Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2023 г. N 09АП-2891/23 по делу N А40-87200/2022

город Москва

14 февраля 2023 г.

Дело N А40-87200/22

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 февраля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стешана Б.В.,

судей Валюшкиной В.В., Захаровой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лариной А.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО "Русские башни"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.12.2022

по делу N А40-87200/22

по иску АО "Московская областная энергосетевая компания" (ИНН 5032137342)

к АО "Русские башни" (ИНН 7708698177)

о взыскании 2 058 747,13 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Дегтярёва Т.В. по доверенности от 25.11.2022 г.,

от ответчика: Руденко И.П. по доверенности от 03.08.2022 г.

УСТАНОВИЛ:

АО "Московская областная энергосетевая компания" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "Русские башни" о взыскании неосновательного обогащения в виде стоимости бездоговорного потребления электрической энергии за период с 13.08.2019 по 24.05.2021 в размере 1 942 666,16 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 06.07.2021 по 21.03.2022 в размере 116 080,97 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму задолженности с 21.03.2022 по день фактической уплаты суммы задолженности.

Решением от 14.12.2022 Арбитражный суд города Москвы иск удовлетворил в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить и отказать в удовлетворении иска. Возражения ответчика заявлены с учётом дополнений к апелляционной жалобе, которые приобщены к материалам дела протокольным определением от 13.02.2023.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал против доводов апелляционной жалобы, представил письменный отзыв. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу о том, что судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии 24.05.2020 в порядке, установленном п.п. 177-178 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения), утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, в отношении ответчика составлен Акт о бездоговорном потреблении от 24.05.2021 N 26-000037 (далее - Акт БДП) за период с 13.08.2020 по 24.05.2021.

В указанный период с 13.08.2020 по 24.05.2021 (284 дня) Ответчик осуществлял бездоговорное потребление электрической энергии через сети сетевой организации -АО "Мособлэнерго" по адресу: Московская область, Одинцовский городской округ, х. Никонорово, вблизи д. 5, к.н. 50:20:0010336, путем самовольного подключения энергопринимающих устройств в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения.

На основании п. 169 Основных положений сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований Основный положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

Истец 30.04.2021 направил Ответчику уведомление о проведении 24.05.2021 в 10 ч. 00 мин. по адресу: Московская область, Одинцовский городской округ,х. Никонорово, вблизи д. 5, к.н. 50:20:0010336 проверки бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией.

Уведомление о проведении проверки бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией получено Ответчиком 11.05.2021.

Ответчик извещенный надлежащим образом о дате, времени и месте проведения проверки бездоговорного потребления электрической энергии 24.05.2021 для проведения проверки не явился.

24.05.2021 уполномоченным представителем истца был проведен осмотр электросетевого хозяйства Ответчика на объекте, по результатам которого, сотрудниками, обладающими специальными познаниями в области электроэнергетики, был установлен и зафиксирован факт бездоговорного потребления электроэнергетики со стороны Ответчика, что подтверждается составленным Актом о бездоговорном потреблении электроэнергии от 24.05.2021 N 26-000037.

Из Акта БДП следует, что на месте выявления факта бездоговорного потребления АО "Русские Башни" электрической энергии присутствовали сотрудники АО "Мособлэнерго": начальник отдела учета электрической энергии Цухло С.Г. и Инженер 1-1 категории отдела учета электрической энергии Бикташова Р.В.

Полномочия и наличие специальных познаний в области электроэнергетики сотрудников АО "Мособлэнерго" подтверждаются доверенностью N 38/21/1-Д от 30.03.2021 и удостоверениями N 141 и N 1003.

31.05.2021 Ответчиком получен Акт БДП направленный Истцом почтовым отправлением после проведения проверки бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 84 Основных положений стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии исходя из цены, по которой указанная сетевая организация приобретает электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объеме, не превышающем объема потерь, учтенного в сводном прогнозном балансе, в тот же расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии и тарифа на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения.

Цена, по которой АО "Мособлэнерго" приобретало электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объеме, не превышающем объема потерь, учтенного в сводном прогнозном балансе за май 2021 г. составляла 2,57576 руб/кВт*ч., что Ответчиком не оспаривается.

Тариф на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения определен Распоряжением Мособлкомцен от 15.04.2021 N 57-Р "Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям на территории Московской области на 2021 год" и составлял в первом полугодии 2021 г. 2,75562 руб/кВт*ч (Приложение N 3).

Таким образом стоимость одного кВт*ч 2,57576 +2,75562 = 5,33138 руб.

Именно исходя из данной цены осуществлен расчет стоимости бездоговорного потребления согласно счету на оплату.

Представленный Ответчиком расчет стоимости бездоговорного потребления не верен, поскольку рассчитан по формуле для однофазного ввода, с применением неверного количества часов, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление.

При этом, из материалов фотофиксации видно, что самовольное подключение к объектам электросетевого хозяйства АО "Мособлэнерго" и бездоговорное потребление электрической энергии Ответчиком осуществлялось по трехфазной четырехпроводной схеме, о чем свидетельствует фотофиксация, а именно на примере фотографии (Приложение N 4 к Возражениям Истца N2) видно, что три фазы подведены сверху вводного автоматического выключателя QF1, снизу вводного автоматического выключателя они следуют на прибор учета Wh1 (снизу), на приборе учета имеется индикация наличия трех фаз А В С (в правом верхнем углу дисплея в черных кругах), с прибора учета они следуют на автоматических выключатель QF2 (сверху), снизу QF2 подключен провод СИП 4x16 который далее следует к энергопринимающим устройствам потребителя находящимся на расстоянии около 370 - 400 метров.

Представленный Ответчиком ответ ООО "Кванта групп" исх. N 90701 от 07.09.2022 о применении щитов учета типа ЩУ 265, также подтверждает, что для данного щита используется трехфазный счетчик Меркурий 236 ART-01.

В силу п. 189 Основных положений, объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 приложения N 3 к Основным положениям, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год.

При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления электрической энергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Судом первой инстанции удовлетворены требования о взыскании неосновательного обогащения за период с 13.08.2020 по 24.05.2021, т.е. не более чем за 1 год. Начало периода бездоговорного потребления АО "Русские башни" электрической энергии с 13.08.2020 Истцом подтвержден документально.

Истец, зафиксировав факт бездоговорного потребления электрической энергии, произвел расчет бездоговорного потребления за период с 13.08.2020 по 24.05.2021, 13.08.2020 является датой проверки выполнения технических условий Ответчиком, где в ходе проверки был выявлен перечень замечаний, подлежащих выполнению, что подтверждается Перечнем замечаний, выявленных в ходе проверки и подлежащих выполнению от 13.08.2020 N 2007669/1/ОД (Приложение N 5 к Возражениям Истца N 2).

При этом Основные положения N 442 допускают возможность установить период бездоговорного потребления в отсутствие предыдущей контрольной проверки. Отсутствие предыдущей проверки в актах о бездоговорном потреблении не лишает сетевые организации возможности определить период бездоговорного потребления иным образом.

Так, в соответствии с п. 189 Основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год.

Период бездоговорного потребления электроэнергии, зафиксированный в акте N 26-000037 от 24.05.2021 установлен с 13.08.2020 по 24.05.2021, т.е. не более чем за 1 год. Начало периода обусловлено п. 189 Основных положений.

В нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил доказательств иного периода потребления электроэнергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения.

Довод ответчика о том, что совокупный период бездоговорного потребления по двум искам составляет 1 год и подача 2 отдельных исков по одному объекту, по мнению ответчика, является злоупотреблением права со стороны АО "Мособлэнерго", отклоняется судом апелляционной инстанции.

24.05.2021 был составлен Акт о бездоговорном потреблении N 26-000037. В пункте 11 Акта БДП от 24.05.2021 N 26-000037 отражено, что в отношении энергопринимающих устройств Ответчика введено ограничение режима потребления. Также составлен Акт от 24.05.2021 N 26-000037 о введении ограничения режима потребления, введенного на основании Акта БДП от 24.05.2021 N 26-000037 (Приложение N5). Однако Ответчиком повторно было произведено самовольное подключение, энергопринимающих устройств, в связи с чем был составлен Акт о бездоговорном потреблении от 27.10.2021 N 26-000051 (Приложение N6). В Акте БДП от 27.10.2021 N 26-000051 отражено, что он составлен в связи с нарушением введенного ограничения режима потребления, введенного на основании Акта БДП от 24.05.2021 N 26-000037.

Таким образом, Актами БДП от 25.05.2021 N 26-000037 и от 27.10.2021 N 26-000051 зафиксированы 2 самостоятельных факта осуществления Ответчиком бездоговорного потребления. Требования по каждому из исков подтверждаются своими доказательствами, касающимися лишь одного из периодов, соответственно, АО "Мособлэнерго" правомерно составило два Акта БДП о бездоговорном потреблении, оснований для объединения дел в одно производство не имеется.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии сданным пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV Основных положений.

В соответствии с вышеуказанными нормами законодательства, Истец осуществил расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии (мощности), который составил: 303 652,80 кВт.ч по Акту БДП N 26-000037 от 24.05.2021 на сумму 1 942 666,16 руб.

В нарушение требований действующего законодательства в установленный Основными положениями срок оплата стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в сумме 1 942 666,16 руб. Ответчиком не произведена.

В соответствии с Основными положениями, бездоговорное потребление электрической энергии - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках.

Таким образом, достаточным для утверждения наличия факта бездоговорного потребления электроэнергии является одно из приведенных обстоятельств, в том числе, отсутствие заключенного договора на поставку электрической энергии. Данный довод подтверждается действующим законодательством и сложившейся судебной практикой.

Ответчик не представил в материалы дела доказательств, подтверждающих подключение в установленном порядке и наличие договорных отношений с гарантирующим поставщиком.

Также отсутствуют доказательства, что на момент составления Акта о бездоговорном потреблении электрической энергии от 24.05.2021 N 26-000037, а также в установленный период бездоговорного потребления (с 13.08.2020 по 24.05.2021) у АО "Русские башни" имелся заключенный договор с гарантирующим поставщиком на поставку электрической энергии.

При составлении Акта БДП осуществлялась в соответствии с требованиями Основных положений N 442 фото- и видео-фиксация, что опровергает довод Ответчика о том, что Акт БДП составлен не вместе обнаружения бездоговорного потребления, другими лицами или в другую дату.

В свою очередь, вышеуказанный акт составлен в надлежащем порядке и виде, согласно действующему законодательству содержит все необходимые данные, которые обеспечивают полную его легитимность, и позволяют с точностью идентифицировать субъект бездоговорного потребления - Ответчика, место потребления, схему подключения, источник энергоснабжения.

Довод ответчика о том, что представленные Истцом фотографии и видеофиксация не доказывают факт бездоговорного потребления, отклоняется, поскольку данные доказательства являются приложением к Акту БДП и в совокупности с Актом БДП в полном объеме отображают факт бездоговорного потребления АО "Русские башни" электрической энергии, наличие присоединения и потребления электрической энергии.

Зафиксированные на фотофиксации токоизмерительные клещи также подтверждают факт бездоговорного потребления АО "Русские башни" электрической энергии.

Согласно Федеральному закону от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" поверке подлежат средства утвержденного типа, предназначенные для применения в сфере Государственного регулирования и обеспечения единства измерений, токоизмерительные клещи данного типа не утверждены и поверка данного прибора не носит обязательный характер, кроме того, значения тока на фотографиях данных токоизмерителных клещей не принимаются в расчетах за бездоговорное потребление, а лишь указывают на наличие тока отличного от нуля.

Лицом, осуществившим бездоговорное потребление, не доказан объем фактического потребления электрической энергии и наличие оснований для снижения его ответственности за допущенные при бездоговорном или безучетном потреблении нарушения правил пользования энергией.

Как указывается в пункте 11 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, постановленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 22.12.2021, стоимость неучтенного потребления энергии может быть уменьшена судом при доказанности абонентом объема фактического потребления энергии и наличии оснований для снижения его ответственности за допущенные при бездоговорном или безучетном потреблении нарушения правил пользования энергией.

Таким образом, стоимость потребленного ресурса может быть уменьшена судом только при предоставлении абонентом соответствующих доказательств.

Однако соответствующие доказательства в нарушение положений статей 9, 65 АПК РФ суду не представлены.

Довод Истца о возможности применения показаний прибора учета (Меркурий 236 ART-01 PQRS заводской номер 38367415, 2019 года выпуска), несостоятелен, поскольку, как следует из п. 8 Акта БДП, указанный прибор в эксплуатацию допущен не был.

Исходя из пункта 11 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, снижение ответственности по бездоговорному потреблению производится судами при условии наличия технологического присоединения, допущенного в эксплуатацию прибора учета электроэнергии, возможности определить показания прибора учета (показания снимались и передавались).

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

В рассматриваемом случае у АО "Русские Башни" в период бездоговорного потребления отсутствует надлежаще оформленное технологическое присоединение, прибор учета электроэнергии не был принят в эксплуатацию в соответствии с пунктом 137 Основных положений N 442, в связи с чем, показания указанного прибора учета не являются достоверными.

Ссылка Ответчика в апелляционной жалобе на письмо от 06.07.2022 N БВ-4-7/8529 Федеральной налоговой службы, в котором приведены правовые позиции (пункт 8), не может быть применена в данном споре, поскольку на дату составления Акта бездоговорного потребления данного документа не существовало.

В соответствии со ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.

Учитывая, что письмо ИФНС от 06.07.2022 N БВ-4-7/8529, по сути, является толкованием действующего законодательства и изменением содержания Налогового кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что письмо от 06.07.2022 N БВ-4-7/8529 Федеральной налоговой службы не подлежит применению к отношениям, возникшим в 2021 году.

Законодательство, действовавшее в период составления акта, обязанности по начислению суммы бездоговорного потребления без учета НДС не устанавливало, что следует из п. 8 письма ИФНС от 06.07.2022 N БВ-4-7/8529, где стороной спора являлось ИФНС, иные разъяснения отсутствовали.

Указанные обстоятельства подтверждаются Определением ВС РФ от 21.09.2022 N 310-ЭС22-17127.

Довод жалобы о том, что постановлением Правительства РФ от 03.04.2020 N 428 (ред. от 22.05.2020) введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников сроком на 6 месяцев, не принимается.

В соответствии с пп. 2 п. 3 ст. 9.1 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, предусмотренные абз. 5 и 7 -10 п. 1 ст. 63 настоящего Федерального закона, в том числе не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств, возникших до 03.04.2020.

Денежное обязательство Ответчика возникло, после 03.04.2020, в связи с чем, применение моратория в связи с распространением на территории Российской Федерации новой короновирусной инфекции (COVID-19) N 2 от 30.04.2020 к Ответчику не применимо.

При этом судом обоснованно применен к денежным обязательствам Ответчика мораторий, введенный постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами" за период с 01.04.2022 по 01.10.2022.

Заявляя о применении ст. 333, 404 ГК РФ Ответчик не учитывает, что к процентам за пользование чужими денежными средствами указанные нормы не применимы.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение об удовлетворении иска.

Вместе с тем, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции по настоящему делу не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2022 г. по делу N А40-87200/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Б.В. Стешан

Судьи

В.В. Валюшкина Т.В. Захарова