имущества (в части доли нежилого помещения пропорционально общему объему здания), но и в части имущества, принадлежащего другим собственникам нежилых помещений.

Каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению (статья 249 ГК РФ).

При отсутствии соответствующего правового регулирования подлежат применению нормы права, регулирующие вопросы теплоснабжения жилых помещений в МКД.

Сособственники жилого помещения в многоквартирном доме несут обязанность по оплате жилого помещения и коммунальных услуг соразмерно их доле в праве общей долевой собственности на жилое помещение (статья 249 ГК РФ).

Согласно ответу на запрос суда технический паспорт на здание не оформлялся. Расчет доли Вотиновой Е.М. заявителем произведен на основании данных ЕГРН о нежилых помещениях, входящих в здание (т.10 л.д.74):

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:1778 - площадь 254,2 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:1779 - площадь 33 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:12862 - площадь 580,5 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:1140 - площадь 22,4 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:2758 - площадь 130,8 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:2801 - площадь 10,5 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:2759 - площадь 398,4кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:2777 - площадь 69,4 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:2800 - площадь 921,6 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:7469 - площадь 584,4 кв.м.,

- Помещение кадастровый номер 42:24:0501007:12181 - площадь 472,3 кв.м.,

Итого - 3190,3 кв.м., в том числе доля помещений, принадлежащих Вотиновой Е.М. - 1157,75 кв.м. (921,6+472,3/2). Сведения о собственниках помещений с кадастровыми номерами 42:24:0501007:1778, 42:24:0501007:1779 в ЕГРН отсутствуют.

Исходя из представленного заявителем расчета, никакие расходы по содержанию (теплоснабжению) общих помещений собственников нежилых помещений в здании в сумму задолженности не включались.

Более того, собственниками нежилых помещений заключено соглашение от 25.09.2019 (представлено в электронном виде 15.06.2022), в котором собственники фактически согласовали при отсутствии одновременно у собственников приборов учета распределять объем энергопотребления пропорционально площади принадлежащих собственникам помещений.

Таким образом, учитывая приведенные выше нормы права и установленные фактические обстоятельства, довод АО "Кемеровская генерация" о том, что заключение одного договора влечет солидарную обязанность собственников нежилых помещений по оплате потребленной тепловой энергии является несостоятельным.

Согласно материалам дела задолженность должника по оплате тепловой энергии пропорционально доле нежилых помещений, принадлежащих должнику, составила 509 217,66 руб.

Из расчета следует, что за 2020 г. неоплаченной осталась задолженность, приходящаяся за долю Вотиновой Е.М., остальные собственники с расчетом задолженности согласились, оплатив ее.

Каких-либо документов по оплате задолженности должником, контррасчет суммы требований в материалы дела не представлено.

Таким образом, наличие и размер задолженности должника подтверждается материалами дела.

При установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и нормативы удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии (пункт 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении).

Теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения (пункт 6 статьи 15 Закона о теплоснабжении).

ТСО представлены сведения о тепловых потерях, включенных в тариф (т.11 л.д.124).

Спорный участок тепловых сетей (трубопроводы 2 dy 80 мм от внешней границы стены здания гаража (г.Кемерово, ул. Тухачевского, 22Б, корпус 1) до внешней границы стены здания (г.Кемерово, ул.Тухачевского, 22Б)) не учтен в качестве бесхозяйного, согласно инвентаризационному паспорту на сеть теплоснабжения квартала 4-5 Центрального района спорный участок отнесен к собственности хозяйствующего субъекта - ООО "Акцепт-плюс" согласно акту на установление границ эксплуатационной ответственности от 27.05.2013. Сведения о регистрации права собственности на данный участок тепловых сетей в дело не представлены.

Договор между ТСО и ООО "Акцепт плюс" N 469т заключался в интересах собственников нежилых помещений в здании.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, в силу принципа эстоппель собственники в настоящее время не могут оспаривать принадлежность сетей, поскольку ранее при исполнении договора N 469т ими признавался факт принадлежности сетей собственникам здания (нежилых помещений в здании). Тем более, что и мер к постановке спорного участка сетей на учет как бесхозяйного ими тоже не принималось.

Кроме того, после расторжения договора N 469т иными собственниками оплачена задолженность за 2019 г., 2020 г., не было высказано возражений относительно разграничения балансовой принадлежности сетей с учетом границы, ранее согласованной в договоре N 469т. К эксплуатационной ответственности собственников иных смежных зданий спорный участок сетей также не отнесен, что подтверждается договором между АО "Кемеровская генерация" и Ананьевым А.А., актом разграничения балансовой принадлежности от 02.09.2020.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно признал подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника задолженность должника за потребленную тепловую энергию за период с января 2020 по сентябрь 2021 в общей сумме 509 217,66 руб.

Дело о банкротстве возбуждено 15.10.2021, следовательно, задолженность за заявленный период взыскания задолженности (по сентябрь 2021 включительно) не является текущей.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьёй 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 01.12.2022 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-20719/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Экстрасервис" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью состава суда, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети Интернет.

Председательствующий

А.Ю. Сбитнев

Судьи

А.П. Иващенко Н.А. Усанина