Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2023 г. N 13АП-1627/23 по делу N А56-106038/2022

г. Санкт-Петербург

07 февраля 2023 г.

Дело N А56-106038/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 февраля 2023 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Загараевой Л.П.,

судей Будылевой М.В., Горбачевой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Хариной И.С.,

при участии:

от заявителя: Хедрот Ю.С. по доверенности от 01.12.2022, Голубева О.В. по доверенности от 01.12.2022,

от ответчика: Канина Т.Е. по доверенности от 10.01.2021, Петроченков А.Н. по доверенности от 29.08.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1627/2023) ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.12.2022 по делу N А56-106038/2022, принятое

по заявлению ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС"

к Межрайонной ИФНС России N 17 по Санкт-Петербургу

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС" (далее - заявитель, Общество, ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС", налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 17 по Санкт-Петербургу (далее - Инспекция, налоговый орган, Межрайонная ИФНС России N 17 по Санкт-Петербургу) от 12.08.2022 N 4567 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением от 15.12.2022 в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на неверное определение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции неправильно истолкованы пункты 1 и 2 статьи 10 международного Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал".

В судебном заседании представители Общества поддержали доводы, приведенные в апелляционной жалобе, а представители Инспекции доводы жалобы отклонили и просили оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленного ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС" уточненного (номер корректировки-1) налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2021 года, в котором применена ставка в размере 5 процентов по доходу в виде дивидендов, выплаченных Обществом иностранной организации - компании "ASSTRA Transport AG" (Швейцария).

В ходе камеральной налоговой проверки налоговым органом установлено нарушение Обществом положений п. 2 ст. 10 Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал", ст.ст. 309, 310, 312 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), выразившееся в неприменении ставки налога на прибыль организаций в размере 15 процентов с дивидендов иностранной организации от российской организации, составлен акт налоговой проверки от 05.04.2022 N 2968 (далее - Акт проверки).

По результатам проверки Инспекцией вынесено решение от 12.08.2022 N 4567 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - Решение), согласно которому налогоплательщику доначислен налог на прибыль организаций в размере 15 % от суммы за 9 месяцев 2021 года в размере 7 840 800 руб., начислены пени в размере 1 393 440,84 руб.

Не согласившись с Решением, Общество обратилось в Управление ФНС по Санкт-Петербургу с апелляционной жалобой.

Решением Управления ФНС по Санкт-Петербургу от 06.10.2022 N 16-15/51810@ в удовлетворении жалобы Общества отказано.

Заявитель, считая обжалуемое Решение незаконным и необоснованным, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Судом первой инстанции в удовлетворении заявления отказано.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев материалы дела, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, оценив доводы апелляционной жалобы, считает, что она не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Объектом обложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

В соответствии с п. 4 ст. 247 НК РФ прибылью признается для иных иностранных организаций - доходы, полученные от источников в Российской Федерации.

Доходы указанных налогоплательщиков определяются на основании ст. 309 НК РФ.

В силу п.1 ст.309 НК РФ дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Согласно п.4 ст.286 НК РФ, если налогоплательщиком налога на прибыль является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающих указанный доход налогоплательщику.

Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода.

В соответствии со ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Как следует из содержания п.1 ст.312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогами в этом другом Государстве.

Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законами этого Государства, но если получатель является фактическим владельцем дивидендов, то взимаемый налог не должен превышать:

а) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (отличная от товарищества), которой прямо принадлежит по меньшей мере 20 процентов капитала компании, выплачивающей дивиденды, и иностранный капитал, инвестированный в нее, превышает двести тысяч (200 ООО) швейцарских франков или их эквивалент в любой другой валюте на момент начисления дивидендов;

б) 15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Компетентные органы Договаривающихся Государств по взаимному согласию установят способ применения таких ограничений.

Положения настоящего пункта не затрагивают налогообложения компании в отношении прибыли, из которой выплачиваются дивиденды.

При этом, пунктом 1 статьи 7 НК РФ установлен приоритет правил и норм международных договоров Российской Федерации над правилами и нормами, предусмотренными Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами.

Из материалов дела следует, что ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС" 28.10.2021 представлен в налоговый орган налоговый расчет о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2021 года, в соответствии с которым сумма налога на прибыль организаций с дивидендов иностранной организации от российской организации, начисленного к уплате в бюджет, составила 4 000 000 руб. До завершения камеральной проверки 22.12.2021 Общество представило уточненный расчет, которым внесены изменения в первичный налоговый расчет о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2021 года. Сумма дополнительно исчисленного к уплате в бюджет налога составила 159 200 руб.

Учредителем Общества с 14.02.2011 по 23.07.2020 являлась иностранная организация "ASSTRA Logistics AG" с долей участия 100% (номинальная стоимость доли 15 000 руб.). На основании Решения N БН от 06.02.2019 компания "ASSTRA Logistics AG" осуществила вклад в добавочный капитал Общества в сумме 13 500 000 руб. Таким образом, сумма общих инвестиций иностранной организации "ASSTRA Logistics AG" составила 13 515 000,0 рублей.

С 24.07.2020 по 09.06.2021 учредителем Общества являлась иностранная организация "ASSTRA Forwarding AG" с долей участия 100% (номинальная стоимость доли 15 000 руб.). На основании Решения N БН от 17.05.2021 компания "ASSTRA Forwarding AG" осуществила вклад в добавочный капитал Общества в сумме 3 200 000 руб. Таким образом, сумма общих инвестиций иностранной организации "ASSTRA Forwarding AG" составила 16 715 000,0 рублей.

По состоянию на май 2021 года добавочный капитал Общества составил 16 700 000 руб., что подтверждается выпиской из бухгалтерского баланса по состоянию на 30.06.2021.

07.05.2021 произошла реорганизация ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС" (запись ГРН N 2217801489035) путем присоединения к нему ООО "АССТРА КАРГО" и ООО "АССТРА-РУССЛАНД".

Учредителем ООО "АССТРА КАРГО" и ООО "АССТРА-РУССЛАНД" являлась иностранная организация "ASSTRA Transport AG" с долей участия 100%. Номинальная стоимость доли ООО "АССТРА КАРГО" составляла 11 000 руб., номинальная стоимость доли ООО "АССТРА-РУССЛАНД" - 725 684,67 руб.

По результатам реорганизации ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС" уставный капитал Общества распределен между компаниями "ASSTRA Forwarding AG" с долей участия 1,99% и "ASSTRA Transport AG" с долей участия 98,01% (Протокол N 1 от 26.02.2021 совместного общего собрания участников ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС", ООО "АССТРА КАРГО", ООО "АССТРА-РУССЛАНД").

В соответствии с представленными Обществом документами размер иностранных инвестиций в имущество Общества составляет 217 422,58 швейцарских франков по курсу Центрального банка РФ на дату начисления дивидендов 10.08.2021 (1 франк - 80,2662 руб.):

1) 15 000 руб. (186,88 швейцарских франков) - вклад компании "ASSTRA Logistics AG" в уставный капитал ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС";

2) 13 500 000 руб. (168 190,35 швейцарских франков) - вклад в добавочный капитал на основания решения компании "ASSTRA Logistics AG" N БН от 06.02.2019;

3) 3 200 000 руб. (39 867,34 швейцарских франков) - вклад в добавочный капитал на основании решения компании "ASSTRA Forwarding AG" N БН от 17.05.2021;

4) 11 000 руб. (137,04 швейцарских франков) - вклад компании "ASSTRA Transport AG" в уставный капитал ООО "АССТРА КАРГО";

5) 725 684,67 руб. (9 040,97 швейцарских франков) - вклад компании "ASSTRA Transport AG" в уставный капитал ООО "АССТРА-РУССЛАНД".

Как установлено судом первой инстанции, прямые иностранные инвестиции (вклад в уставный капитал ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС", ООО "АССТРА КАРГО", ООО "АССТРА-РУССЛАНД") в Общество составили 751 684,67 руб. (9 364,89 швейцарских франков), из которых 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков) осуществила компания "ASSTRA Transport AG".

Иные инвестиции - добавочный капитал (вклад в имущество ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС") в сумме 16 700 000 руб. (208 057,69 швейцарских франков) осуществлены компанией "ASSTRA Forwarding AG" (с учетом вклада предыдущего учредителя Общества компании "ASSTRA Logistics AG").

Таким образом, фактически прямые иностранные инвестиции (вклад в уставный капитал ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС") компании "ASSTRA Transport AG" составили 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков), что не превышает установленную для применения ставки по налогу на прибыль 5% величину 200 000 швейцарских франков. Иных инвестиций компания "ASSTRA Transport AG" не осуществляла.

Поскольку прямые иностранные инвестиции в Общество (вклад в уставный капитал) со стороны компании ASSTRA Transport AG составляют 736 684,67 руб., то есть менее 200 000 швейцарских франков, по результатам камеральной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 4567 от 12.08.2022, в котором Инспекция указала на несоблюдение Обществом требований, установленных п. 2 ст. 10, Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал", ст. 309, 310, 312 НК РФ, что привело к неправомерному применению ставки 5% на доход в виде дивидендов и занижению налога на прибыль организаций на сумму 7 840 800 руб.

Перераспределение долей в уставном капитале Общества между учредителями в результате реорганизации Общества в форме присоединения не влечет такое же перераспределение иных собственных средств Общества (добавочного капитала, резервного капитала, нераспределенной прибыли и др.) между участниками.

С учетом изложенного, поскольку фактически компания ASSTRA Transport AG произвела инвестиции в ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС" в сумме 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков), то есть менее 200 000 швейцарских франков, налог на прибыль должен исчисляться по ставке 15% на основании положений подпункта б) пункта 2 статьи 10 Соглашения (условие о владении не менее 20% уставного капитала выполнено, но не выполнено условие о размере инвестирования в капитал от 200 000 швейцарских франков).

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала, осуществляемое иностранным инвестором непосредственно и самостоятельно, в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации (ст. 2 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации").

Кроме того, Федеральным законом от 09.07.1999 N 160-ФЗ установлено определение прямой иностранной инвестиции: приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС, таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.

Из Комментариев к Модельной налоговой конвенции ОЭСР следует, что термин "капитал" должен пониматься так же, как в корпоративном законодательстве. Поскольку в корпоративном законодательстве Российской Федерации используется понятие "уставный капитал", термин "капитал", используемый в подпункте а) пункта 2 статьи 10 Соглашения со Швейцарией, означает уставный капитал, в связи с чем термин "инвестированный в нее капитал" предполагает внесение соответствующих сумм в уставный капитал российской организации. Одновременно термин "дивиденды" в пункте 4 статьи 10 Соглашения со Швейцарией определяется как доход от акций или других прав, дающих право на участие в прибыли. При этом доход от акций или других прав, дающих право на участие в прибыли, может быть получен только при условии владения уставным капиталом организаций.

Таким образом, термин "капитал", используемый в подпункте "а" пункта 2 статьи 10 "Дивидены" Конвенции, означает "уставный капитал". Соответственно, термин "инвестированный в нее иностранный капитал" предполагает внесение соответствующий сумм в уставный капитал организации.

С учетом изложенного, апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что для применения льготной ставки налогообложения дивидендов по Соглашению со Швейцарией их получатель должен вложить не менее 200 000 швейцарских франков именно в уставный капитал российской организации, в остальных случаях применению подлежит ставка налога 15%.

Поскольку фактически прямые иностранные инвестиции (вклад в уставный капитал ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС") компания "ASSTRA Transport AG" осуществила в сумме 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков), что меньше необходимой суммы 200 000 швейцарских франков, применение ставки по налогу на прибыль 5% является неправомерным.

При этом, каких-либо иных инвестиций (вклад в добавочный капитал) компания "ASSTRA Transport AG" не осуществляла.

Иные инвестиции, а именно вклад в имущество ООО "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС") в сумме 16 700 000 руб. (208 057,69 швейцарских франков), произведены учредителем "ASSTRA Forwarding AG" (с учетом вклада предыдущего учредителя Общества компании "ASSTRA Logistics AG").

На основании указанных обстоятельств суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в рассматриваемой ситуации отсутствуют правовые основания для признания недействительным Решения Инспекции от 12.08.2022 N 4567 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного, апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства, имеющие значение для дела, оценил в совокупности и взаимосвязи представленные сторонами доказательства, правильно применив нормы материального и процессуального права, принял законное и обоснованное решение. Оснований для отмены решения суда первой инстанции апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15 декабря 2022 года по делу N А56-106038/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Л.П. Загараева

Судьи

М.В. Будылева О.В. Горбачева