Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2023 г. N 13АП-39130/22 по делу N А56-26019/2022

г. Санкт-Петербург

07 февраля 2023 г.

Дело N А56-26019/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 февраля 2023 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Жуковой Т.В.,

судей Богдановской Г.Н., Смирновой Я.Г.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Апхудовым А.А.,

при участии:

от истца: представитель Жолнеровский Д.Л. по доверенности от 25.01.2023,

от ответчика: представитель Васьковская А.Н. по доверенности от 05.10.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-39130/2022) ООО "ЦДР Строй" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.10.2022 по делу N А56-26019/2022, принятое

по иску общество с ограниченной ответственностью "ЦДР Строй"

к обществу с ограниченной ответственностью "Строй Прогресс"

о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ЦДР Строй" (далее - истец. ООО "ЦДР Строй", субподрядчик) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Строй Прогресс" (далее - ответчик, ООО "Строй Прогресс", генподрядчик) о взыскании 2 924 444 рублей 50 копеек задолженности.

Решением суда от 29.10.2022 в удовлетворении иска отказано.

Истец, не согласившись с вынесенным решением, подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что задержка в выполнении работ, о которой было заявлено в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ответчиком, обусловлена просрочкой исполнения обязательств кредитором, о чем отмечается в представленных в материалы дела письмах.

Податель жалобы указал, что суд уклонился от исследования представленных письменных документов, полностью положившись на позицию ответчика, и приняв решение по требованиям, не заявленным в процессе, - о проведении зачета встречных требований.

25.01.2023 до судебного заседания в канцелярию апелляционного суда от ответчика в электронном виде поступил отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с возражениями против доводов истца.

26.01.2023 в судебном заседании апелляционного суда истец и ответчик остались на указанных выше правовых позициях.

Исследовав материалы дела, ознакомившись с доводами апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, суд апелляционной инстанции установил следующее.

17.08.2021 между ООО "ЦДР Строй" (субподрядчик) и ООО "Строй Прогресс" (генподрядчик) был заключен договор строительного субподряда N 157/СП-21 (далее - договор N 157/СП-21), в соответствии с условиями которого субподрядчик обязался выполнить комплекс строительных работ по устройству вентиляции, по проекту шифр 17/12/15-03-07-ОВ на строительном объекте: "Многоквартирные жилые дома со встроенными помещениями обслуживания, подземными и надземными автостоянками. 3 этап. Корпус 7", расположенном по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, земли САОЗТ "Ручьи" (кадастровый номер земельного участка: 47:07:0722001:70), а генподрядчик обязался принять результат выполненных работ и оплатить его в соответствии с условиями договора.

Цена договора и порядок расчетов согласованы сторонами в разделе 3 указанного договора.

В соответствии с подпунктом 3.6.1. работы, включенные в формы N КС-2, N КС-3, подписанные последними по времени в рамках исполнения настоящего договору, оплачиваются генподрядчиком в течение 30 банковских дней с момента подписания сторонами итогового протокола о выполнении работ по договору.

Обращаясь с исковым заявлением в суд, истец указал, что субподрядчик выполнил по спорному договору на 2 924 444 рубля 50 копеек.

В обоснование стоимости выполненных работ истец представил в материалы дела счета-фактуры от 31.12.2021 N 36 на 1 443 351 рубль за период с 16.11.2021 по 31.12.2021, от 15.01.2022 N 01 на 1 471 093 рубля 50 копеек за период с 01.01.2022 по 15.01.2022.

Поскольку ООО "Строй Прогресс" оплату выполненных ООО "ЦДР Строй" по договору N 157/СП-21 не произвело, добровольно требования истца об оплате задолженности, заявленные в претензионном порядке, не удовлетворило, истец обратился в суд с настоящим иском.

Ответчик, возражая против заявленных ООО "ЦДР Строй" требований, сослался на то, что на стороне истца имелась просрочка в выполнении работ по спорному договору, в связи с чем ООО "Строй Прогресс"на основании пункта 9.2. договора воспользовалось правом на удержание суммы начисленной неустойки из сумм, подлежащих оплате субподрядчику по договору.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи с соблюдением положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного иска.

Статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает пределы рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции, согласно которым при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле доказательствам повторно рассматривает дело.

Повторно рассмотрев настоящее дело в порядке апелляционного производства, апелляционный суд полагает решение суда первой инстанции не подлежащим изменению в связи со следующим.

В соответствии со статьями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В силу пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Пунктом 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Согласно пункту 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

В силу абзаца второго пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации (с учетом разъяснений, содержащихся в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда"), основанием для признания судом одностороннего акта сдачи или приемки результата работ недействительным является признание обоснованными мотивов отказа заказчика от подписания акта. При необоснованном отказе заказчика от подписания направленного ему подрядчиком акта выполненных работ односторонний акт выполненных работ также может быть надлежащим подтверждением фактического выполнения работ на указанную в этом акте сумму.

Пунктом 2 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В пункте 2.1. договора N 157/СП-21 стороны согласовали начальный и конечный сроки выполнения работ: начальный срок - 24.08.2021, конечный срок - 15.10.2021.

Из материалов дела следует, что субподрядчик нарушил конечный срок выполнения работ не менее чем на 77 календарных дней, что подтверждается указанными в исковом заявлении счетами-фактурами от 31.12.2021 N 36 и от 15.12.2022 N 01.

Согласно пункту 9.2. договора N 157/СП-21 за нарушение субподрядчиком конечного срока выполнения работ субподрядчик по правилам настоящего пункта уплачивает штрафную неустойку в размере 10% (десяти процентов) от цены договора. Генподрядчик вправе удержать сумму начисленных неустоек и штрафов из сумм, подлежащих уплате субподрядчику по договору (пункт 3.5. договора).

В соответствии с пунктом 3.1. названного договора ориентировочная цена на момент подписания договора составила 6 949 562 рубля 55 копеек, в том числе НДС 20%.

За нарушение конечного срока выполнения работ генподрядчиком начислена неустойка в размере 10% от цены договора, что составил 694 956 рублей 26 копеек.

ООО "Строй Прогресс" направило ООО "ЦДР Строй" уведомление исх. N И-0054-СП от 08.02.2022 об удержании неустойки в размере 694 956 рублей 26 копеек за нарушение конечного срока выполнения работ из суммы, подлежащей уплате ООО "ЦДР Строй" по договору от 17.08.2021 N 157/СП-21 (пункт 3.5 договора).

Помимо прочего, ранее 02.02.2022 в адрес субподрядчика было направлено письмо исх. N И0039-СП, с требованием в срок до 10.02.2022 завершить все работы на объекте, что субподрядчиком исполнено не было.

Согласно пункту 3.4. договора, оплата выполненных субподрядчиком работ производится генподрядчиком при условии сдачи-приемки выполненных работ. Основанием для оплаты работ являются подписанная обеими сторонами справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и прилагаемая к ней расшифровка по видам работ с указанием выполненных объемов и их стоимости по форме КС-2, выставляемый субподрядчиком счет-фактура на оплату предъявляемых результатов работ и необходимый комплект исполнительной документации по выполненным работам.

В соответствии с пунктом 3.7. договора выплата накопленной в соответствии с пунктом 3.5. договора суммы в размере 5% от стоимости выполненных работ осуществляется в течение 12 (двенадцати) месяцев с момента подписания Итогового протокола о выполнении работ по договору.

Исходя из положений пункта 3.8. договора субподрядчик оплачивает услуги генподрядчика, связанные с обеспечением электроэнергией, координацией работ, выполняемых субподрядчиком, и другие услуги (далее - "ген. услуги") в размере 2% (в том числе НДС 20%) от цены договора. Оплата ген. услуг производится частями в размере 2% от стоимости выполненных работ в соответствии с подписанными сторонами Актами и справки по форме КС-2, КС-3 в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписаниями сторонами Актами и справки по форме КС-2, КС-3 по соответствующей части работ путем перечисления денежных средств на счет генподрядчика или путем проведения зачета встречных однородных требований с подписанием соответствующего акта зачета. Генподрядчик имеет право удержать стоимость ген. услуг из суммы, подлежащей оплате субподрядчику за выполненные работы (пункт 3.5 договора).

На основании пункта 4.1. договора ежемесячно в срок до 15 (пятнадцатого) числа календарного месяца, следующего за отчетным, субподрядчик составляет и передает генподрядчику подписанные и скрепленные печатью 3 экземпляра формы КС-3, 3 экземпляра формы КС-2, всю необходимую исполнительную и сопроводительную документацию по работам, выполненным в отчетном месяце. Указанная документация должна быть согласована в соответствии с пунктом 4.10 договора.

В соответствии с пунктом 4.10 договора, представитель генподрядчика, осуществляющий функцию технического надзора (сотрудник либо уполномоченная организация), производит проверку выполненных субподрядчиком работ на предмет соответствия смете по количеству и качеству.

После согласования представителем генподрядчика, осуществляющего функции технического надзора, актов и справок по формам N КС-2, N КС-3 за отчетный месяц, указанные акты передаются на утверждение генподрядчику в целях сдачи работ согласно пункту 4.1. договора.

31.12.2021 истец направил в адрес ответчика акты приемки выполненной работы на 1 443 351 рубль. Данные работы были приняты генподрядчиком.

Письмом исх. N 03/22 17.01.2022 истец направил в адрес ответчика акты приемки выполненных работ на 1 471 093 рубля 50 копеек за период с 01.01.2022 по 15.01.2022.

Указанные акты ответчиком приняты не были, в связи с нарушением субподрядчиком порядка сдачи-приемки работ, о чем генподрядчик сообщил субподрядчику письмом исх. N И-0053-СП от 08.02.2022.

В соответствии с пунктом 4.10 договора, выполненные работы должны быть проверены представителем генподрядчика, осуществляющим функции технического надзора, что субподрядчиком сделано не было по причине того, что часть работ не была выполнена.

08.02.2022 в связи с невыполнением ООО "ЦДР Строй" обязательств по договору N 157/СП-21 ООО "Строй Прогресс" письмом исх. N И-0054-СП от 08.02.2022 вызвал представителя субподрядчика для составления акта разграничения работ на 11.02.2022 в 10:00.

В назначенное время представитель субподрядчика не явился, в связи с чем, генподрядчик составил акт разграничения в одностороннем порядке.

Согласно акту разграничения генподрядчик разграничил объем выполненных субподрядчиком работы и работ осуществляемых генподрядчиком собственными силами, в соответствии с которым генподрядчиком были осуществлены работы на сумму 1 419 000 рублей, что было вызвано обязательствами генподрядчика перед заказчиком, в том числе по срокам выполнения работ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Поскольку работы должны были быть приняты с подписанием акта выполненных работ (по форме N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (по форме N КС-3), а иных работ, кроме принятых и оплаченных ответчиком, к приемке и оплате истцом с соблюдением установленного в договоре N 157/СП-21 порядка субподрядчиком не предъявлялось, то согласно статье 309, пункту 1 статьи 740, пункту 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации работы не были сданы и приняты, соответственно, у генподрядчика не возникло обязанности по оплате указанных в исковом заявлении работ стоимостью 1 471 093 рубля 50 копеек. Задолженность у ответчика перед истцом по оплате работ отсутствует.

В соответствии с пунктом 9.2. договора за нарушение начального и промежуточных сроков выполнения работ/этапа работ, предусмотренных настоящим договором, субподрядчик обязан уплатить штрафную неустойку в размере 0,1% от стоимости работ/этапа работ за каждый день просрочки.

Поскольку на сегодняшний день договор не расторгнут, а работы истцом не выполнены, ответчик начислил неустойку за нарушение промежуточных сроков выполнения работ и удержал данную сумму (согласно пункту 3.5 договора) из сумм, подлежащих уплате субподрядчику (ООО "ЦДР Строй") по договору.

Итоговая сумма всех удержаний по неустойкам из спорного договора по состоянию на 20.10.2022 в отношении истца составила 1 468 998 рублей 02 копейки.

По пункту 3.5 договора генподрядчик оплачивает фактически выполненные субподрядчиком и принятые генподрядчиком работы за вычетом следующих сумм:

- суммы удержания в размере 5% от стоимости выполненных и предъявляемых к оплате работ в счет обеспечения исполнения обязательств субподрядчика по настоящему договору;

- зачет (погашение) суммы уплаченного аванса до полного его погашения (в случае уплаты аванса субподрядчику);

- компенсация затрат, а также задолженности, убытков и иных расходов генподрядчика, указанных в пунктах 3.8, 6.5, 9.2, 11.3 настоящего договора;

- суммы начисленных субподрядчику неустоек и штрафов.

Таким образом, общая сумма требования ответчика к истцу составила 2887998 рублей 02 копейки (1 419 000 рублей - сумма выполненной работы силами генподрядчика; 694 956 рублей 26 копеек неустойка за нарушение конечного срока сдачи работ; 774 041 рубль 76 копеек - за нарушение промежуточных сроков выполнения работ). Работы на сумму 1 397 538 рублей 82 копейки еще не были приняты и рассмотрены генподрядчиком, что на 1 490 459 рублей 20 копеек больше заявленного истом однородного требования.

Доводы апелляционной жалобы ООО "ЦДР Строй" судебная коллегия апелляционного суда сочла несостоятельными и подлежащими отклонению по следующим основаниям.

По мнению истца, нарушение графика выполнения работ произошло не по вине ООО "ЦДР Строй", поскольку письмом от 27.12.2021 исх. N 53/21 субподрядчик сообщил ответчику об изменении сроков по договору по причине того, что ООО "СтройРост СПб" по протоколу оперативного совещания от 30.11.2022 с 15.11.2022 переносит сроки завершения штукатурных работ для передачи фронтов под выполнение вентиляционных работ.

Согласно пункту 1 статьи 719 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

На основании пункта 2 указанной статьи если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Из материалов дела следует, что уведомление субподрядчиком ответчика об указанном выше обстоятельстве ООО "ЦДР Строй" произвело через 2 месяца после окончания работ по договору N 157/СП-21 и через месяц после проведения оперативного совещания.

Проект дополнительного соглашения истец не направил, подписание такого соглашения не инициировал.

Пунктом 2.2. спорного договора было установлено, что к моменту истечения конечного срока выполнения работ по настоящему договору все предусмотренные настоящим договором работы субподрядчика, а также исполнительная документация по выполненным работам должны быть полностью завершены и сданы генподрядчику в соответствии с условиями настоящего договора.

Неисполнение обязательств контрагентами субподрядчика не может явиться уважительной причиной нарушения сроков выполнения работ по договору субподряда. В данном случае ООО "СтройРост СПб" не является участником спорного договора.

Письмом от 17.01.2022 N 03/22 истец направил ответчику акты по форме N КС и счета-фактуры, которые последним приняты не были.

В письме исх. N И-0039-СП от 02.02.2022 ООО "Строй Прогресс" информировало истца о срыве сроков, указав на неявку истца на производственные совещания. ООО "Строй Прогресс" потребовало немедленно завершить работы на объекте. По состоянию на 02.02.22 не завершены работы по монтажу клапанов, не завершен монтаж систем, не установлены решетки и воздуховоды; рабочие и ИТР на объекте отсутствуют.

Письмом исх. N И-0053-СП от 08.02.2022 генподрядчик сообщил истцу о том, что не принял акты по форме N КС-2, направленные истцом, так как субподрядчик не выполнил условия пунктов 4.1., 4.10. спорного договора.

В письме исх. N И-0054-СП от 08.02.2022 ответчик уведомил ООО "ЦДР Строй" об удержании суммы неустойки за срыв сроков окончания работ, а также пригласил представителя истца на составление акта разграничения работ.

ООО "ЦДР Строй" от подписания акта отказался. Своими действиями истец нарушил пункт 6.10. договора, в котором закреплено, что субподрядчик обязан назначить своего представителя, который во время производства работ присутствует на Объекте, в том числе и при сверхурочной работе, и от имени субподрядчика отвечает за производство Субподрядчиком и его работниками Работ в соответствии с настоящим Договором, а также назначить ответственных представителей Субподрядчика за оформление и подписание актов на скрытые работы, ведение журнала производства работ, противопожарные мероприятия и технику безопасности, охрану труда, экологию и письменно проинформировать Генподрядчика об этом.

18.02.2022 был составлен акт разграничения работ между сторонами.

Поскольку субподрядчик не выполнил весь комплекс работ по указанному договору, ответчик был вынужден выполнить их самостоятельно, поскольку это могло привести к срыву сроков между генподрядчиком

Апелляционная жалоба истца содержит довод о незаконности осуществления судом первой инстанции зачета требований в ходе рассмотрения дела.

Согласно пункту 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

В соответствии с пунктом 4 указанной статьи условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

В данном случае возможность удержания генподрядчиком неустойки за нарушение сроком по договору субподрядчиком предусмотрена спорным договором.

Основания для начисления генподрядчиком договорной неустойки истцу в данном случае имелись.

Апелляционный суд пришел к заключению, что доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного, апелляционная коллегия полагает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства, имеющие значение для дела, оценил в совокупности и взаимосвязи представленные сторонами доказательства, правильно применив нормы материального и процессуального права принял законное и обоснованное решение. Оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции апелляционным судом не установлено.

Согласно положениям статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ввиду отказа в удовлетворении апелляционной жалобы в полном объеме, расходы по государственной пошлине за рассмотрение настоящей жалобы остаются на истце.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.10.2022 по делу N А56-26019/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Т.В. Жукова

Судьи

Г.Н. Богдановская Я.Г. Смирнова