Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2023 г. N 16АП-4409/20 по делу N А20-3408/2020

г. Ессентуки

13 февраля 2023 г.

Дело N А20-3408/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 06.02.2023.

Полный текст постановления изготовлен 13.02.2023.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Луговой Ю.Б., судей: Казаковой Г.В. и Сулейманова З.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем Акаевой У.В., при участии в судебном заседании представителей общества с ограниченной ответственностью "Ридада" (г. Нальчик, ИНН 0721058102, ОГРН 1080721002911) - Ворокова М.М. (по доверенности от 25.09.2020), Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации (г. Нальчик, ИНН 0711008455, ОГРН 1020700746901) - Дашхова А.Х. (доверенность от 10.01.2023), публичного акционерного общества "Россетти Северный Кавказ" в лице филиала "Каббалкэнерго" (г Нальчик, ОГРН 1062632029778 ИНН 2632082033) - Каганова С.В. (доверенность от 01.01.2023), в отсутствии представителя третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - муниципального унитарного предприятия "Каббалккоммунэнерго" (г. Нальчик, ОГРН 1130725002605, ИНН 0725013102), рассмотрев в открытом судебном заседании в режиме системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Россетти Северный Кавказ" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 13.10.2022 по делу N А20-3408/2020,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Ридада" (далее - истец, ООО "Ридада") обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к Кабардино-Балкарскому акционерному обществу энергетики и электрификации (далее - АО "Каббалкэнерго"), публичному акционерному обществу "Россети Северный Кавказ" в лице филиала "Каббалкэнерго" (далее - ПАО "Россети Северный Кавказ") о признании незаконными действий, направленных на односторонний отказ от исполнения договора энергоснабжения N Н-819 от 01.06.2013 и на взыскание задолженности, начисленной на основании акта о безучетном потреблении электрической энергии N КБФю001699бу от 07.09.2020 в размере 4 736 800 руб.; об обязании ответчиков исполнять договор энергоснабжения N Н-819 от 01.06.2013.

К участию в дело, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное унитарное предприятие "Каббалккоммунэнерго".

АО "Каббалкэнерго" обратилось со встречным исковым заявлением к ООО "Ридада" о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии за период с 21.02.2020 по 07.09.2020 в размере 3 824 809 руб. 94 коп., начисленной на основании акта от 07.09.2020 N КБФю001699бу.

Решением суда от 13.10.2022 в удовлетворении первоначальных и встречных исковых требований отказано. Суд пришел к выводу о недоказанности факта безучетного потребления электрической энергии со стороны истца.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО "Россети Северный Кавказ" обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт, которым удовлетворить встречные исковые требования. По мнению подателя жалобы, материалами дела в полной мере подтверждается факт безучетного потребления электрической энергии со стороны ООО "Ридада" путем включения во вторичные цепи схемы учета электрической энергии отключающего устройства тип ПМЕ, ПМА 5-й величины (100 ампер) и беспроводного выключателя фирмы Uniels/n2014/06.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Ридада" просило оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Определением апелляционного суда от 09.01.2023 рассмотрение дела откладывалось в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

От АО "Каббалкэнерго" поступил отзыв на жалобу, в котором общество просило решение отменить, жалобу - удовлетворить.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена 11.01.2023 МСК в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" на общедоступных сайтах http://arbitr.ru// в разделе "Картотека арбитражных дел" и Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда http://16aas.arbitr.ru в соответствии положениями статьи 121 АПК РФ и с этого момента является общедоступной.

В судебном заседании представители ООО "Ридада", ПАО "Россети Северный Кавказ" и АО "Каббалкэнерго" поддержали доводы жалобы и отзывов, также дали пояснения по обстоятельствам спора.

Дело рассмотрено в отсутствии представителя третьего лица - МУП "Каббалккоммунэнерго", уведомленного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

В силу части 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом разъяснений, данных в пункте 27 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (далее - Постановление N 12), в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ. По результатам рассмотрения апелляционной жалобы, поданной на часть решения суда первой инстанции, арбитражный суд апелляционной инстанции выносит судебный акт, в резолютивной части которого указывает выводы относительно обжалованной части судебного акта. Выводы, касающиеся необжалованной части судебного акта, в резолютивной части судебного акта не указываются.

Поскольку ПАО "Россети Северный Кавказ" обжаловало решение суда только в части отказа в удовлетворении встречного иска, лица, участвующие в деле, возражений против пересмотра решения в соответствующей части не представили, апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва, выслушав представителей ООО "Ридада", ПАО "Россети Северный Кавказ" и АО "Каббалкэнерго" суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда в части отказа в удовлетворении встречного иска подлежит отмене.

Из материалов дела установлено, что 01.06.2013 между АО "Каббалкэнерго" (гарантирующий поставщик) и ООО "Ридада" (потребитель) заключен договор электроснабжения N Н-819 (договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям в точках поставки потребителя, согласованных в приложении N 3 к настоящему договору, а потребитель - оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

В соответствии с пунктом 2.3.2 договора, на потребителя возложена обязанность обеспечивать оборудование точек поставки средствами учета электрической энергии, в том числе, измерительными приборами, соответствующими требованиям законодательства РФ, а также обеспечить их работоспособность (исправность) и соблюдение в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии изготовителем.

Согласно пункту 2.3.4. договора, потребитель обеспечивает сохранность и целостность установленных в пределах границ балансовой принадлежности потребителя, расчетного счетчика и его пломб (марок), обеспечивающих достоверность учета.

Пунктом 2.3.5 указанного договора предусмотрено, что потребитель соблюдает предусмотренный договором режим потребления электрической энергии и мощности, обеспечивает надлежащее техническое состояние, безопасность эксплуатации и исправность находящихся в его ведении (используемых им) энергетических сетей, приборов и оборудования, связанного с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 2.3.17 договора, потребитель обязуется поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийные автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, необходимые для поддержание требуемых параметров надежности и качества электрической энергии и соблюдать требования, установленные для технического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, являющегося приложением N 2 к договору, в отношении электроустановок потребителя, расположенных по адресу: г. Нальчик, ул.2-ой Таманской дивизии, 7 "А", по балансовой принадлежности ООО "Ридада" принадлежит электрооборудование 6-0,4 кВ ТП742, 2 КЛ-6 кВ - кабельные вводы на опору N 1, N 2 ВЛ-6 кВ Ф-621 "Дубки".

Границей балансовой принадлежности электроустановки потребителя является наконечники на опоре N 1, N 2 ВЛ-6 кВ Ф-621 "Дубки".

01.04.2012 между АО "Каббалкэнерго" (заказчик) и ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа" (ныне - ПАО "Россети Северный Кавказ"; исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 166/2012, по условиям которого, исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сете, принадлежащих исполнителю на праве собственности, до точек поставки потребителей, а заказчик обязуется оплачивать услуги, оказанные по передаче электрической энергии в порядке и сроки, установленные указанным договорам и действующим законодательством.

07.09.2020 представителями ПАО "Россети Северный Кавказ" - "Каббалкэнерго" (НГЭС) в отношении потребителя ООО "Ридада" проведена проверка безучетного потребления электрической энергии, по результатам которой составлен акт N КБФю001699бу.

Из акта следует, что представителями НГЭС обнаружено на вводном кабеле от трансформатора до общего рубильника отключающее устройство, с дистанционным управлением позволяющее потреблять электроэнергию в обход электросчетчика по фазе "А", "В", "С".

Указанный акт подписан представителем потребителя без разногласий.

Согласно приложению к акту N КБФю001699бу от 07.09.2020, произведен расчет объема безучетного потребления электрической энергии следующим образом:

- 160 кВт (Pмах) * 24 ч * 199 дня = 764 160 кВт/ч.

К оплате выставлена сумма в размере 4 736 800 руб.

07.09.2020 сетевой организацией в адрес потребителя направлено уведомление N 02-1179/ЭО-ю о полном ограничении потреблении электрической энергии.

Несогласие ООО "Ридада" с выводами о наличии факта безучетного потребления электроэнергии и действиями ответчиков по ограничению потребления электроэнергии, одностороннего отказа от исполнения договора электроснабжения, а также наличие нарушений при составлении акта, явилось основанием для обращения общества в суд.

Со встречными исковыми требованиями обратилось АО "Каббалкэнерго" о взыскании задолженности по оплате стоимости электроэнергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По правилам статей 539 и 543 ГК РФ на абонента возложена обязанность по обеспечению исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Действующее законодательство обязывает потребителей осуществлять расчеты за поставленные энергетические ресурсы на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункт 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Одним из принципов законодательства в сфере ресурсоснабжения является приоритет учетного способа подсчета ресурсов над расчетным, поэтому наличие введенного в установленном порядке в эксплуатацию сертифицированного и поверенного прибора учета ресурса предполагает необходимость исчисления количества потребленного ресурса по показаниям такого прибора учета.

Достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов учета (определенным законодательством об электроэнергетике, об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документов и государственных стандартов); правильностью установки приборов учета (место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учета в эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки/контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля (статья 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений", пункты 137, 144, 145, 147, 152, 154, 155 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442).

Согласно пунктам 2.11.15 - 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации N 6 от 13.01.2003 (далее - Правила N 6) потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии, ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены, замену и проверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, из приведенного в пункте 2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыва пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменения схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока.

В соответствии с пунктом 2 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 (документ зарегистрирован в Минюсте РФ 24.10.1996 N 1182), основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве, передаче, распределении и потреблении электроэнергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии для решения основных технико-экономических задач.

Подпунктом 3.5. пункта 3 указанных Правил учета электрической энергии установлено, что средства учета электрической энергии должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Приведенные нормы носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Таким образом, неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным прибором учета (абзац третий пункта 2.11.17 Правил N 6), и влечет применение к такому потребителю последствий в виде использования расчетного способа определения объема потребленной электрической энергии.

Факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности приборов учета подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией.

К числу таких доказательств относится акт проверки расчетных приборов учета и акт о неучтенном потреблении, составляемые в соответствии с пунктами 176 и 192 Основных положений N 442.

В обоснование исковых требований общество представило акт о безучетном потреблении электрической энергии от 07.09.2020 N КБФю001699бу, которым зафиксирована установка отключающего устройства на вводном кабеле от трансформатора до общего рубильника, с дистанционным управлением позволяющим потреблять электроэнергию в обход электросчетчика по фазе "А", "В", "С".

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, пришел к выводу об отсутствии безучетного потребления электрической энергии со стороны истца, поскольку не доказана возможность эксплуатации отключающего устройства, обнаруженного на вводном кабеле от трансформатора до общего рубильника.

Между тем судом не учтено следующее.

Законодательством предусмотрены определенные требования к процедуре проведения проверки и порядку фиксации ее результатов.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из системного толкования указанных норм следует, что достоверным и допустимым доказательством факта безучетного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений, а расчеты за безучетное потребление энергии осуществляются на основании указанного акта.

Судом установлено, что акт о безучетном потреблении электрической энергии от 07.09.2020 N КБФю001699бу подписан представителем потребителя - Калмыковым В.А. без каких-либо замечаний и возражений, имеет все необходимые сведения, предусмотренные пунктом 193 Основных положений N 442, в связи с чем, признается судом достоверным и допустимым доказательством. Актом установлено наличие отключающего устройства с дистанционным управлением, позволяющее потреблять электроэнергию в обход электросчетчика по фазе "А", "В", "С", что свидетельствует о вмешательстве в работу прибора учета.

Подписывая акт без возражений, представитель потребителя подтвердил выявленное нарушение.

Суд апелляционной инстанции признает неправомерным вывод суда первой инстанции о том, что отключающее устройство, обнаруженное на вводном кабеле от трансформатора до общего рубильника не пригодно к использованию.

Основные положения N 442, дающие определение безучетного потребления, указывают на то, что изменение схем, утвержденных актом разграничения балансовой принадлежности, само по себе является правонарушением, влекущим квалификацию потребления как безучетного вне зависимости от того, был ли достигнут желаемый эффект в виде искажения достоверности учета.

Как следует из акта разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, являющегося приложением N 2 к договору энергоснабжения от 01.06.2013 N Н-819, в отношении электроустановок потребителя, расположенных по адресу: г. Нальчик, ул. 2-ой Таманской дивизии, 7 "А", по балансовой принадлежности ООО "Ридада" принадлежит электрооборудование 6-0,4 кВ ТП742, 2 КЛ-6 кВ - кабельные вводы на опору N1, N 2 ВЛ-6 кВ Ф-621 "Дубки". Границей балансовой принадлежности электроустановки потребителя является наконечники на опоре N 1, N 2 ВЛ-6 кВ Ф-621 "Дубки".

Актом от 07.09.2020 N КБФю001699бу подтверждено включение ООО "Ридада" во вторичные цепи схемы учета электрической энергии отключающее устройство типа ПМЕ, ПМА 5-й величины (100 ампер) и беспроводного выключателя фирмы Uniels/n2014/06.

Таким образом, вопреки выводам суда первой инстанции, материалами дела подтверждается факт безучетного потребления электрической энергии со стороны ООО "Ридада".

АО "Каббалкэнерго" произвело расчетное потребление электроэнергии следующим образом: 160 кВт (в соответствии с договором энергоснабжения) * 24 ч * 199 дня (с учетом даты предыдущей проверки технического состояния узла учета электроэнергии - 21.02.2020), согласно которому объем электроэнергии составил 764 160 кВт/ч.

Довод общества о необходимости расчета объема безучетного потребления электроэнергии исходя из 8 часов работы, что предусмотрено пунктом 5.7 договора, отклоняется.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 187 Основных положений N 442 с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.04.2020 N 554 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам совершенствования организации учета электрической энергии" внесены изменения в абзац 6 подпункта "а" пункта 1 приложения N 3, а именно: при определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности). Указанные положения, согласно пункту 5 применяются с 1 июля 2020 г.

В силу абзаца седьмого пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, отсутствуют данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств или если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт'ч, определяется исходя из допустимой длительной токовой нагрузки вводного провода (кабеля).

Таким образом, с 01.07.2020 действующим законодательством не предусмотрена возможность использования при определении объема потребления электрической энергии показателя количества часов работы энергопринимающих устройств (оборудования), исходя из фактического количества часов их работы согласно установленному режиму работы объекта.

Кроме того, необходимо учитывать, что объектом энергоснабжения является ресторан, который предполагает наличие оборудования с круглосуточным потреблением электроэнергии.

Согласно абзацу пятому пункта 187 Основных положений N 442 объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности), но не более 4380 часов.

Приведенные положения пункта 187 Основных положений N 442, устанавливающие способ и порядок расчета платы за неучтенный ресурс, с одной стороны, направлены на стимулирование потребителей энергетических ресурсов к энергосбережению путем удержания от несанкционированного вмешательства в работу прибора учета и в случае причинения реального имущественного вреда поставщику ресурса (сетевой организации) служат допустимым механизмом его возмещения, а с другой - стимулируют сетевую организацию (гарантирующего поставщика) к своевременному и надлежащему исполнению вытекающих из требований законодательства обязанностей по проведению проверок приборов учета потребителей, принятию мер к выявлению нарушений и уменьшению потерь.

Таким образом, указанное правовое регулирование в случаях безучетного потребления электрической энергии направлено на обеспечение баланса интересов потребителя и энергоснабжающей (ресурсоснабжающей) организации.

В связи с вышеизложенным, суд апелляционной инстанции признает расчет АО "Каббалкэнерго" обоснованным.

Потребителем за спорный период произведена оплата потребленной электрической энергии в объеме 363 474 кВт/ч, следовательно, рассчитанный объем потребления составляет 617 927 кВт/ч на сумму 3 824 809 руб. 94 коп.

Таким образом, встречный иск АО "Каббалкэнерго" о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии за период с 21.02.2020 по 07.09.2020 подлежал удовлетворению в заявленном размере 3 824 809 руб. 94 коп.

Довод ООО "Ридада" о том, что работоспособность отключающего устройства не подтверждена, отклоняется, как основанный на ошибочном понимании норм Основных положений N 442. Указание в акте на выявление отключающего устройства с дистанционным управлением, позволяющее потреблять электроэнергию в обход электросчетчика по фазе "А", "В", "С", является достаточным для квалификации потребления ООО "Ридада" электроэнергии в спорный период как безучетного.

Кроме того, обществом факт неработоспособности отключающего устройства не доказан. По окончанию проверки устройство было демонтировано и отдано потребителю, экспертиза его не проведена, потому что потребитель устройство не представил.

Довод ООО "Ридада" о том, что оно не уведомлялось о дате и времени проведения проверки, подлежит отклонению.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 6 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, неуведомление абонента о дате и времени проведения сетевой организацией проверки прибора учета не влияет на действительность составленных по ее результатам актов, если доступ к энергопринимающим устройствам и расчетному прибору абонента был обеспечен представителем абонента, полномочия которого явствовали из обстановки, в которой они действовали.

С учетом изложенного решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 13.10.2022 по делу N А20-3408/2020 в части отказа в удовлетворении встречного иска подлежит отмене на основании части 3 части 1 статьи 270 АПК РФ с принятием нового судебного акта о частичном удовлетворении встречных исковых требований АО "Каббалкэнерго".

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 110, 268, 269, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 13.10.2022 по делу N А20-3408/2020 в части отказа в удовлетворении встречного иска отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

В отмененной части принять по делу новый судебный акт.

Встречные исковые требования Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Ридада" (г. Нальчик, ИНН 0721058102, ОГРН 1080721002911) в пользу Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации (г. Нальчик, ИНН 0711008455, ОГРН 1020700746901) задолженность за безучетное потребление электрической энергии за период с 21.02.2020 по 07.09.2020 в размере 3 824 809 руб. 94 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Ридада" (г. Нальчик, ИНН 0721058102, ОГРН 1080721002911) в доход федерального бюджета 45 124 руб. государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Ю.Б. Луговая

Судьи

Г.В. Казакова З.М. Сулейманов