Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2023 г. N 15АП-924/23 по делу N А32-60051/2021

город Ростов-на-Дону

14 февраля 2023 г.

дело N А32-60051/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 февраля 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей Новик В.Л., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Семичасновым И.В.,

при участии представителей:

от АО "НЭСК": Пушкаревой М.А. по доверенности N 12.1НЭ-18/23-92 от 01.01.2023,

от ЗАО Славянский завод "Стройматериалы": конкурсного управляющего Ищенко Е.Е. на основании определения АС КК от 07.07.2022,

от АО "НЭСК-Электросети": Губской Т.В. по доверенности N 09.НС-27/23-65 от 01.01.2023,

от ООО "Комбинат Железобетонных изделий": Найденко А.В. по доверенности N 16 от 16.05.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества Славянский завод "Стройматериалы" (ОГРН 1022304646781, ИНН 2349009263)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.12.2022 по делу N А32-60051/2021

по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ОГРН 1032304155102, ИНН 2308091759)

к закрытому акционерному обществу Славянский завод "Стройматериалы" (ОГРН 1022304646781, ИНН 2349009263),

при участии третьих лиц: акционерного общества "НЭСК-Электросети" (ОГРН 1072308013821, ИНН 2308139496), общества с ограниченной ответственностью "Комбинат Железобетонных изделий" (ОГРН 1202300045496, ИНН 2370010663),

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - истец, АО "НЭСК") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к закрытому акционерному обществу Славянский завод "Стройматериалы" (далее - ответчик, ЗАО Славянский завод "Стройматериалы") о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии в размере 2047659,04 руб., расходов по оплате государственной пошлины в размере 33238 руб.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество "НЭСК-Электросети", общество с ограниченной ответственностью "Комбинат Железобетонных изделий".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 09.12.2022 исковые требования удовлетворены в полном объеме, распределены судебные расходы.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО Славянский завод "Стройматериалы" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе завод просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что суд первой инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения ходатайства третьего лица о вызове в судебное заседание свидетелей. Материалы дела не содержат информации о местонахождении прибора учета, полагаем, что вызов в судебное заседание в качестве свидетелей Бородкина Д.А., Рыболовлей С.В., Гунько С.В., Пелипенко А.Д. поможет установить обстоятельства составления акта о неучтенном потреблении, определить действительное местонахождение прибора и провести судебную техническую экспертизу. Присутствие при проверке прибора учета инженера-энергетика Бородкина Д.А как представителя ЗАО Славянский завод "Стройматериалы" без надлежащей доверенности и без соответствующих полномочий, указывает на то, что допуск к прибору учета представителей сетевой организации произведен без ведома и без согласия потребителя ЗАО Славянский завод "Стройматериалы" и потребитель (собственник объекта) при проведении проверки не присутствовал, соответственно, не имел возможности выразить свое волеизъявление на подписание (неподписание) акта, либо на отказ от присутствия при проведении проверки. Составление акта без надлежащего уведомления и в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя) лишает потребителя права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов. Акт N 010495 от 14.10.2021 составлен с грубыми нарушениями Основных положений N 442, что само по себе является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии. Отсутствие вмешательства в работу прибора учета, принадлежащего ответчику, подтверждается материалами дела. Ответчиком исполнены обязанности, установленные в п.п. 2.3.14, 2.3.15 договора.

Одновременно с апелляционной жалобой заводом заявлено о вызове в судебное заседание в качестве свидетелей Бородкина Д.А., Рыболовлей С.В., Гунько С.В., Пелипенко А.Д. 3., а также истребовании у истца и третьего лица прибора учета Меркурий 230, с заводским N 25506648 для проведения судебной технической экспертизы.

В отзывах на апелляционную жалобу АО "НЭСК" и АО "НЭСК-Электросети" указали на законность и обоснованность принятого арбитражным судом первой инстанции решения, просили в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании представители ЗАО Славянский завод "Стройматериалы" и ООО "Комбинат Железобетонных изделий" поддержали доводы апелляционной жалобы, дали пояснения по существу спора.

Представители АО "НЭСК" и АО "НЭСК-Электросети" против доводов апелляционной жалобы возражали, просили решение оставить без изменения.

Рассмотрев ходатайство ответчика о вызове в судебное заседание в качестве свидетелей Бородкина Д.А., Рыболовлей С.В., Гунько С.В., Пелипенко А.Д., суд пришел к следующему.

В соответствии со статьей 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, в качестве которых допускаются, в том числе, показания свидетелей. Свидетелем является лицо, располагающее сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела (часть 1 статьи 56 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства дела, которые согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном процессе иными доказательствами.

Из содержания статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда. Суд самостоятельно определяет, какие доказательства имеют отношение к рассматриваемому делу, и оценивает их с позиций относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности.

Поскольку в материалах дела имеются иные письменные доказательства, у суда отсутствуют основания для привлечения указанных ответчиком лиц к участию в деле в качестве свидетелей.

Рассмотрев ходатайство ответчика об истребовании у истца и третьего лица доказательства - прибора учета Меркурий 230, с заводским N 25506648 для проведения судебной технической экспертизы, руководствуясь положениями статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции отказывает в его удовлетворении ввиду отсутствия его у названных лиц, о чем последние заявили в судебном заседании.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между АО "НЭСК" (далее - гарантирующий поставщик, ГП) и ЗАО Славянский завод "Стройматериалы" (далее - потребитель) заключен договор энергоснабжения от 09.01.2020 N 940022 (далее - договор), по условиям которого ГП обязуется продавать электрическую энергию (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах максимальной мощности, указанной в документах о технологическом присоединении, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (п. 1.1 договора).

В приложении N 2 к договору перечислены точки поставки: ТП-П5-04п и КТП-П5-13п, расположенные по адресу: г. Славянск-на-Кубани, ул. Зеленского, д. 1; приборы учета: тип ЦЭ 6850 М N 0722170208114528, тип Меркурий 230 (6зн) N 11159246.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений до и выше 1000 В между филиалом ОАО "НЭСК-элекросети" "Славянскэлекросеть" и ЗАО Славянский завод "Стройматериалы" от 08.06.2009 N 535 разрешенная мощность - 65 кВт (п. 8), защита в ВРУ потребителя установлена на Iн 125,0 А (п. 6).

В соответствии с п. п. 2.3.2, 2.3.5, 2.3.14, 2.3.15 договора потребитель обязан соблюдать предусмотренный документами о технологическом присоединении режим потребления электрической энергии (мощности); поддерживать в надлежащем техническом состоянии свои средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств, а также обеспечивать поддержание установленных автономных резервных источников питания в состоянии готовности к использованию при возникновении внерегламентных отключений, введении аварийных ограничений режима потребления электрической энергии (мощности) или использовании противоаварийной автоматики; сообщать незамедлительно ГП обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и (или) знаков визуального контроля (голографическая наклейка или индикатор магнитного поля), нанесенных на средства учета и вводной коммутационный аппарат, а также о неисправностях в работе средств учета; обеспечивать сохранность средств учета электрической энергии, вводных коммутационных аппаратов, пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на средства учета и вводной коммутационный аппарат.

Расчетным периодом для осуществления расчетов принимается один календарный месяц (п. 4.1 договора).

Согласно п. 1.2 договора объем электрической энергии (мощности) определяется ГП на основании данных прибора учета электрической энергии, допущенных в эксплуатацию и перечисленных в приложении N 2 к настоящему договору, а при их отсутствии, а также в случаях недопуска к прибору учета для целей проведения контрольного снятия его показаний, проведения проверки его состояния, непредоставления показаний приборов учета и выявления фактов безучетного потребления электрической энергии - путем применения расчетных способов, предусмотренных действующим законодательством РФ.

В соответствии с п. 3.5 договора расчет объема безучетно потребленной электроэнергии по акту о неучтенном потреблении электроэнергии производится в соответствии с действующим законодательством с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае, если такая проверка не была проведена в запланируемые сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электроэнергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 4.4 договора окончательный расчет за расчетный период производится на основании ежемесячно выставляемых ГП счетов, счетов-фактур до 18 числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Сотрудниками АО "НЭСК-электросети" 14.10.2021 проведена проверка узла учета на объекте электроснабжения потребителя, расположенном по адресу:

г. Славянск-на-Кубани, ул. Зеленского, д. 1 "а", в результате которой выявлено нарушение условий договора энергоснабжения и установленных законодателем правил, а именно: нарушение номерных голографических пломб N 27021783, N 270217784, ранее установленных на защитном экране РУ-0,4 кВ КТП ПФ-5-13П, свободный доступ к токоведущим частям, находящимся до прибора учета, самовольная замена силового трансформатора ТМ 10/04 кВ 100 кВ.А на силовой трансформатор ТМГСУВ 10/04, кВ 250 кВ.А, а также замена вводного автоматического выключателя с номинала 125 А на 250 А, что привело к искажению объема (недоучету) электроэнергии, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 010495.

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495 произведен расчет неучтенной электроэнергии за период с 14.04.2021 по 14.10.2021, согласно которому объем неучтенной электроэнергии составил 225090 кВт*ч, стоимость неучтенной электроэнергии - 2047659,04 руб.

В целях досудебного урегулирования спора истцом в адрес ответчика направлена претензия с требованием оплаты задолженности за неучтенную электроэнергию от 26.11.2021 N 48НЭ-02/08-4014, которая оставлена ответчиком без ответа и финансового удовлетворения.

Удовлетворяя заявленные требования, Арбитражный суд Краснодарского край руководствовался статьями 539, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

Пунктом 169 Основные положения N 442 установлено, что сетевые организации и гарантирующие поставщики, в том числе проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 170 Основные положения N 442 основаниями для проведения внеплановой проверки приборов учета являются: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10% точек поставки, планируемых сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде; полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности) которого непосредственно или опосредованно присоединены к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление факта нарушения сохранности контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении снятия показаний или осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим документом; срабатывание индикаторов вскрытия электронных пломб на корпусе и клемной крышки прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности), и факт события воздействия магнитных полей на элементы прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в соответствии с предельными значениями, определенными правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности), неработоспособности прибора учета электрической энергии вследствие аппаратного или программного сбоя или отсутствия дистанционного опроса такого прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в течение одного месяца; отсутствие показаний расчетного прибора учета 2 и более расчетных периодов подряд.

Выявление безучетного потребления осуществляется при плановой или внеплановой проверке приборов учета (п. 173 Основные положения N 442). Проверка приборов учета должна производится не реже 1 раза в год (п. 172 Основные положения N 442).

По результатам проверки оформляется Акт проверки приборов учета, в котором должна быть указана, в том числе информация о наличии (об отсутствии) безучетного потребления (п. 176 Основные положения N 442).

В соответствии с абзацем 16 пункта 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), которое выражается, в том числе, в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, а также во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены).

Исходя из пункта 177 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 178 Основных положений N 442.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доводы и возражения сторон, установив факт безучетного потребления компанией электроэнергии (подключение токоприемников до прибора учета) и наличие оснований для определения объема потребленной электроэнергии расчетным способом, суд первой инстанций признал требования истца обоснованными.

Довод ответчика о том, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495 составлен с нарушением Основных положений N 442, отклоняется судом на основании следующего.

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495 присутствовал представитель потребителя инженер-энергетик Бородкин Дмитрий Анатольевич, который от подписи акта отказался без объяснения причин.

Исходя из нормы пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

При таких обстоятельствах является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что акт не подписан представителем ответчика, полномочия которого явствовали из обстановки, но составлен в его присутствии.

Полномочия представителя в законодательных актах, регулирующих правоотношения сторон, не содержат положений, особым образом регламентирующих оформление или подтверждение полномочий на участие в данных проверках. Следовательно, применению подлежат общие нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о представительстве.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 6 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, неуведомление абонента о дате и времени проведения сетевой организацией проверки прибора учета не влияет на действительность составленных по ее результатам актов, если доступ к энергопринимающим устройствам и расчетному прибору абонента был обеспечен представителем абонента, полномочия которого явствовали из обстановки, в которой они действовали.

Судом первой инстанции установлено, что в акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495 указано лицо, осуществляющее безучетное потребление электрической энергии: ЗАО Славянский завод "Стройматериалы"; указаны способ и место осуществления безучетного потребления электрической энергии: нарушены номерные голографические пломбы N 27021783 и N 27021784, ранее установленные на защитном экране РУ-0,4 кВ КТП ПФ-5-13п, имеется свободный доступ к токоведущим частям, находящимся до прибора учета, произведена самовольная замена силового трансформатора ТМ 10/0,4 кВ 100 кВ.А на силовой трансформатор ТМГСУП 10/0,4 250 кВ.А, что привело к искажению объема, фальсификация номинальных данных вводного автоматического выключателя Iн = 250 А вместо Iн = 125 А в точке поставки КТП ПФ-5-13п по адресу: г. Славянск-на-Кубани, ул. Зеленского, 1А; указан прибор учета на момент составления акта: тип Меркурий 230 ART-03 PQRSIDN, заводской номер 25506648.

Замечания к акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495 отсутствуют.

К акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495 приложены фотографии, на которых отчетливо видно нарушение целостности пломб N 27021783 и N 27021784.

На основании изложенного, Арбитражный суд Краснодарского края пришел к верному выводу о том, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495 составлен сетевой организацией в соответствии с п.п. 177, 178 Основных положений N 442 и является достоверным и допустимым доказательством факта безучетного потребления электроэнергии.

Апеллянт указывает, что истцом не представлено доказательств неисправности прибора учета и вмешательства потребителя в работу прибора учета.

Ответчик указывает, что письмом от 11.10.2021, сообщил о факте вскрытия РУ 0,4 кВ и отсутствия голографических наклеек с номерами 27020640. 27020639. 27021783, 27021784.

Однако, помимо установленного факта повреждения голографических пломб, представителями сетевой компании установлен и отражен в акте о неучтенном потреблении факт самовольной замены силового трансформатора ТМ10,04кВ100кВа на силовой трансформатор ТМГ СУП10/0,4кВ 250кВА.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, из понятия безучетного потребления, приведенного в пункте 2 Основных положений N 442, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Замена силового трансформатора относится ко второй группе, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, самовольная замена силового трансформатора, на подстанции ответчика, без уведомления сетевой организации, является самостоятельным нарушением, и в силу самого факта такого нарушения не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета и является основанием для квалификации потребления электрической энергии в качестве безучетного.

В данном случае вмешательство в работу прибора учета, а также конструкции, защищающие приборы учета от несанкционированного вмешательства в их работу, выразившееся в нарушении пломб и свободному доступу к токоведущим частям, находящимся до прибора учета, в силу самого факта такого нарушения является основанием для квалификации потребления электрической энергии в качестве безучетного и не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после совершения нарушения.

Таким образом, суд обоснованно счел, что факт безучетного потребления электроэнергии в точке поставки КТП ПФ-5-13П, расположенной по адресу:

г. Славянск-на-Кубани, ул. Зеленского, 1А, подтвержден материалами дела, в том числе актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.10.2021 N 010495, фотоматериалами к указанному акту.

Сетевой компанией произведен расчет объема неучтенно потребленной электроэнергии в соответствии с п. 187 Основных положений N 442.

Период безучетного потребления электроэнергии определяется, с даты предыдущей проверки прибора учета если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии, но не более 4380 часов.

В данном случае: 14.04.2021 - дата, не позднее которой должна была быть проведена проверка; 14.10.2021 - дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии (составление акта N 01495).

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на отсутствие оснований начислять налог на добавленную стоимость (далее - НДС) на рассчитанный размер безучетного потребления электроэнергии.

Данные доводы являются необоснованными.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. Пунктом 1 статьи 154 НК РФ установлено, что налоговая база по НДС при реализации налогоплательщиком товаров (работ услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них НДС.

Согласно пункту 1 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС.

Таким образом, на основании приведенных выше норм истец (гарантирующий поставщик) при реализации электрической энергии, порядок определения размера платы за которую установлен без учета НДС, обязан предъявить к оплате потребителю, безучетно потребившему электрическую энергию, соответствующую сумму НДС. Стоимость безучетного потребления электрической энергии должна включать в себя НДС.

Сумма безучетного потребления определена судом первой инстанции верно в соответствии с пунктами 84, 195 Основных положений N 442.

Поскольку ответчик доказательств оплаты задолженности в материалы дела не представил, суд считает требование АО "НЭСК" о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии в размере 2047659,04 руб. законным, обоснованным и подлежащим удовлетворению в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции полагает, что произведенная судом первой инстанции оценка обстоятельств спора соответствует положениям статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающим стандарт всестороннего и полного исследования имеющихся в деле доказательств в их совокупности и взаимосвязи без придания преимущественного значения какому бы то ни было из них (определения Верховного Суда Российской Федерации от 20.06.2016 N 305-ЭС15-10323, от 05.10.2017 N 309-ЭС17-6308).

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают правильность принятого судом решения, сводятся к несогласию общества с выводами суда, направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и установление новых обстоятельств, отличных от установленных судом.

В силу вышеизложенного основания для отмены или изменения решения суда по доводам апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы (чек по операции от 09.02.2023) подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании выше изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.12.2022 по делу N А32-60051/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

В.Л. Новик Б.Т. Чотчаев