Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2023 г. N 09АП-89301/22 по делу N А40-150610/2022

город Москва

17 февраля 2023 г.

дело N А40-150610/22

Резолютивная часть постановления от 06.02.2023.

Полный текст постановления изготовлен 17.02.2023.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Сумина О.С., Д.Е. Лепихин.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "КуйбышевАзот" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2022

по делу N А40-150610/22,

по заявлению ПАО "КуйбышевАзот"

к Межрегиональной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 5

о признании частично недействительным решения;

при участии:

от заявителя - Котова Г.В. по доверенности от 24.11.2022;

от заинтересованного лица - Титова А.Д. по доверенности от 18.03.2022;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2022 в удовлетворении заявленных ПАО "КуйбышевАзот" требований о признании частично недействительным решения от 18.11.2021 N 56-12-10/1339486419 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, отказано.

ПАО "КуйбышевАзот" не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе.

Представители лиц, участвующих в деле в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Через канцелярию суда от налогового органа поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что инспекцией проведена выездная налоговая проверка ПАО "КуйбышевАзот" за налоговые периоды 2016-2018 по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов в бюджетную систему Российской Федерации, по итогам которой вынесено решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 18.11.2021 N 56-12-10/1339486419.

Решением Федеральной налоговой службы от 26.05.2022 N БВ-4-9/6462@ решение отменено в части определения налоговых обязательств по налогу на прибыль организаций за 2017 без учёта в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль организаций, суммы доначисленного налога на имущество организаций за 2017; в остальной части, решение инспекции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением, ПАО "КуйбышевАзот" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, решение инспекции оспаривается в части доначисления налога на прибыль организаций.

Рассмотрев повторно материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения заявленных требований, в силу следующего.

Из материалов дела следует, что по результатам выездной налоговой проверки обществу доначислена недоимка в общей сумме 58.189.079 руб., пени - 1.923.228 руб.

Общая сумма заявленных требований составила 52.879.662, 93 рубля, в том числе недоимка - 50.956.435 руб., пени - 1.923.227, 93 руб.

Налоговым органом установлено, что 20.06.2016 состоялось заседание совета директоров ПАО "КуйбышевАзот" по вопросу определения цены обыкновенных акций общества, о чем составлен протокол заседания совета директоров ОАО "КуйбышевАзот" N 3, из содержания которого следует, что цена приобретённых размещённых обыкновенных именных бездокументарных акций налогоплательщика, номинальной стоимостью 1 руб. каждая определена советом директоров в размере 90 руб. за штуку.

В качестве цели определения стоимости указано погашение и сокращение общего количества акций в процессе уменьшения уставного капитала.

08.08.2016 состоялось внеочередное собрание акционеров ПАО "КуйбышевАзот", на котором принято решение об уменьшении уставного капитала общества путём приобретения налогоплательщиком 7.111.297 штук размещённых обыкновенных именных бездокументарных акций на условиях, определённых в протоколе от 08.08.2016 N 57 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КуйбышевАзот".

В целях проведения выкупа обществом части размещённых им акций, между ОАО "КуйбышевАзот" и АО "Независимая регистраторская компания" заключён договор от 22.07.2016 N ДКД/0184/2016.

По результатам приёма от акционеров, акции которых учитываются на лицевых счетах в реестре, заявлений о продаже, отзывов заявлений о продаже и прилагаемых к ним документов, регистратором подготовлен отчет об итогах предъявления акционерами заявлений о продаже принадлежащих им акций (номер государственной регистрации 1-01-00067-А) от 12.10.2016.

Расчётная сумма, подлежащая выплате акционерам за приобретаемые у них акции, по данным отчёта оставила 260.572.680 руб.

Советом директоров общества на заседании 13.10.2016 (протокол от 14.10.2016 N 7) принято решение утвердить отчет ОАО "КуйбышевАзот" об итогах предъявления акционерами заявлений о продаже принадлежащих им акций ОАО "КуйбышевАзот", состоявшейся в период с 12.09.2016 по 11.10.2016 (включительно).

Платежным поручением от 14.10.2016 N 25511 обществом перечислены АО "Независимая регистраторская компания" денежные средства в размере 260.572.680 руб., предназначенные для выплаты акционерам, за приобретаемые у них акции.

При этом, 26.10.2016 регистратором составлен отчёт об итогам приобретения акций в целях их погашения и сокращения их общего количества, в соответствии с которым уставный капитал общества уменьшился на совокупную номинальную стоимость погашенных акций в размере 2.895.252 руб. и составил 237.844.505 руб.

Советом директоров общества принято решение утвердить указанный отчёт.

Платежными поручениями от 24.10.2016, 07.11.2016, 11.11.2016 налогоплательщиком перечислено регистратору вознаграждение, определённое Приложением N 1 к договору от 22.07.2016 N ДКД/0184/2016 в сумме 1.560.905 руб.

Кроме того, 25.11.2016 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица о том, что уставный капитал ПАО "КуйбышевАзот" уменьшен и составляет 237.844.505 руб.

Затраты ПАО "КуйбышевАзот" на выкуп собственных акций в размере 256.343.081 руб. отражены в уточнённой (корректировка N 1) налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за налоговый период 2016 в составе внереализационных расходов.

В силу п. 1 ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведённых расходов.

В соответствии с п. 2 ст. 252 Кодекса, расходы для целей налога на прибыль организаций подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Положениями ст. 265 Налогового кодекса определён перечень внереализационных расходов, который носит открытый характер.

При этом п. 3 ст. 280 Налогового кодекса установлен порядок определения расходов налогоплательщика при реализации или ином выбытии (в том числе погашении номинальной стоимости) ценных бумаг.

Положения ст. 280 Кодекса применимы в случае приобретения акционером ценных бумаг и их последующего отчуждения (в силу закона или договора) третьим лицам.

Пунктами 1, 3 ст. 72 Федерального закона N 208-ФЗ определён порядок уменьшения уставного капитала акционерного общества, в случае принятия общим собранием акционеров соответствующего решения, а именно посредством последовательного совершения двух обособленных операций - выкупа собственных акций и последующего их погашения.

Таким образом, выкуп собственных акций не является реализацией или иным выбытием ценных бумаг, поскольку на данном этапе не происходит факта отчуждения объектов гражданских прав, владельцем ценных бумаг остаётся сам налогоплательщик, который впоследствии может, как перепродать, так и аннулировать полученные акции.

Согласно п. 1 ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведённых расходов.

Положениями указанного пункта установлены критерии, которым в совокупности должны отвечать расходы налогоплательщика в целях их учёта для исчисления налога на прибыль организаций, а именно: экономическая обоснованность (оправданность) понесённых расходов; направленность на получение налогоплательщиком дохода; документальная подтвержденность.

Обоснованность включения затрат налогоплательщика в состав расходов по налогу на прибыль организаций должна оцениваться с учётом подтверждённых обстоятельств, свидетельствующих о намерении получить экономический эффект от осуществления налогоплательщиком коммерческой деятельности. То есть для признания понесённых налогоплательщиком расходов экономически обоснованными достаточно лишь намерения получить выгоду, а не факта её получения. При этом такое намерение должно быть документально подтверждено.

Обществом указано на цели, которых предполагалось достичь вследствие выкупа собственных акций, а именно: создание дополнительного спроса на акции компании и увеличение котировок акций, увеличение финансовых показателей общества, снижение рисков корпоративного шантажа со стороны миноритарных акционеров, снижение риска поглощений при снижении цены акций.

Вместе с тем, обществом не представлены документы, подтверждающие указанные намерения.

Корпоративные документы налогоплательщика, представленные в ходе проведения мероприятий налогового контроля не содержат обоснований экономической целесообразности произведённых операций.

Кроме того, уменьшение уставного капитала общества не согласуется с указанными в заявлении намерениями.

Согласно данным годового отчёта ПАО "КуйбышевАзот" за период 2015, структура владения уставным капиталом общества по состоянию на 31.12.2015 установлена следующим образом: в реестре зарегистрировано 1.910 акционеров, из них физические лица - 1.900 акционеров, их доля в уставном капитале 43,190 %; юридические лица - 9 акционеров, их доля в уставном капитале 51,765 %, в том числе один из них владеет 27,10 %) уставного капитала; номинальные держатели - 1, его доля в уставном капитале 5,045 %.

В соответствии с данными годового отчёта налогоплательщика за период 2016 по состоянию на 31.12.2016 в реестре зарегистрировано 1.810 акционеров, из них физические лица - 1.800 акционеров, их доля в уставном капитале 43,433 %; юридические лица - 9 акционеров, их доля в уставном капитале 52,396 %, в том числе один из них владеет 27,433 %) уставного капитала; номинальные держатели - 1, его доля в уставном капитале 4,171 %.

Из этого следует, что уменьшение ПАО "КуйбышевАзот" уставного капитала посредством выкупа собственных обыкновенных акций и последующего их погашения не только кардинальным образом не повлияло и не могло повлиять на принятие обществом внутрикорпоративных решений, но и в целом не соответствовало намерениям налогоплательщика.

ПАО "КуйбышевАзот" выкуплено порядка 1,2 % акций, что не соответствует целям по упрощению управления компанией, снижения рисков смены собственника или поглощения.

Учитывая изложенное, о налогоплательщиком не соблюден критерий экономической обоснованности понесенных расходов на выкуп собственных акций с целью их погашения в связи с тем, что вышеуказанные намерения налогоплательщика не только не нашли документального подтверждения или не были вызваны императивными требованиями корпоративного законодательства, но и результат от реализации вышеуказанных намерений не был достигнут.

Ссылка заявителя на судебные акты по иным делам отклоняется судом апелляционной инстанции. Принятие судебных актов по другим спорам не свидетельствует о преюдициальном значении этих судебных актов применительно к рассматриваемому спору. Арбитражный суд при рассмотрении дела не связан выводами судов о правовой квалификации рассматриваемых спорных отношений и толковании правовых норм.

Отклоняя доводы общества, суд исходит из следующего.

В соответствии с п. 3 ст. 280 Налогового кодекса Российской Федерации ценные бумаги признаются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг только при одновременном соблюдении следующих условий: если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством; если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами; если по ним в течение последних трех месяцев, предшествующих дате совершения налогоплательщиком сделки с этими ценными бумагами, рассчитывалась рыночная котировка, если это предусмотрено применимым законодательством.

Согласно п. 4 ст. 280 Налогового кодекса Российской Федерации под рыночной котировкой ценной бумаги в целях главы 25 Кодекса понимается средневзвешенная цена ценной бумаги по сделкам, совершенным в течение торгового дня через российского организатора торговли на рынке ценных бумаг, включая фондовую биржу, - для ценных бумаг, допущенных к торгам такого организатора торговли на рынке ценных бумаг, такой фондовой биржи. В случае если средневзвешенная цена организатором торговли не рассчитывается, то в целях главы 25 Кодекса за средневзвешенную цену принимается половина суммы максимальной и минимальной цен сделок, совершенных в течение торгового дня через этого организатора торговли.

Данные расходы подпадают под действие подп. 3 п. 1 ст. 265 Налогового кодекса Российской Федерации и подлежат квалификации в качестве внереализационных расходов на услуги реестродержателя.

Указанные расходы приняты налоговым органом как отвечающие требованиям положениям ст. 252 Кодекса, в том числе в связи с представлением в рамках мероприятий налогового контроля договора от 22.07.2016 N ДКД/0184/2016, по условиям п. 2.1 которого АО "Независимая регистраторская компания" оказывает услуги по внесению в реестр именных ценных бумаг Общества записей, предоставлению информации из реестра и иные связанные с деятельностью по ведению реестра услуги, направленные на надлежащее исполнение ПАО "КуйбышевАзот" решения внеочередного собрания акционеров общества от 05.08.2016, а также платежных поручений, подтверждающих оплату услуг регистратора.

Указанные расходы экономически обоснованы и оправданы, поскольку такие операции могут быть совершены исключительно регистратором.

Кроме того, расходы не связаны между собой и учитываются в налоговом учете раздельно, в связи с чем принятие налоговым органом одних расходов не влечет за собой принятие других расходов.

Относительно разъяснений, изложенных в письмах Министерства финансов Российской Федерации, следует отметить, что датирование писем более поздней датой свидетельствует о его преимущественном использовании как более позднего.

Доводы апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции и отклоняются в полном объеме, неправильного применения норм материального права, несоответствия выводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам дела и представленным в материалы дела доказательствам, нарушений норм процессуального законодательства, в том числе являющихся в силу ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2022 по делу N А40-150610/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

О.С. Сумина Д.Е. Лепихин