Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2023 г. N 11АП-968/23 по делу N А55-15875/2022

г. Самара

13 февраля 2023 г.

Дело N А55-15875/2022

Резолютивная часть постановления оглашена 09 февраля 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 февраля 2023 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ястремского Л.Л.,

судей Коршиковой Е.В., Митиной Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кистановой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский" на решение Арбитражного суда Самарской области от 29 ноября 2022 года по делу N А55-15875/2022 (судья Балькина Л.С.)

по иску Корнева Олега Александровича

к обществу с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский"

об оспаривании,

при участии представителей: от истца - Корнев О.А. лично, представлен паспорт, представитель Корнева Е.А. по доверенности от 28.02.2018, от ответчика - представитель Сухинин Ю.И. по доверенности от 26.05.2022.

УСТАНОВИЛ:

Корнев Олег Александрович (далее - истец) обратился в арбитражный суд Самарской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью Техно Торговый центр "Приволжский" (далее - ответчик) о признании недействительным решения очередного общего собрания ООО ТПД "Приволжский" от 06 апреля 2022 года, в части принятого решения о не восстановлении в составе нераспределенной прибыли ООО ТТЦ "Приволжский", чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 года и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт"; об обязать ООО ТТЦ "Приволжский" восстановить в составе нераспределенной прибыли ООО ТТЦ "Приволжский", чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 год и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт".

Арбитражный суд Самарской области решением от 29 ноября 2022 года исковые требования удовлетворил - признал недействительным решение очередного общего собрания общества с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский" от 06.04.2022 в части принятия решения о не восстановлении в составе нераспределенной прибыли общества с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский", чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 годы и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт".

Обязал общество с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский" восстановить в составе нераспределенной прибыли общества с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский", чистой прибыли распределенной за 2018, за 2019 годы и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт".

Взыскал с общества с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский" в пользу Корнева Олега Александровича 6000 руб. в счет возмещения судебных расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой прocил отменить обжалуемое решение, принять новый судебный акт об отказе в иске, ссылаясь на неполное исследование обстоятельств дела, а также на неправильное применение норм материального права.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором прocил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу.

Истец и представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, полагая обжалуемое решение законным и обоснованным.

При рассмотрении апелляционной жалобы ответчик заявил, что срок для истребования ранее распределенной прибыли на момент проведения оспариваемого решения не истек и просил приобщить к материалам дела протоколы общих собраний общества от 05.04.2019 и от 29.09.2020.

Кроме того, ответчик заявил о том, что на момент проведения оспариваемого решения общество по заявлению ООО "ТАВ Экспорт Импорт" выплатило распределенную прибыль, в подтверждение чего ответчик просил приобщить к материалам дела копию заявления ООО "ТАВ Экспорт Импорт" от 01.04.2022 и копию платежного поручения от 05.04.2022.

В силу разъяснений, данных в п. 28 постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

Принимая во внимание, что вопросы о том, когда общим собранием общества было принято решение о распределении части прибыли за 2018 и за 2019 год, был ли установлен срок для выплаты прибыли и истек ли на момент принятия оспариваемого решения установленный законом срок для истребования обществом "ТАВ Экспорт Импорт" ранее распределенной прибыли, подлежали выяснению при рассмотрении настоящего дела, суд апелляционной инстанции, с учетом принципа процессуальной экономии, приобщил к материалам дела протоколы общих собраний общества от 05.04.2019 и от 29.09.2020.

Вместе с тем, поскольку при рассмотрении дела в суде первой инстанции общество не заявляло о выплате участнику ранее распределенной прибыли за 2081 и за 2019 год, суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела копии заявления ООО "ТАВ Экспорт Импорт" от 01.04.2022 и копии платежного поручения от 05.04.2022.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный пришел к вывoду о наличии оснований для отмены судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела, Корнев Олег Александрович является участником общества с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский" (далее - Общество) с долей в уставном капитале 7,15%.

Из материалов дела следует, что 06 апреля 2022 года состоялось очередное общее собрание участников Общества.

Повесткой дня вышеуказанного собрания участников Общества были утверждены следующие вопросы: утверждение годовых результатов деятельности ООО ТТЦ "Приволжский" за 2021 год, утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, распределение чистой прибыли между участниками ООО ТТЦ "Приволжский" за 2021 год и избрание ревизора.

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым иском, истец указал, что внес предложение о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительные вопросы, один из которых "О восстановлении в составе нераспределенной прибыли ООО ТТЦ "Приволжский", чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 года и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт". Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" содержит подробный алгоритм действий директора ООО в случае если истекает срок распределенной и невостребованной участником общества часть прибыли. Однако, на протяжении длительного времени директор ООО ТТЦ "Приволжский" не исполняет требование закона.

Обосновывая заявленные требования, истец заявил, что в нарушение ФЗ 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", который не предусматривает других альтернатив, кроме восстановления в составе нераспределенной прибыли, чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 года и невостребованной участником Общества, участники Общества большинством голосов, в нарушение ч.4 статьи 28 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственности" приняли решение не восстанавливать в составе нераспределенной прибыли ООО ТТЦ "Приволжский" чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 года и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт".

Истец как участник Общества с долей 7,15% уставного капитала, а также Федоров Сергей Юрьевич 12,16% долей уставного капитала Общества, на общем собрании голосовали за восстановление в составе нераспределенной ООО ТТЦ "Приволжский" чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 года и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт".

Полагая, что принятое решение не соответствует закону, а значит недействительно, истец обратился с настоящим иском.

Возражая против удовлетворения иска, ответчик ссылался на то, что на очередном общем собрании участников ООО ТТЦ "Приволжский" присутствовал в том числе и истец, который имел возможность голосовать по каждому вопросу повестки дня, имея число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале, то есть 7,15%. Ответчик считал, что в данном случае не присутствует ни одно из оснований, предусмотренных ст. 181.4 ГК РФ для признания решения собрания недействительным. Порядок принятия решения о проведении собрания, порядок подготовки к собранию и порядок проведения заседания общего собрания, а также порядок принятия решений полностью соответствовали нормам действующего законодательства, закрепленных в Федеральном законе "Об ООО", и статьям устава ООО ТТЦ "Приволжский". В данном случае никаких вопросов, которые не были бы включены в повестку дня, на общем собрании участников ООО ТТЦ "Приволжский" 06.04.2022 не рассматривалось, более того, в повестке дня были учтены дополнительные вопросы, предложенные участником Общества Корневым О.А. Необходимый кворум для принятия решения имелся, оспариваемое Корневым О.А. решение было принято большинством голосов. Все рассматриваемые на повестке дня вопросы относились к компетенции собрания, установленной Законом "Об ООО" и уставом Общества. Таким образом, как считал ответчик, никаких оснований для признания решения собрания ничтожным также не имеется.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что порядок восстановления ранее распределенной прибыли определен законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" императивно, поэтому вопрос о восстановлении чистой прибыли является ничтожным, как принятое по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания.

Между тем, принимая обжалуемое решение, суд первой инстанции не выяснил обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном данным Законом и учредительными документами общества с ограниченной ответственностью.

Согласно пункту 1 статьи 32 Закона N 14-ФЗ высшим органом общества является общее собрание участников общества. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 181.2 Гражданского кодекса, пунктом 6 статьи 37 Закона N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью оформляется протоколом в письменной форме.

Согласно пункту 1 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью") решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Пунктом 5 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019, предусмотрено, что решение общего собрания участников (акционеров) подлежит признанию недействительным независимо от того, каким размером доли в уставном капитале (количеством акций) владеет истец, в случае если доказано существенное нарушение процедуры созыва общего собрания участников (акционеров), которое воспрепятствовало участнику (акционеру) реализовать право на участие в принятии решений, связанных с управлением обществом.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 107 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по смыслу абзаца второго пункта 1 статьи 181.3, статьи 181.5 Гражданского кодекса решение собрания, нарушающее требования Гражданского кодекса или иного закона, по общему правилу является оспоримым, если из закона прямо не следует, что решение ничтожно.

Статья 181.3 Гражданского кодекса предусматривает, что решение собрания недействительно по основаниям, установленным Гражданского кодекса или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

В силу статьи 181.4 Гражданского кодекса решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если: допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания; у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия; допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении; допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2 Гражданского кодекса).

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; принято при отсутствии необходимого кворума; принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; противоречит основам правопорядка или нравственности (статья 181.5 Гражданского кодекса).

В силу прямого указания закона помимо случаев, установленных статьей 181.5 Гражданского кодекса, к ничтожным решениям собраний также относятся решения, ограничивающие права участников общества с ограниченной ответственностью присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (пункт 1 статьи 32 Закона N 14-ФЗ).

В соответствии с п. 4 статьи 28 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае, если в течение срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи, часть распределенной прибыли не выплачена участнику общества, он вправе обратиться в течение 3 лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли. Уставом общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, при этом указанный срок не может превышать пять лет со дня истечения срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи.

Срок для обращения с требованием о выплате части распределенной прибыли общества в случае пропуска указанного срока восстановлению не подлежит, за исключением случая, если участник общества не подавал данное требование под влиянием насилия или угрозы.

По истечении указанного срока распределенная и невостребованная участником часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества.

Судом первой инстанции при определении обстоятельств, имеющих значение для дела, не был исследован вопрос о том, когда общим собранием было принято решение о распределении части прибыли и истек ли на момент принятия оспариваемого решения установленный законом срок для истребования обществом "ТАВ Экспорт Импорт" ранее распределенной прибыли.

Между тем, как видно из представленных в дело документов, вопрос о распределении чистой прибыли между участниками ООО ТТЦ "Приволжский" за 2018 год был включен в повестку дня очередного собрания участников ООО ТТЦ "Приволжский", которое состоялось 05 апреля 2019 года, что подтверждается протоколом N 37 от 05 апреля 2019 года (вопрос N 2 повестки дня).

Согласно указанному протоколу было принято решение: "полученную по результатам деятельности общества в 2018 г. чистую прибыль в размере 331000 рублей распределить между участниками общества."

Ни протоколом, ни уставом сроки выплаты определены не были. В связи с чем при исчислении сроков следует руководствоваться п. 3 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Таким образом, срок выплаты считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

Из указанного следует, что срок выплаты части распределенной прибыли общества за 2018 год - 04.06.2019. (05.04.2019+60 дней)

Согласно положениям п. 4 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник ООО ТТЦ "Приволжский" в случае невыплаты части распределенной прибыли общества был вправе обратиться с требованием о выплате в срок до 04.06.2022.

Указанный срок еще к моменту проведения спорного очередного общего собрания ООО ТТЦ "Приволжский" от 06.04.2022, на котором рассмотрен был вопрос о не восстановлении в составе нераспределенной прибыли Общества с ограниченной ответственностью ТТЦ "Приволжский", чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 годы и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт не истек.

Вопрос о распределении чистой прибыли между участниками ООО ТТЦ "Приволжский" за 2019 год был включен в повестку дня очередного собрания участников ООО ТТЦ "Приволжский", которое состоялось 29 сентября 2020 года, что подтверждается протоколом N 39 от 29 сентября 2020 года (вопрос N 2 повестки дня).

Согласно указанному протоколу было принято решение: "полученную по результатам деятельности общества в 2019 г. чистую прибыль в размере 225709 рублей 08 копеек распределить между участниками общества."

Ни протоколом, ни уставом сроки выплаты определены не были. В связи с чем при исчислении сроков следует руководствоваться п. 3 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Таким образом, срок выплаты считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

Из указанного следует, что срок выплаты части распределенной прибыли общества за 2019 год - 28.11.2020. (29.09.2020+60 дней).

Согласно положениям п. 4 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник ООО ТТЦ "Приволжский" в случае невыплаты части распределенной прибыли общества вправе обратиться с требованием о выплате в срок до 28.11.2023.

Указанный срок до настоящего времени не истек.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что вопрос "о восстановлении в составе нераспределенной прибыли ООО ТТЦ "Приволжский", чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 года и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт" был включен в повестку дня очередного общего собрания участников ООО ТТЦ "Приволжский", которое состоялось 06 апреля 2022 года под вопросам N 5 повестки дня.

Указанный вопрос включен в повестку дня по требованию истца Корнева О.А., ни истец, ни ответчик, ни иные участники общества не заявляли о нарушениях порядка созыва и подготовки общего собрания, о признании решения собрания ничтожным, а также нарушало бы права и законные интересы ООО "ТАВ Экспорт".

В связи с тем, что на момент проведения собрания срок для обращения участником общества с требованием о выплате части распределенной прибыли за 2018, 2019 года не истек, ООО ТТЦ "Приволжский" не могло принять иного решения как "не восстанавливать в составе нераспределенной прибыли ООО ТТЦ "Приволжский" чистой прибыли, распределенной за 2018, за 2019 года и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт". В случае принятия иного решения оно бы напрямую противоречило бы действующему законодательству.

Вывод суда о том, что оспариваемое решение является ничтожным, как принятое по вопросу, который к компетенции собрания не отнесен, суд апелляционной инстанции находит необоснованным, так как принятое по указанному вопросу решение не предоставляет прав, не устанавливает обязанностей, не противоречит действующему законодательству.

Кроме того, судом первой инстанции не были указаны мотивы, по которым он принял решение о восстановлении в составе нераспределенной прибыли общества нераспределенной прибыли общества чистой прибыли, распределенной за 2018, 2019 годы и невостребованной участником ООО "ТАВ Экспорт Импорт".

Вывод суда первой инстанции о ничтожности принятого общим собранием решения не свидетельствует о наличии оснований для восстановления в составе нераспределенной прибыли общества нераспределенной прибыли общества чистой прибыли, ранее распределенной и невостребованной участником общества. Тем более, что на момент принятия судом решения срок для обращения участника с требованием о выплате ранее распределенной прибыли за 2019 год не наступил.

Суд также не привел ссылок на нормы права, предоставляющие одному из участников общества право предъявлять указанные требования в арбитражный суд.

Поскольку судом первой инстанции были неправильно применены нормы материального права, решение суда первой инстанции на основании части 2 статьи 270 АПК РФ подлежит отмене с принятием нового судебного акта.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за подачу искового заявления возлагаются на истца.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 29 ноября 2022 года по делу N А55-15875/2022 отменить. Принять новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Л.Л. Ястремский

Судьи

Е.В. Коршикова Е.А. Митина