Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2023 г. N 09АП-90660/22 по делу N А40-245640/2019

г. Москва

20 февраля 2023 г.

Дело N А40-245640/19

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 февраля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Вигдорчика Д.Г., Захарова С.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу КБ "Финансовый стандарт" (ООО) в лице конкурсного управляющего ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.11.2022 по делу N А40-245640/19, вынесенное судьей Лобовой Т.И., об отказе в отстранении Полупановой Ксении Валериевны от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Наши Имена" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Наши имена",

при участии в судебном заседании:

от к/у должника: Матвиенко Л.С., по дов. от 20.12.2022

от к/у КБ Финансовый стандарт" (ООО)-ГК "АСВ": Тяжельников Д.Ю., по дов.

от 15.12.2022 Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.06.2020 ООО "Наши имена" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Полупанова Ксения Валериевна.

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 108 от 20.06.2020.

В Арбитражный суд города Москвы поступил протокол N 13/НИ/КУ собрания кредиторов ООО "Наши имена" от 17.08.2022, согласно которому собранием кредиторов по первому вопросу повестки дня принято решение "Отстранить конкурсного управляющего ООО "Наши имена" и по второму вопросу повестки дня принято решение "Выбрать САУ "СРО "Дело", из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.11.2022 отказано в отстранении арбитражного управляющего Полупановой Ксении Валериевны от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Наши Имена" (ОГРН 1027739855307, ИНН 7704198857, юридический адрес: г.Москва, ул. Б.Молчановка, д.23/38, корп. 1).

Не согласившись с определением, КБ "Финансовый стандарт" (ООО) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило отменить вышеуказанное определение, принять по делу новый судебный акт, которым арбитражного управляющего Полупанову К.В. отстранить от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Наши имена", утвердить конкурсного управляющего из числа членов САУ СРО "ДЕЛО".

В материалы дела от конкурсного управляющего должника поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными законодательством РФ о банкротстве.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, собранием кредиторов ООО "Наши имена" от 17.08.2022 по первому вопросу повестки дня принято решение "Отстранить конкурсного управляющего ООО "Наши имена" и по второму вопросу повестки дня принято решение "Выбрать САУ "СРО "Дело", из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий".

Должник ООО "Наши имена" является залоговым кредитором в деле о банкротстве ООО "Карат-Ю" (дело N А41-15853/2019), 11.11.2022 опубликовано сообщение о проведении торгов залоговым имуществом ООО "Карат-Ю".

Кредитор КБ "Финансовый стандарт" (ООО) указывает, что имущество должника в виде дебиторской задолженности ООО "Карат-Ю" было реализовано на условиях, предоставленных конкурсным управляющим ООО "Наши имена", которые не учитывают интересов кредиторов ООО "Наши имена", не соответствуют условиям реализации залогового имущества ООО "Карат-Ю", направленным ООО "КБ "Финансовый стандарт" 02.11.2022 в адрес конкурсного управляющего ООО "Наши имена" в качестве материалов к собранию кредиторов, назначенному на 07.11.2022.

Непринятие арбитражным управляющим мнения кредиторов ООО "Наши имена" по вопросу реализации залогового имущества ООО "Карат-Ю" является, по мнению КБ "Финансовый стандарт" (ООО), основанием для отстранения конкурсного управляющего Полупановой К.В. от исполнения обязанностей в деле о банкротстве ООО "Наши имена".

Отказывая в удовлетворении заявления кредитора, суд первой инстанции исходил из следующих обстоятельств.

Согласно п. 1 ст. 20.4 Закона о банкротстве, неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с настоящим Федеральным законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также по требованию саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Как разъяснено в пункте 56 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", отстранение арбитражного управляющего на основании неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей связано с тем, что арбитражный управляющий утверждается для осуществления процедур банкротства и обязан при их проведении действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (статья 2 и пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве), а неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, выражающееся в нарушении им законодательства при осуществлении своих полномочий, приводит к возникновению обоснованных сомнений в способности данного управляющего к надлежащему ведению процедур банкротства.

Согласно пункту 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", конкурсный управляющий не может быть отстранен в связи с нарушениями, которые не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу их нарушения. Отстранение конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей является правом, а не обязанностью суда. Основанием для удовлетворения ходатайства об отстранении конкурсного управляющего могут являться лишь существенные нарушения; отстранение конкурсного управляющего применяется только тогда, когда управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства.

Как следует из пояснений конкурсного управляющего, представленных в суде первой инстанции, за период конкурсного производства в отношении ООО "Наши имена" с 04.06.2020 конкурсным управляющим Полупановой Ксенией Валериевной в ведение принято имущество должника, проведена инвентаризация имущества, приняты меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, приняты меры по обеспечению сохранности имущества должника, к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником предъявлены требования о её взыскании, сформирован реестр требований кредиторов, на электронной торговой площадке проводятся торги по продаже имущества ООО "Наши имена", осуществлены иные установленные законом о банкротстве обязанности и действия.

Ввиду отсутствия доказательств недобросовестности и неразумности действий конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "Наши Имена", суд первой инстанции правомерно не нашел оснований для отстранения Полупановой К.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции.

Доводы заявителя жалобы отклоняются апелляционным судом на основании следующего.

Согласно положению пункта 1 статьи 145 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) конкурсный управляющий может быть отстранён арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

По смыслу разъяснений, изложенных в пункте 56 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35), отстранение арбитражного управляющего по данному основанию связано с тем, что арбитражный управляющий утверждается для осуществления процедур банкротства и обязан при их проведении действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (статья 2 и пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве), а неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, выражающееся в нарушении им законодательства при осуществлении своих полномочий, приводит к возникновению обоснованных сомнений в способности данного управляющего к надлежащему ведению процедур банкротства.

Ходатайство собрания (комитета) кредиторов является лишь поводом для рассмотрения вопроса о таком отстранении, суд в силу своей контрольной функции в деле о банкротстве при рассмотрении этого вопроса не связан (не ограничен) конкретными нарушениями, отраженными в протоколе собрания кредиторов. Рассматривая соответствующий вопрос и оценивая все представленные доказательства, суд решает, является ли исполнение обязанностей конкурсным управляющим надлежащим или нет. В случае если суд придет к выводу об отсутствии нарушений со стороны конкурсного управляющего, в удовлетворении ходатайства должно быть отказано. Если же с учетом имеющихся доказательств судом будут установлены соответствующие нарушения и при этом будут отсутствовать основания к отказу в удовлетворении ходатайства об отстранении (например, несущественность допущенных нарушений), суд отстраняет конкурсного управляющего (пункт 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих").

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего.

Целью конкурсного производства является соразмерное удовлетворение требований кредиторов (ст. 2 Закона о банкротстве). Деятельность конкурсного управляющего должна быть подчинена названной цели, в силу требований п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

За период конкурсного производства в отношении ООО "Наши имена" с 04.06.2020 конкурсным управляющим Полупановой Ксенией Валериевной в ведение принято имущество должника, проведена инвентаризация имущества, приняты меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, приняты меры по обеспечению сохранности имущества должника, к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником предъявлены требования о её взыскании, сформирован реестр требований кредиторов, на электронной торговой площадке проводятся торги по продаже имущества ООО "Наши имена", осуществлены иные установленные законом о банкротстве обязанности и действия.

Реестр требований кредиторов ООО "Наши имена" состоит из 2х кредиторов: ООО "Карат" с размером требований в сумме 200 000,00р., что составляет 0,09 % голосов и ООО КБ "Финансовый стандарт" в лице ГК "Агентство по страхованию вкладов" с требованиями на сумму 229 951 911,88р., что составляет 99,91% голосов на собрании кредиторов.

Таким образом, у конкурсного кредитора ООО "КБ "Финансовый стандарт" есть преимущественное право принятия решений по вопросам повестки дня на собраниях кредиторов должника, как кредитора.

28.07.2022. в адрес конкурсного управляющего от кредитора ООО "КБ "Финансовый стандарт" поступило требование о проведении собрания кредиторов с повесткой дня, в которой одним из вопросов стоял: отстранение конкурсного управляющего ООО "Наши имена".

Непосредственно Полупанова Ксения Валериевна не изъявляла своего желания прекратить свои полномочия в рамках дела о банкротстве А40-245640/2019.

Перечень оснований для отстранения конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей установлен в ст. 145 Закона о банкротстве и является исчерпывающим.

Так, согласно вышеуказанной статье, конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего:

- на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

- в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов4

- в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим;

- на основании ходатайства саморегулируемой организации арбитражных управляющих в случае исключения арбитражного управляющего из саморегулируемой организации в связи с нарушением арбитражным управляющим условий членства в саморегулируемой организации, нарушения арбитражным управляющим требований настоящего Федерального закона, других федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, федеральных стандартов, стандартов и правил профессиональной деятельности;

- на основании ходатайства саморегулируемой организации арбитражных управляющих в случае применения к арбитражному управляющему административного наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения.

Таким образом, законодателем предусмотрена возможность отстранения арбитражного управляющего от исполнения им своих обязанностей при удовлетворении арбитражным судом жалобы на действия (бездействие) указанного лица в том случае, если судом установлено, что такими действиями (бездействием) по неисполнению или ненадлежащему исполнению арбитражным управляющим своих обязанностей нарушены права или законные интересы заявителя жалобы и это неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго ст. 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличения размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

В ситуациях, когда конкурсный управляющий не допускает нарушений Закона о банкротстве, прав и законных интересов лиц, участвующих в деле, кредиторы не заявляли ходатайств об отстранении Полупановой Ксении Валериевны, а также отсутствуют иные основания, установленные ст. 145 Закона о банкротстве, удовлетворение принятого решения по вопросу повестки дня об отстранении конкурсного управляющего, предложенного самим же кредитором просто недопустимо.

В то же время в пункте 7 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих" указано, что при рассмотрении ходатайств лиц, участвующих в деле, об отстранении конкурсного управляющего должно быть установлено, повлекло либо могло ли повлечь допущенное им нарушение причинение убытков должнику или его кредиторам.

При этом арбитражный суд не может удовлетворить ходатайство об отстранении конкурсного управляющего, если допущенные нарушения не являются существенными (пункт 10 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", абзац шестой пункта 56 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35). Отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего (п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150).

Кредитором ООО "КБ "Финансовый стандарт" не представлено доказательств недобросовестности и неразумности действий конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "Наши Имена", доводы приведенные в апелляционной жалобе не могут являться основанием для отстранения конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей.

Конкурсный управляющий ООО "Карат-Ю" направил :ООО "Наши имена" требование исх. N 266-к от 13.10.2022 г., в котором информировал конкурсного управляющего ООО "Наши имена" о необходимости предоставления ООО "Наши имена" как залоговым кредитором, дополнений к "Положению о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Карат-Ю", непредставление которых затягивало процесс реализации имущества, снижало его стоимость и увеличивало долг за охрану залогового имущества.

Также конкурсный управляющий ООО "Карат-Ю" потребовал компенсации затрат, понесенных в связи с сохранностью заложенного имущества.

После получения указанного требования, конкурсный управляющий ООО "Наши имена" 17.10.2022. направил копию указанного требования в адрес апеллянта.

В сопроводительном письме (от 17.10.2022 г.) конкурсный управляющий ООО "Наши имена" предложил кредитору представить дополнения к "Положению о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Карат-Ю" в редакции кредитора в срок до 20.10.2022, а также компенсировать расходы на охрану имущества в размере, указанном в требовании ООО "Карат-Ю".

В связи с отсутствием денежных средств на расчетных счетах ООО "Наши имена" осуществить компенсацию без дополнительных инвестиций со стороны кредитора не представилось возможным, в связи с чем конкурсный управляющий Полупанова К.В. обратился с КБ "Финансовый стандарт" в лице ГК АСВ.

На указанное обращение от кредитора был получен ответ исх.N 85к/253962 от 26.10.2022, согласно которого кредитор сообщил, что дополнения к "Положению о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Карат-Ю" будет представлено к собранию кредиторов ООО "Наши имена" проводимому 07.11.2022; по поводу компенсации затрат сообщил, что решение может быть принято на основании сведений о дате, сроке и способе заключения договоров охраны и аренды мобильной бытовки (пост охраны), а также предоставления документов, подтверждающих размер задолженности.

Истребовав необходимую документацию, конкурсный управляющий ООО "Наши имена" 15.11.2022. направил кредитору документы, подтверждающие расходы, с просьбой осуществить компенсацию затрат.

Кредитор в ответ на указанное обращение, направил конкурсному управляющему ООО "Наши имена" ответ исх.N 85к/275704 от 22.11.2022, в котором отказал в компенсации расходов на организацию сохранности имущества, являющегося предметом залога ООО "Наши имена".(Копии вышеуказанных писем прилагаем к настоящему отзыву).

Во исполнение решения собрания от 13.10.2022 конкурсный управляющий ООО "Наши имена" назначила проведение собрания кредиторов на 07.11.2022 г. (Сообщение N 9922199 от 21.10.2022 опубликованное на сайте ЕФРСБ).

Указанное собрание не было проведено по объективным причинам, в связи с болезнью конкурсного управляющего Полупановой К.В. (копия больничного листа представлена в материалы дела), о чем на сайте ЕФРСБ было опубликовано Сообщение N 10023058 от 06.11.2022 г.

При таких обстоятельствах основания для признания необоснованной отмены собрания конкурсным управляющим по состоянию здоровья у суда первой инстанции отсутствовали.

Кредитором КБ "Финансовый Стандарт" в лице конкурсного управляющего-государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" о возможном оставлении предмета залога за собой ООО "Наши имена", как залоговым кредитором ООО "Карат-Ю" было заявлено в ходе судебного заседания по настоящему делу 22.11.2022 г., при этом согласия на финансирование в какой-либо форме не поступало.

Конкурсный управляющий ООО "Наши имена", узнав в ходе заседания 22.11.2022, что Кредитор рассматривает возможность оставления предмета залога за собой, действуя добросовестно и разумно 3011.2022 направила в КБ "Финансовый Стандарт" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ письмо с просьбой сообщить о готовности финансировать затраты на оставление за собой имущества ООО "Карат-Ю", находящееся в залоге у ООО "Наши имена", о финансировании содержании и обеспечения сохранности ОНС и согласованной цене оставления имущества за собой, а также о предполагаемом порядке дальнейшей реализации ОНС.

14.12.2022. было направлено повторное письмо, в результате Кредитор 29.12.2022 предоставил ответ исх.N 85/307139, согласно которому кредитор не усматрел экономической и практической целесообразности в использовании ООО "Наши имена" своего права на оставление залогового имущества ООО "Карат-Ю" за собой, и отказался финансировать затраты на оставление имущества ООО "Карат-Ю" за ООО "Наши имена".

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют обстоятельствам дела, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции, а также влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.11.2022 по делу N А40- 245640/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу КБ "Финансовый стандарт" (ООО) в лице конкурсного управляющего ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

Д.Г. Вигдорчик С.Л. Захаров