Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2023 г. N 17АП-17324/22 по делу N А50-22533/2022

г. Пермь

13 февраля 2023 г.

Дело N А50-22533/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 февраля 2023 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Власовой О.Г.

судей Бородулиной М.В., Гребенкиной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания Макаровой С.Н.

при участии:

от ФКП "Пермский пороховой завод" Баранов Е.А., паспорт, доверенность N 04-126/21 от 02.09.2021, диплом,

от АО "ГалоПолимер Пермь" Виноградов В.С., паспорт, доверенность N 05-20 от 31.12.2022, диплом,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика по первоначальному иску, акционерному обществу "ГалоПолимер Пермь",

на решение Арбитражного суда Пермского края от 29 ноября 2022 года

по делу N А50-22533/2022

по первоначальному иску Федерального казенного предприятия "Пермский пороховой завод" (ОГРН 1025901604156, ИНН 5908006119)

к акционерному обществу "ГалоПолимер Пермь" (ОГРН 1025901602858, ИНН 5908007560)

о взыскании денежных средств,

по встречному иску акционерного общества "ГалоПолимер Пермь" (ОГРН 1025901602858, ИНН 5908007560)

к Федеральному казенному предприятию "Пермский пороховой завод" (ОГРН 1025901604156, ИНН 5908006119)

об урегулировании разногласий,

УСТАНОВИЛ:

Федеральное казенное предприятие "Пермский пороховой завод" (далее по тексту - ФКП "Пермский пороховой завод") обратилось в Арбитражный суд Пермского края с исковым заявлением к акционерному обществу "ГалоПолимер Пермь" (далее по тексту - АО "ГалоПолимер Пермь") о взыскании задолженности по Договору N 44-20-19291 в размере 2 834 042 руб. 57 коп. (с учетом изменения заявленных требований, принятых судом протокольным определением от 15.11.2022 г.).

Для совместного рассмотрения судом принят встречный иск АО "ГалоПолимер Пермь" об урегулировании разногласий к договору на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-19291 в редакции АО "ГалоПолимер Пермь", направленной письмом от 18.08.2022 N 32-30/0700.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 29.11.2022 (резолютивная часть решения объявлена 22.11.2022) исковые требования ФКП "Пермский пороховой завод" удовлетворены: с АО "ГалоПолимер Пермь" в пользу ФКП "Пермский пороховой завод" взыскана задолженность по Договору на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-1929 в размере 2834 042 руб. 57 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 37 170 руб. В удовлетворении встречных исковых требований АО "ГалоПолимер Пермь" к ФКП "Пермский пороховой завод" об урегулировании разногласий к Договору на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-1929 в редакции АО "ГалоПолимер Пермь", направленной письмом от 18.08.2022 N 32-30/0700, отказано.

АО "ГалоПолимер Пермь" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт - отказать в удовлетворении исковых требований ФКП "Пермский пороховой завод".

По мнению апеллянта, судом сделан ошибочный вывод о возможности одностороннего изменения Владельцем ж/д пути цены услуги по договору на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20- 19291. В соответствии с п. 2 ст. 424 ГК изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке РФ. Стороны, заключая договор на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-19291, исходили из государственного регулирования ценообразования услуги, оказываемой на подъездных железнодорожных путях ФКП "Пермский пороховой завод". Условиями договора прямо предусмотрено, что оплата услуги производится согласно регулируемой цене, утвержденной Министерством тарифного регулирования и энергетики по Пермскому краю. Ответчик не может нести риск изменения обстоятельств, при которых договор был заключен (изменение порядка ценообразования), если таковые изменения носят характер обстоятельств непреодолимой силы. При этом ответчик ссылается на то, что ФКП "Пермский пороховой завод" является собственником единственного железнодорожного пути, который ведет на производственную площадку АО "ГалоПолимер Пермь", использование иных железнодорожных путей объективно невозможно (они отсутствуют). ПП

Принимая во внимание соотношение цены на услугу на уровне, предусмотренном на 2022 год на основании дополнительного соглашения от 25.10.2021 N 1 к договору, а также предлагаемую Владельцем ж/д пути, разница в конечной стоимости услуги (по итогам месяца в 2022 году) составляет в среднем 900 000,00 рублей.

АО "ГалоПолимер Пермь" указывает на то, что им неоднократно письменно выражалось несогласие с повышением цены услуги по договору на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-1929, соответственно, между сторонами не было достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (дополнительного соглашения об изменении цены услуги), то договор не может считаться заключенным; следовательно, услуги оказывались истцом на внедоговорной основе и истец должен доказать экономическую обоснованность применяемой цены. Между тем, судом первой инстанции принят и не проверен, а впоследствии положен в основу судебного акта расчет, представленный Истцом, не учитывающий все характеристики рынка, не обоснованный документально, что не является допустимым.

Апеллянт полагает, что результаты Отчета об оценке от 31.08.2022 N 371/22 не применимы для правоотношений сторон в рамках спорного договора, поскольку расчет ООО "Вишера-Оценка" произведен не до точки пересечения железнодорожного пути от ст. Курья до 129 объекта и подъездных путей АО "ГалоПолимер Пермь". Кроме того, данный расчет выполнен заинтересованным лицом (на возмездной основе).

В судебном заседании представитель АО "ГалоПолимерПермь" настаивает на доводах апелляционной жалобы, ходатайствует о приобщении к материалам дела письменных пояснений с приложением актов оказанных услуг за июль, август, сентябрь 2022 года, прогноза социально-экономического развития РФ на 2023 год и плановый период 20224 и 2025 годов;, дополнительного соглашения от 30.11.2022 N 2; кроме того, ходатайствует о назначении судебной экономической экспертизы для определения экономически обоснованной цены услуги по подаче-уборке вагонов в рамках договора на подачу-уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-19291 (от ст.Курья до подъездных путей АО "ГалоПолимер Пермь".

Письменные пояснения приобщены к материалам дела, в приобщении дополнительных доказательств судом отказано на основании с части 1, абз 1 части 2 ст. 268 АПК РФ.

Согласно части 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Поскольку в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ходатайство о назначении судебной экспертизы по настоящему делу истцом не заявлялось, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания для удовлетворения данного ходатайства.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции 25.12.2020 между ФКП "Пермский пороховой завод" (Владелец) АО "ГалоПолимер Пермь" (Клиент) заключен Договор N 44-20-1929 на подачу и уборку вагонов со ст. Курья Свердловской ж.д. (далее - Договор), по условиям которого ФКП "Пермский пороховой завод" обязалось оказывать услуги по подаче со станции Курья Свердловской ж.д. на станцию Химград и на фронт погрузки и выгрузки (приемо-сдаточные пути) вагоны, поступающие в адрес Клиента и уборку их после погрузки и выгрузки (с выставочных путей) на станцию Курья, а Клиент обязался своевременно оплачивать оказываемые услуги на условиях, установленных договором (п. 1.1. договора).

В соответствии с п. 3.1. договора оплата услуг проводится согласно регулируемой цене, действующей с момента утверждения Министерством тарифного регулирования и энергетики Пермского края в размере 8 797,69 рублей с НДС за один вагон (с учетом дополнительного соглашения от 25.10.21).

Постановлением Правительства Пермского края от 14.12.2021 N 1013-п из функций Министерства тарифного регулирования и энергетики Пермского края исключено "установление тарифов на транспортные услуги, оказываемые на подъездных железнодорожных путях организациями промышленного железнодорожного транспорта и другими хозяйствующими субъектами независимо от организационно-правовой формы...".

Постановлением от 29.12.2021 N 41-жд Министерство тарифного регулирования и энергетики Пермского края признало утратившим силу Постановление от 07.07.2021 N 7-жд об установлении ФКП "Пермский пороховой завод" тарифа на услуги по подаче и уборке вагонов.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.03.1995 N 239 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)" органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации предоставляется право вводить государственное регулирование тарифов и надбавок на транспортные услуги, оказываемые на подъездных железнодорожных путях организациями промышленного железнодорожного транспорта и другими хозяйствующими субъектами независимо от организационно-правовой формы.

Таким образом, Правительство Пермского края действовало в пределах предоставленных ему полномочий, исключая цены (тарифы) на указанные выше услуги из сферы государственного регулирования.

Цены на услуги ФКП "Пермский пороховой завод", которые оказывались АО "ГалоПолимер Пермь" на подъездных железнодорожных путях, принадлежащих ФКП "Пермский пороховой завод", с 28.12.2021 перестали быть предметом государственного регулирования путем установления тарифов Министерством тарифного регулирования и энергетики Пермского края.

Представленными в материалы дела письмами исх. N 44-03/28 от 30.05.2022, N 44-03/10746 от 01.07.2022 ФКП "Пермский пороховой завод" уведомило АО "ГалоПолимер Пермь" о повышении цены на оказываемые услуги.

Новая цена согласно уведомлению составила 12 000 рублей с НДС за 1 вагон. ФКП "Пермский пороховой завод" также предложил АО "ГалоПолимер Пермь" заключить Дополнительное соглашение к договору от 25.12.2020 N 44-20-1929.

ФКП "Пермский пороховой завод" также отметило, что несмотря на произошедшее дерегулирование рынка, им было принято решение не изменять цену с 01.01.2022, а предоставить контрагентам 6 месяцев возможность осуществлять свою деятельность по старым ценам, равным тарифу, утвержденному постановлением Министерства тарифного регулирования и энергетики Пермского края от 07.07.2021 N 7-жд.

Обращаясь в суд с иском ФКП "Пермский пороховой завод" указал, что в период с июля по сентябрь 2022 года им оказаны АО "Галополимер Пермь" услуги по подаче и уборке вагонов 885 вагонов, о чем составлены акты N N 000592, 000690, 000794, которые были подписаны представителем АО "Галополимер Пермь" с указанием на несогласие с ценой услуг.

23.08.2022 ФКП "Пермский пороховой завод" направил в адрес АО "Галополимер Пермь" претензию исх.N 04-05/14325 о погашении задолженности за оказанные услуги.

30.08.2022 Ответчик направил в адрес Истца ответ на претензию исх. N 20-30/255, в котором отказал в удовлетворении требования об оплате остатка задолженности, что послужило основанием для обращения ФКП "Пермский пороховой завод" в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

АО "ГалоПолимер Пермь" предъявлены встречные требования об утверждении текст Дополнительного соглашения N 2 к договору на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-19291 в редакции АО "ГалоПолимер Пермь", направленной письмом от 18.08.2022 N 32-30/0700, а именно:

"Пункт 3.1 договора изложить в следующей редакции: 3.1 Оплату за услуги подачи и уборки вагонов Клиент производит Владельцу при наличии перевозок за месяц в размере, определяемом по следующей формуле за один вагон: Цена = БЦ* Коэф. инф. * НДС %, где

БЦ - базовая цена в размере 7 331,41 руб. (семь тысяч триста тридцать рублей) без НДС, рассчитанная Министерством тарифного регулирования и энергетики по Пермскому краю на 2022 год.

Коэф. инф. - коэффициент инфляции - индекс потребительских цен в Российской Федерации на товары и услуги, применяется с января следующего календарного года, и рассчитывается, исходя из среднего значения полного истекшего года к полному предыдущему календарному году. Индекс потребительских цен определяется в соответствии с официальными данными федерального органа государственной власти, уполномоченного сообщать официальные статистические данные об уровне инфляции за год.

НДС % - налог на добавленную стоимость по ставке в соответствии с действующим налоговым законодательством РФ.

2.Настоящее дополнительное соглашение вступает в силу с 01.01.2023.".

3. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим дополнительным соглашением Стороны руководствуются условиями договора."

Суд первой инстанции признав правомерным и экономически обоснованным увеличение цены единицы услуги, исковые требования ФКП "Пермский пороховой завод" удовлетворил в полном объеме. В удовлетворении встречных требвоаний отказал

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителя ответчика в судебном заседании, оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции правильными, соответствующими требованиям закона и материалам дела, основанными на всестороннем и полном исследовании доказательств.

В соответствии с ч. 1 ст. 779 Гражданского кодекса по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно ч. 1 ст. 781 Гражданского кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Спора в части объема оказанных услуг, их качества между сторонами не заявлено.

Разногласия сторон касаются цены оказываемых услуг.

В соответствии с п. 3.1. договора оплата услуг проводится согласно регулируемой цене, действующей с момента утверждения Министерством тарифного регулирования и энергетики Пермского края в размере 8 797,69 рублей с НДС за один вагон.

Согласно ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (п. 1), а изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке (п. 2).

Пунктом 3.4 договора установлено, что в случае изменения расценок на транспортные услуги, новые расценки действуют с момента изменения, о чем в течение 10 календарных дней Владелец (ФКП "Пермский пороховой завод") уведомляет Клиента (АО "ГалоПолимер Пермь").

Письмами от 30.05.2022 N 44-03/28, от 01.07.2022 ФКП "Пермский пороховой завод" уведомил АО "ГалоПолимер Пермь" об изменении цены до и предложил подписать дополнительное соглашение.

Согласно пункту 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

Судом установлено, что в соответствии с разделом 4 договора N 44-20-1929 на подачу и уборку вагонов со ст. Курья Свердловской ж.д. данный договор заключен на период до 31.12.2021; по взаимному согласию Сторон допускается продление договора путем подписания сторонами дополнительного соглашения. Таким образом стороны не согласовали условий об автоматической пролонгации договора. При этом каких либо документов свидетельствующих о том, что стороны подписали соглашение о продлении данного договора в материалах дела не имеется.

В рассматриваемом случае об изменении цены услуг ФКП "ФКП "Пермский пороховой завод" известил АО "ГалоПолимер Пермь" за 30 дней до начала расчетного периода, в пределах согласованного в договоре (п.3.4) 1десятидневсного срока.

АО "ГалоПолимер Пермь" весь июль 2022 года продолжал принимать оказываемые ФКП "Пермский пороховой завод" услуги, тем самым выразив согласие на изменение цены.

В подтверждение экономической обоснованности цены ФКП "Пермский пороховой завод" представлен в материалы дела Отчет об оценке N 371/22 применительно к периоду с 01.017.2022 по 31.12.2022.

Оспаривая экономическую обоснованность цены, АО "ГалоПолимер Пермь" о проведении судебной экономической экспертизы в суде первой инстанции не заявлял.

Кроме того, судом принимаются во внимание такие обстоятельства, что цена за услуги ФКП "Пермский пороховой завод" установлена для всех покупателей услуг одинаковая, оснований для предоставления преимущественного положения для АО "ГалоПолимер Пермь" не имеется; а также то, что УФАС по Пермскому краю не установлено в действиях ФКП "Пермский пороховой завод" нарушения антимонопольного законодательства.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции верно признал правомерным увеличение с 01.07.2022 ФКП "Пермский пороховой завод" цены оказываемых услуг и удовлетворил требования первоначального истца.

В части встречного требования АО "ГалоПолимер Пермь" просит утвердить текст Дополнительного соглашения N 2 к договору на подачу и уборку вагонов от 25.12.2020 N 44-20-19291 в редакции АО "ГалоПолимер Пермь", направленной письмом от 18.08.2022 N 32-30/0700, а именно:

"Пункт 3.1 договора изложить в следующей редакции: 3.1 Оплату за услуги подачи и уборки вагонов Клиент производит Владельцу при наличии перевозок за месяц в размере, определяемом по следующей формуле за один вагон: Цена = БЦ* Коэф. инф. * НДС %, где

БЦ - базовая цена в размере 7 331,41 руб. (семь тысяч триста тридцать рублей) без НДС, рассчитанная Министерством тарифного регулирования и энергетики по Пермскому краю на 2022 год.

Коэф. инф. - коэффициент инфляции - индекс потребительских цен в Российской Федерации на товары и услуги, применяется с января следующего календарного года, и рассчитывается, исходя из среднего значения полного истекшего года к полному предыдущему календарному году. Индекс потребительских цен определяется в соответствии с официальными данными федерального органа государственной власти, уполномоченного сообщать официальные статистические данные об уровне инфляции за год.

НДС % - налог на добавленную стоимость по ставке в соответствии с действующим налоговым законодательством РФ".

Настоящее дополнительное соглашение вступает в силу с 01.01.2023".

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований суд первой инстанции верно руководствовался следующим.

Статьей 451 ГК РФ предусмотрена возможность расторжения или изменения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении. При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Применение положений данной нормы возможно только при наличии совокупности фактов, свидетельствующих об исключительности, непредвидимости и существенности возникших обстоятельств.

При решении вопроса о расторжении или изменении договора в связи с существенным изменением обстоятельств суду надлежит установить наличие каждого из обязательных условий, указанных в пункте 2 статьи 451 ГК РФ, подтверждающих приоритет защиты стабильности исполнения договорных обязательств: в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Все указанные в данной норме условия должны соблюдаться одновременно. Бремя доказывания их соблюдения лежит на лице, требующем расторжения или изменения договора.

При применении данной нормы судам следует исходить из исключительности оснований для ее применения, поскольку различные изменения экономической ситуации, повлекшие за собой ухудшение финансового положения одной из сторон договора по существу выступают рисками, сопутствующими предпринимательской деятельности, и в большинстве случаев должны быть предвидимыми для участников этой деятельности.

Существенность изменения обстоятельств в каждом случае подлежит установлению судами исходя из обстоятельств конкретного дела (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 23.12.2021 N 305-ЭС21-12558).

Проанализировав представленные в дело доказательства и условия договора суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности АО "ГалоПолимер Пермь" наличия обстоятельства, предусмотренных статьей 451 ГК РФ, позволивших бы понудить ФКП "Пермский пороховой завод" к подписанию дополнительного соглашения.

Предложенный вариант расчета цены, не учитывающий экономическую составляющую, обоснованно отклонен судом. Возложение на ФКП "Пермский пороховой завод" обязанности оказывать услуги в убыток неправомерно.

Ссылка АО "ГалоПолимер Пермь" на то, что при заключении договора оно исходило из государственного регулирования цен на оказываемые услуги, не принимается, поскольку при установлении тарифов также соблюдается принцип экономической обоснованность себестоимости и прибыли.

При этом судом верно указано на то, что новая цена услуг по подаче вагонов сформирована ФКП "Пермский пороховой завод" затратным методом, отражает фактически имеющиеся затраты по содержанию имущества, что подтверждается представленным в материалы дела Отчетом об оценке N 371/22 определения рыночной стоимости услуг по подаче вагонов за период с 01.07.2022. по 31.12.2022, подготовленным ООО "Вишера-Оценка", в соответствии с которым стоимость услуг по подаче вагонов составила 12 000 руб.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направленными на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, которые являлись предметом исследования по делу и получили надлежащую правовую оценку в соответствии со статьей 71 АПК РФ.

Учитывая, что заявитель в апелляционной жалобе не ссылается на доказательства, и не приводит доводы, которые бы не были учтены и оценены судом первой инстанции, равно как и доказательства, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционный суд приходит к мнению о том, что спор рассмотрен судом первой инстанции полно и всесторонне, нормы материального и процессуального права не нарушены, выводы суда о применении норм права соответствуют установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам, в связи с чем не имеется правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ее подателя.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 29 ноября 2022 года по делу N А50-22533/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Пермского края.

Председательствующий

О.Г. Власова

Судьи

М.В. Бородулина Н.А. Гребенкина