Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2023 г. N 09АП-84077/22 по делу N А40-248247/2020

г. Москва

10 февраля 2023 г.

Дело N А40-248247/20

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Вигдорчика Д.Г., Лапшиной В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2022 по делу N А40-248247/20, вынесенное судьей Грачевым М.А.,

о признании требования ООО "Алгорал-инвест" необоснованным и об отказе во включении требования ООО "Алгорал-инвест" в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Экипаж" в размере 17 705 426 руб.

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ЭКИПАЖ",

при участии в судебном заседании:

от ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ": Пахомов Д.С., по дов. от 02.01.2023

от УФНС России по г.Москве: Егоров Ю.А.. по дов. от 06.12.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.02.2021 принято заявление УФНС России по г. Москве в лице ИФНС России N 30 по г. Москве (ИНН: 7730057570/ОГРН: 1047730037596) о признании ЗАО "ЭКИПАЖ" (ИНН: 7730574040/ОГРН: 1077763941474) несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.11.2021 в отношении ЗАО "ЭКИПАЖ" (ИНН: 7730574040/ОГРН: 1077763941474) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Жердев Валерий Максимович (член Ассоциации "МСОПАУ "Содействие", адрес для направления корреспонденции: 305047, г. Курск, ул. Энгельса, д. 169, лит. А1).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 211(7173) от 20.11.2021 г.

20.12.2021 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" о включении в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.09.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмет спора привлечены ООО "Бланк Банк", ООО "Кс-Майнинг".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2022 требование ООО "Алгорал-инвест" признано необоснованным; отказано во включении требования ООО "Аргорал-инвест" в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Экипаж" в размере 17 705 426 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное определение суда первой инстанции отменить.

В материалы дела от конкурсного управляющего должника поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

Протокольным определением суда от 18.01.2023 в приобщении отзыва УФНС России по г.Москве на апелляционную жалобу отказано в отсутствие доказательств заблаговременного направления в адрес лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель УФНС России по г.Москве возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии Договором N 27/16 о предоставлении кредитных средств от 16.09.2016, с учетом Дополнительных соглашений N 1 от 22.06.2017, N 1 от 31.10.2016, N 2 от 25.04.2018, Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (ООО) (Кредитор) предоставляет ООО "КС-майнинг" (Заемщик) денежные средства с лимитом не превышающем 60 000 000 руб. Лимит Кредита был установлен следующим образом: с даты подписания настоящего Договора по 31 января 2017 г. - в размере 60 000 000 руб.; с 01 февраля 2017 г. по 28 февраля 2017 г. - в размере 55 000 000 руб.; с 01 марта 2017 г. по 04 мая 2017 г. - в размере 50 000 000 руб.; с 05 мая 2017 г. по 31 мая 2017 г. - в размере 45 000 000 руб.; с 01 июня 2017 г. по 02 июля 2017 г. - в размере 40 000 000 руб.; с 03 июля 2017 г. по 31 июля 2017 г. - в размере 30 000 000 руб.; с 01 августа 2017 г. по 03 сентября 2017 г. - в размере 20 000 000 руб.; с 04 сентября 2017 г. - в размере 10 000 000 руб.

В соответствии с п. 1.5 Договора N 27/16 от 16.09.2016 целью предоставления Кредита является пополнение оборотных средств для ведения хозяйственной деятельности, предусмотренной Уставом.

В соответствии с п. 2 Договора предоставление Кредита осуществляется Кредитором Заемщику Траншами на основании письменных заявлений Заемщика.

В соответствии с п.2.4 указанного договора ООО "КС-майнинг" обязалось возвратить Основной Долг (Кредит) в полном объеме не позднее 29.09.2017 года с учетом положений Договора N 27/16 от 16.09.2016 и графиком снижения Лимита Кредита, а также уплатить начисленные проценты и комиссии.

С целью обеспечения исполнения обязательств Общества с ограниченной ответственностью "КС-майнинг" (ИНН 7731294694) перед Инвестиционным Банком "ВЕСТА" (ООО) по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от 16.09.2016 был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 02-27/16/3H от 16.09.2016 года между Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (ООО) (ИНН 6027006032) и ЗАО "ЭКИПАЖ" (ИНН 7730574040).

В соответствии с условиями договора об ипотеке (залоге недвижимости) N 02-27/16/3H от 16.09.2016 года Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (ООО) обязуется предоставить ООО "КС-майнинг" денежные средства на условиях срочности, возвратности и платности в рублях РФ в порядке и на условиях, предусмотренных Кредитным Договором N 27/16 от 16.09.2016.

Размер Основного долга ООО "КС-майнинг" по Кредитному Договору не может превышать Лимит Кредита в размере 60 000 000 руб. на любой календарный день в течение срока, установленного в п. 2.4. Кредитного Договора (то есть не позднее 29.09.2017).

В обеспечение своевременного и полного исполнения ООО "КС-майнинг" своих обязательств по Кредитному договору N 27/16 от 16.09.2016 по возврату основного долга, уплате процентов и штрафных санкций в объеме задолженности на момент удовлетворения, возмещению убытков, причиненных просрочкой исполнения обязательств, расходов на содержание залога, по взысканию и реализации предмета залога и иных расходов Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (ООО), а также в обеспечение полного исполнения всех своих обязательств по Кредитному договору, если Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (ООО) потребовал досрочного исполнения обязательств ООО "КС- майнинг" по основаниям, предусмотренным Кредитным договором и действующим законодательством ЗАО "Экипаж" передает Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (ООО) в залог следующее недвижимое имущество (Предмет залога): Земельный участок, назначение: земли населенных пунктов - для производственных целей, площадь 21800 кв.м. Адрес (местоположение): Ставропольский край, Благодарненский район, город Благодарный, улица Вокзальная, дом 9, кадастровый (или условный) номер: 26:13:100203:25 (Земельный участок);

Контора с контрольно-пропускным пунктом, назначение: Нежилое здание, площадь: общая 437,1 кв.м. Количество этажей: 2. Адрес (местоположение): Ставропольский край, Благодарненский район, город Благодарный, улица Вокзальная, дом 9, кадастровый (или условный) номер: 26:13:100203:288 (Объект 1);

Пилорама, назначение: Нежилое здание, площадь: общая 576 кв.м. Количество этажей: 1. Адрес (местоположение): Ставропольский край, Благодарненский район, город Благодарный, улица Вокзальная, дом 9, кадастровый (или условный) номер: 26:13:100203:282 (Объект 2);

Склад, назначение: Нежилое здание, площадь: общая 576 кв.м. Количество этажей: 1. Адрес "местоположение): Российская Федерация, Ставропольский край, Благодарненский район, город Благодарный, улица Вокзальная, дом 9, кадастровый (или условный) номер: 26:13:100203:398 (Объект 3);

Мастерская, назначение: Нежилое здание, площадь: общая 545,6 кв.м. Количество этажей: 1. Адрес (местоположение): Ставропольский край, Благодарненский район, город Благодарный, улица Вокзальная, дом 9. кадастровый (или условный) номер: 26:13:100203:297 (Объект 4).

Земельный участок принадлежит Залогодателю на праве собственности на основании Акта приема-передачи N 1 от 25.05.2016 г.

Право собственности Залогодателя на Земельный участок зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю), о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним "20" июня 2016 года сделана запись регистрации N 26-26/00626/006/3022016-80312, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права (бланк серии 26 АК 560206), выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю) 20 июня 2016 года.

Объект 1 принадлежит Залогодателю на праве собственности на основании Акта приема- передачи N 1 от 25.05.2016 г.

Право собственности Залогодателя на Земельный участок зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю), о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним "20" июня 2016 года сделана запись регистрации N 26-26/006-26/006/302/2016-802/2, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права (бланк серии 26 АК 560207), выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю) 20 июня 2016 года.

Объект 2 принадлежит Залогодателю на праве собственности на основании Акта приема- передачи N 1 от 25.05.2016 г.

Право собственности Залогодателя на Земельный участок зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю), о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним "20" июня 2016 года сделана запись регистрации N 26-26/00626/006/302/2016-800/2, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права (бланк серии 26 АК 560204), выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю) 20 июня 2016 года.

Объект 3 принадлежит Залогодателю на праве собственности на основании Акта приема- передачи N 1 от 25.05.2016 г.

Право собственности Залогодателя на Земельный участок зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю), о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним "20" июня 2016 года сделана запись регистрации N 26-26/00626/006/302/2016-804/2, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права (бланк серии 26 АК 560205), выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю) 20 июня 2016 года.

Объект 4 принадлежит Залогодателю на праве собственности на основании Акта приема- передачи N 1 от 25.05.2016 г.

Право собственности Залогодателя на Земельный участок зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю), о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним "20" июня 2016 года сделана запись регистрации N 26-26/00626/006/302/2016-801/2, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права (бланк серии 26 АК 560208), выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю (Управление Росреестра по Ставропольскому краю) 20 июня 2016 года.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "КС-майнинг" перед Инвестиционным Банком "ВЕСТА" (ООО) по Кредитным Договорам, в том числе по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от 16 сентября 2016 года, между Инвестиционным Банком "ВЕСТА" (ООО) и ЗАО "Экипаж" был заключен Договор о залоге N 02-08/17/3И от 14.04.2017.

Предметом залога по настоящему Договору является имущество (автотранспорт), а именно: ТЯГАЧ СЕДЕЛЬНЫЙ RENAULT PREMIUM, VIN X9P25KPA000002115, 2012 г.в.; ГРУЗОВОЙ-САМОСВАЛ MAN TGA 33.430, VIN WMAH56ZZ88M516008, 2008 г.в.; SHANTUI SD 16 БУЛЬДОЗЕР, VIN SD16AA107145, 2007 г.в.; BARYVAL CB/3AL 32 Полуприцеп цистерна, VIN VS9323N117Z088773, 2007 г.в.; 9539-0000010-50 Полуприцеп самосвал, VIN XW4953905A0000047, 2010 г.в.; Сочлененный самосвал VOLVO A40F, VIN VCE0A40FV00052386, 2012 г.в.; Бульдозер CATERPILLAR D9N, VIN IJD03825, 1994 г.в.; БУЛЬДОЗЕР CATERPILLAR D9R, VIN отсутствует, 2002 г.в.

В соответствии с п. 2.2. Договор о залоге Имущество не является имуществом, изъятым из оборота или ограниченно обороноспособным, и принадлежит ЗАО "Экипаж" на праве собственности.

25.12.2018 года между ООО Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (Цедент) и ООО "АЛГОРАЛ- ИНВЕСТ" (Цессионарий) был заключен Договор цессии (уступки права (требования)) N 27/16/ПТ, согласно которому: Цедент на возмездной основе передает права (требования) (включая права (требования) по обязательствам, срок исполнения которых наступит в будущем) по Договору о предоставлении кредитных средств N 27/16 от 16.09.2016 г., заключенный между Инвестиционный Банк "ВЕСТА" (ООО), являющимся Кредитором, и Обществом с ограниченной ответственностью "КС-Майнинг" (Должник), в соответствии с условиями которого Кредитор предоставил Должнику кредит в размере 60 000 000,00 (Шестьдесят миллионов и 00/100) рублей сроком до "29" сентября 2017 года, процентная ставка за пользование кредитом составляет 20 (Двадцать и 00/100) процентов годовых; а также по договорам, обеспечивающим исполнение обязательств Должника по Кредитному договору (Договоры обеспечения), в том числе: Договор поручительства N 03-27/16/П от 16.09.2016 г., заключенный между Банком и ЗАО "Экипаж", Последующий договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 02-27/16/3Н от 16.09.2016 г., заключенный между Банком и ЗАО "Экипаж", Договор о залоге N 02-08/17/3И от 16.09.2016 г., заключенный между Банком и ЗАО "Экипаж".

Размер требований по Кредитному договору, передаваемых по настоящему Договору, составляет 8 852 713,40 руб. и включает в себя: проценты за просроченный кредит - 5 571 664,51 руб.; просроченная задолженность по процентам - 3 281 048,89 руб.

Одновременно, Цедент уступает Цессионарию все иные права, предоставленные Цеденту в соответствии с условиями Кредитного договора и/или Договорами обеспечения, включая, но не ограничиваясь, права требования неустоек, процентов, комиссий в соответствии с условиями Кредитного договора.

В пункте 14 Постановления N 10 от 17.02.2011 Пленум ВАС РФ разъяснил, что акцессорное обязательство (ипотека) следует судьбе основного обязательства.

Аналогичный вывод содержится в сложившейся судебной практике ( Постановление Арбитражного суда Московского округа N Ф05-13830/2018 от 22.05.2019 по делу N А40-157154/2017).

Таким образом, по состоянию на 17.12.2021 ЗАО "Экипаж" имеет неисполненные обязательства перед ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" в общей сумме 8 852 713 (Восемь миллионов восемьсот пятьдесят две тысячи семьсот тринадцать) рублей 40 копеек, как обеспеченные залогом имущества.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что:

1. Согласно данным из Контур.фокус ЗАО "Экипаж", ООО "КС-Майнинг", ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ", ООО "ВЕСТА" (ООО "БЛАНК БАНК") являются аффилированными лицами;

2. Предъявить требование к поручителю, ЗАО "Экипаж", ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" может только после признания ООО "КС-Майнинг" банкротом, а в материалы дела не представлено доказательств признания банкротом ООО "КС-Майнинг".

На основании вышеизложенного суд первой инстанции признал требование ООО "Алгорал-инвест" необоснованным.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции в силу следующих обстоятельств.

Как усматривается из информации, содержащейся в Контур.фокус, ЗАО "Экипаж" и ООО "КС-Майнинг" между собой являются аффилированными лицами, в то время как аффилированность между поименованными выше организациями и ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ", а также ООО "БЛАНК БАНК" (ранее Инвестиционный банк "ВЕСТА" (ООО)) отсутствует, что подтверждается информацией, отраженной в системе Контур.фокус.

Относительно возможности ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" предъявить требование к поручителю, ЗАО "Экипаж", только после признания ООО "КС-Майнинг" банкротом, и предоставления в материалы дела доказательств признания банкротом ООО "КС- Майнинг", судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как следует из п. 2.4. Договора N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года Заемщик обязуется возвратить основной долг (Кредит) в полном объеме не позднее "29" сентября 2017 года.

В силу п. 3.4. Договора N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года уплата основных процентов производится Заемщиком ежемесячно в срок не позднее последнего рабочего дня каждого периода начисления, а также в дату погашения траншей.

Последний платеж основных процентов Заемщик обязался произвести в срок последнего платежа в погашение основного долга по рассматриваемому Договору.

Из материалов дела усматривается, что обязательства по уплате основных процентов и неустойки ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) не исполнены, задолженность Заемщика по основным процентам и неустойке составляет 17 705 426 (Семнадцать миллионов семьсот пять тысяч четыреста двадцать шесть) рублей 80 копеек. Доказательств обратного суду в материалы дела N А40-248247/2020 не предоставлено.

Таким образом, по состоянию на "01" апреля 2022 года, задолженность ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) перед ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" (ОГРН 1177746598743, ИНН 7725380169) по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года (с учетом положений Договора цессии (уступки права (требования)) N 27/16/ПТ от "25" декабря 2018 года) составила 17 705 426 (Семнадцать миллионов семьсот пять тысяч четыреста двадцать шесть) рублей 80 копеек.

Положениями ч. 1 ст. 361 ГК РФ установлено, что по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

На основании п. 1. Договора поручительства N 03-27/16/П от "16" сентября 2016 года ЗАО "ЭКИПАЖ" (ОГРН 1077763941474, ИНН 7730574040) обязалось перед Кредитором отвечать солидарно с ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) за полное исполнение последним его обязательств по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года.

В соответствии с ч. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

Исходя из содержания п. 1.1. Договора о залоге N 02-08/17/ЗИ от "14" апреля 2017 года Предметом рассматриваемого Договора о залоге является определение условий залога имущества ЗАО "ЭКИПАЖ" (ОГРН 1077763941474, ИНН 7730574040) с целью обеспечения исполнения обязательств ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) перед Инвестиционным банком "ВЕСТА" (ОГРН 1026000001796, ИНН 6027006032) как кредитором, в том числе по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года.

Абзацем 2 ч. 4 ст. 334 ГК РФ предусмотрено, что к залогу недвижимого имущества (ипотеке) применяются правила настоящего Кодекса о вещных правах, а в части, не урегулированной указанными правилами и законом об ипотеке, общие положения о залоге.

В силу ч. 1 ст. 1 Федерального закона N 102-ФЗ от "16" июля 1998 года "Об ипотеке (залоге недвижимости)" по договору о залоге недвижимого имущества (договору об ипотеке) одна сторона - залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны -залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.

Как следует из положений п. 1.1. Последующего договора об ипотеке (залоге недвижимости) N 02-27/16/ЗН от "16" сентября 2016 года поименованный Последующий договор об ипотеке заключен с целью обеспечения исполнения обязательств ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) перед Инвестиционным банком "ВЕСТА" (ОГРН 1026000001796, ИНН 6027006032) по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года.

Таким образом, из представленных в материалы дела N А40-248247/2020 договоров следует вывод о совершении их сторонами действий, направленных на установление конкретных правовых отношений и вытекающих из них обязательств по обеспечению исполнения ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) Договора N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года в полном объеме.

Положениями абз. 2 ч. 1 ст. 63 Закона о банкротстве регламентировано, что с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного поименованным Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

В пункте п. 48 Постановления N 42 от "12" июля 2012 года "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" Пленум ВАС РФ разъяснил, что требование к поручителю может быть установлено в деле о банкротстве лишь при условии, что должником по обеспеченному поручительством обязательству допущено нарушение указанного обязательства (пункт 1 статьи 363 ГК РФ).

В частности, названное право возникает у кредитора в том случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты признания его банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим.

Вместе с тем признание основного должника банкротом не является обязательным основанием возникновения права на предъявление требования к поручителю.

Так, в абз. 2 п. 48 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 от "12" июля 2012 года "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" указывается, что, "в частности, названное право возникает у кредитора в том случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты признания его банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим".

Таким образом, признанием основного должника банкротом является лишь одним из возможных оснований для возникновения права у кредитора на предъявление требования к поручителю.

В силу абз. 2 п. 51 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 от "12" июля 2012 года "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" кредитор имеет право на установление его требований как в деле о банкротстве основного должника, так и поручителя (в том числе если поручитель несет субсидиарную ответственность), а при наличии нескольких поручителей - и в деле о банкротстве каждого из них.

Более того, в Определении от 24.06.2021 N 303-ЭС15-19155(9) Верховный Суд РФ изложил правовую позицию, в соответствии с которой действия общества по предъявлению требований в поручителю до принятия мер по взысканию денежных средств с основного заемщика не может быть расценено в качестве злоупотребления правом либо недобросовестного поведения.

С требованием к должнику, ООО "КС-Майнинг" об исполнении обязательств кредитор обратился 13.01.202 ( исх.N 2-01/20), нарочно вручено 14.01.2020.

Апелляционный суд также принимает во внимание, что определением Арбитражного суда гор. Москвы от "24" октября 2018 года по делу N А40-241140/2018 к производству было принято Заявление ОАО "Раменский ГОК" (ОГРН 1025005120470, ИНН 5040002187) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) и возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда гор. Москвы от "04" октября 2019 года (резолютивная часть объявлена "19" сентября 2019 года) по делу N А40-241140/2018 производство по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) прекращено в связи с отсутствием имущества для финансирования процедуры банкротства.

Одновременно с этим "15" марта 2022 года в Арбитражный суд гор. Москвы поступило Заявление ИФНС России N 31 по гор. Москве о признании ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда гор. Москвы от "23" марта 2022 года по делу N А40-50889/2022 Заявление ИФНС России N 31 по гор. Москве о признании ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) несостоятельным (банкротом) оставлено без движения в связи с отсутствием доказательств опубликования в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц уведомления о направлении в арбитражный суд заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом.

Согласно ст. 69 АПК РФ презюмируется факт отсутствия у ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) имущества для удовлетворения требований ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" (ОГРН 1177746598743, ИНН 7725380169) по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года, как установленный вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда гор. Москвы от "04" октября 2019 года (резолютивная часть объявлена "19" сентября 2019 года) по делу N А40-241140/2018.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает установленным факт невозможности удовлетворения требований ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" (ОГРН 1177746598743, ИНН 7725380169) по Договору N 27/16 о предоставлении кредитных средств от "16" сентября 2016 года (с учетом положений Договора цессии (уступки права (требования)) N 27/16/ПТ от "25" декабря 2018 года) за счет имущества ООО "КС-Майнинг" (ОГРН 1157746944893, ИНН 7731294694) в полном объеме.

В соответствии с условиями Договора N 27/16 о предоставлении кредитных средств от 16.09.2016 в том случае, если Заемщик просрочит исполнение обязательств по возврату/уплате суммы основного долга/части основного долга (транша), и/или основных процентов, и/или комиссий, на просроченную задолженность в части суммы основного долга, и/или основных процентов, и/или комиссий будет начисляться неустойка в размере 40 (Сорок) процентов годовых.

Неустойка начисляется с момента просрочки Заемщиком исполнения обязательств по настоящему Договору по дату фактического погашения всей суммы просроченной задолженности включительно.

С 25.12.2018 (дата заключения Договора цессии (уступки права (требования)) N 27/16/ПТ) по настоящее время ЗАО "Экипаж" не исполнило своих денежных обязательств перед ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ".

Таким образом, по состоянию на 17.12.2021 ЗАО "Экипаж" не исполнило денежные обязательства перед ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" в общей сумме 8 852 713,40 рублей.

Расчет неустойки по Договору N 27/16 от 16.09.2016

период: с 25.12.2018 по 31.12.2018

8 852 713,40 руб. *40% / 365 дней * 7 дней = 67 911,23 рублей период: с 01.01.2019 по 31.12.2019

8 852 713,40 руб. *40% (годовых) = 3 541 085,36 рублей период: с 01.01.2020 по 31.12.2020

8 852 713,40 руб. *40% (годовых) = 3 541 085,36 рублей период: с 01.01.2021 по 17.12.2021

8 852 713,40 руб. *40% / 366 дней * 352 дня = 3 405 634,01 рублей Итого: 10 555 715,96 рублей.

Размер неустойки за нарушение срока исполнение обязательств по Договору N 27/16 от 16.09.2016 за период с 25.12.2018 по 17.12.2018 составил 10 555 715,96 рублей.

На основании ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" снизило размер рассчитанной неустойки до суммы основного долга в размере 8 852 713 (Восемь миллионов восемьсот пятьдесят две тысячи семьсот тринадцать) рублей 40 копеек.

При изложенных обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о признании обоснованными и подлежащими учету в реестре кредиторов должника требований ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" в размере 17 705 426 руб. в третьей очереди удовлетворения с учетом п.3 ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) в части неустойки, как обеспеченные залогом имущества должника; определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2022 по делу N А40-248247/20 подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2022 по делу N А40-248247/20 отменить.

Признать обоснованными и подлежащими учету в реестре кредиторов должника требования ООО "АЛГОРАЛ-ИНВЕСТ" в размере 17 705 426 руб. в третьей очереди удовлетворения с учетом п.3 ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) в части неустойки, как обеспеченные залогом имущества должника.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

Д.Г. Вигдорчик В.В. Лапшина