Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2023 г. N 05АП-8210/22 по делу N А59-3162/2021

г. Владивосток

02 марта 2023 г.

Дело N А59-3162/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 марта 2023 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей А.В. Пятковой, Л.А. Бессчасной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.Н. Мамедовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобуобщество с ограниченной ответственностью "Аквамарин" общества с ограниченной ответственностью "Аквамарин",

апелляционное производство N 05АП-8210/2022

на решение от 05.11.2022

судьи Ю.С.Учанина

по делу N А59-3162/2021 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Аквамарин" (ОГРН 1136501002681, ИНН 6501255032)

к Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (ОГРН 1046500652527, ИНН 6501115412) Управлению Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Сахалинской области (ОГРН 1046500652516, ИНН 6501154700), о признании недействительным решения от 12.01.2021 N12-12/5/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенного Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N1 по Сахалинской; о признании недействительным решения от 27.05.2021 N 109, вынесенного Управлением Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Сахалинской области,

при участии:

от ООО "Аквамарин":тОтясов А.В. по доверенности от 01.01.2023, паспорт, диплом о высшем юридическом образовании;

от Управления Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Сахалинской области: Чан Н.С. по доверенности от 11.02.2023, служебное удостоверение, диплом о высшем юридическом образовании;

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Аквамарин" (далее по тексту - заявитель, общество,) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области о признании недействительным решения от 12.01.2021 N 12-12/5/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенного Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (далее по тексту - Инспекция), а также о признании недействительным решения от 27.05.2021 N 109, вынесенного Управлением Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Сахалинской области (далее по тексту - Управление).

Определением суда от 09.09.2021 дело назначено к судебному разбирательству на 29.09.2021, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Севрыбфлот", ООО "Монерон", ООО "Курильский универсальный комплекс", ООО "Приморская рыболовная компания".

Определением суда от 27.12.2021 произведена замена Инспекции на процессуального правопреемника в лице Управления.

Решением суда первой инстанции признано недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области от 12.01.2021 N 12-12/5/2 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Аквамарин" к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль в размере 51 062 635 рублей, пеней в размере 17 917 205 рублей 19 копеек, штрафа на основании пункта 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 593 638 рублей, штрафа на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 791 517 рублей как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации. В удовлетворении заявленных требований в остальной части отказано.

Не согласившись с указанным решением в той части, в которой обществу было отказано в удовлетворении заявленных требований, оно обжаловало его в порядке апелляционного производства, указав в обоснование апелляционной жалобы на следующее.

Согласно апелляционной жалобы с общество не согласно с выводами Инспекции о том, что созданная "Группой компаний" схема ведения бизнеса направлена на извлечение необоснованной налоговой экономии путем создания искусственных условий для незаконного применения специального налогового режима ЕСХН, сокрытия реально полученного дохода по сделкам от реализации ВБР на экспорт, в целях занижения налогооблагаемой базы на территории Российской Федерации.

По мнению апеллянта, ООО "Аквамарин" не производило "дробление" на несколько лиц, в целях применения ЕСХН, поскольку оно изначально образовалось как самостоятельное предприятие и с момента своего создания применяло ЕСХН.

Согласно апелляционной жалобе суд первой инстанции необоснованно устранился от правовой оценки всех имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств, мотивируя это тем, что некоторые обстоятельства уже становились предметом исследования во вступивших в законную силу судебных актах.

Реорганизационные мероприятия, в которых участвовало общество, не были связаны с риском превышения предельной численности работников, поскольку без проведения указанных реорганизационных действий и купли-продажи судов, численность работников в обществе все равно не превышала бы 300 человек. Судом первой инстанции данные факты не исследовались, надлежащей оценки не получили.

Также в апелляционной жалобе общество утверждает, что оно является самостоятельно действующей организацией, деятельность которой не является частью единого производственного процесса, доказательств, свидетельствующих об ином, как считает апеллянт, судом не установлены.

По мнению заявителя, Налоговый орган не доказал отсутствие деловой цели в деятельности общества как самостоятельного, а не формально созданного хозяйствующего субъекта. Определяя общество взаимозависимым с третьими лицами, налоговый орган, а затем и суд не установили - каким образом отношения между обществом и указанными лицами оказали влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами.

Согласно апелляционной жалобе, суд первой инстанции необоснованно устранился от исследования всех обстоятельств по делу, заявитель полагает, что выводы, изложенные в судебных актах по делу N А59-4767/2021, не освобождали суд первой инстанции от исследования доказательств и их оценке применительно к предмету спора непосредственно по настоящему делу. Налоговым органом не доказан, а судом первой инстанции не установлен, факт перераспределения Обществом своих трудовых ресурсов в целях сохранения возможности применения специального налогового режима ЕСХН.

Суд первой инстанции, обосновывая выводы о перераспределении активов и трудовых ресурсов обществом, с целью сохранения возможности применения ЕСХН, ссылается на то, что единственным участником 19.02.2013 принято решение о проведении реорганизации ООО "ПРК" без прекращения деятельности, в форме выделения из него ООО "Аквамарин", с наделением активами, морским судном (СРТМ "Лангери") с экипажем, квотами на добычу (вылов) ВБР - креветки серверной. Местонахождением ООО "Аквамарин" определен адрес: г. Южно-Сахалинск, ул. Чехова, 71, единственным участником выделенного общества является Довидович Сергей Леонидович, генеральным директором - Довидович Евгений Викторович (племянник Довидович СЛ.). С 21.04.2016 по настоящее время 100% участником ООО "Аквамарин" является Юн Екатерина Хвадюевна (племянница Кан О.К.) (решение единственного участника от 19.02.2013, разделительный баланс от 19.02.2013). В ООО "Аквамарин" после создания перешли работники из ряда аффилированных лиц в количестве 5 человек

Вместе с тем, по мнению апеллянта, очевидно, что сам по себе факт выделения Общества из ООО "ПРК" не означает, что общество было создано без цели ведения самостоятельной хозяйственной деятельности, исключительно или преимущественно с целью приобретения возможности применения ЕСХН, А переход в общество из других компаний 5 человек никоим образом не мог повлиять на право применения обществом (иными организациями) специального налогового режима.

Принимая во внимание вышеизложенное, апеллянт полагает, что передача обществу морских судов и переходы работников (через увольнение и устройство на работу в ООО "Аквамарин") для работы на этих судах, преследовали исключительно хозяйственные цели и не были направлены на сохранение (приобретение) права использования специального налогового режима.

Также в апелляционной жалобе общество утверждает, что ООО "Аквамарин" является самостоятельно действующей организацией, деятельность которой не является частью единого производственного процесса, доказательств, свидетельствующих об ином, как считает апеллянт, судом не установлены.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, общество обладает ключевыми признаками, не позволяющими рассматривать его в качестве единого хозяйствующего субъекта с иными юридическими лицами, а именно: с момента своего создания начало применять ЕСХН, реорганизаций с целью получения такой возможности - не производило, деятельность общества не является частью единого производственного процесса; в результате развития (расширения) предпринимательской деятельности налоговые обязательства общества пропорционально увеличиваются; налогоплательщик самостоятельно осуществляет свои обязательства, как перед контрагентами, так и перед бюджетом по уплате налогов; общество несет собственные расходы самостоятельно, расходы за иных лиц не осуществляло; общество имеет на балансе основные и оборотные средства, кадровые ресурсы. Расходы по приобретению и обслуживанию основных средств несет самостоятельно; основным источником дохода общества являются поступления от собственной коммерческой деятельности; переговоры с контрагентами общество ведет от своего имени; бухгалтерский учёт, подбор персонала, поиск поставщиков и покупателей, юридическое сопровождение, логистика осуществляется самостоятельно обществом; состав и численность кадров (экипажа) формируется в соответствии со спецификой вылова определенного вида ВБР, объема освоения квот и использования специально оборудованных судов; работники общества, в том числе по совместительству осуществляли реальную трудовую деятельность, фактически получали зарплату; основные средства (суда) перемещаются между сторонними компаниями согласно оформленным договорам фрахта (тайм-чартера).

По мнению заявителя, Налоговый орган не доказал отсутствие деловой цели в деятельности общества как самостоятельного, а не формально созданного хозяйствующего субъекта. Определяя ООО "Аквамарин" взаимозависимым с третьими лицами, налоговый орган, а затем и суд не установили - каким образом отношения между Обществом и указанными лицами оказали влияние

Относительно взаимозависимости общество сослалось на положения НК РФ, в соответствии с которым, как полагает общество, основным условием для признания лиц взаимозависимыми является не их родство, а особенности отношений между ними, которые оказывают влияние на условия и (или) результаты их деятельности, а также степень влияния одного лица на других лиц и наличие возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. Однако, по мнению апеллянта, из материалов дела следует, что в отношении ООО "Аквамарин" по отношению к иным организациям "группы компаний" ни один из критериев, указанных в ст. 105.1 НК РФ, не был установлен.

Относительно выводов о нахождении по одному адресу, заявитель пояснил, что указанное не является подтверждением того, что все эти лица являются единым субъектом, осуществляющим единый производственный и коммерческий процесс, поскольку законодательство не содержит запретов на нахождение различных юридических лиц, осуществляющих схожие виды деятельности по одному адресу, равно как и не содержит положений позволяющих объединять их в единый хозяйствующий субъект по этому основанию.

Отклоняя в качестве доказательства подконтрольности "группы компаний" одному лицу заключение лингвистической судебной экспертизы от 14.01.2020 г, заявитель считает указанный документ ненадлежащим доказательством, по причине несоответствия его требованиям относимости, допустимости и достаточности. Лингвистическая экспертиза проведена на основе исследования фонограмм телефонных переговоров Кана А.О. и Кана О.К., а также на основе протокола осмотра предметов (документов) от 19.09.2019 г. Однако, как указывает апеллянт, в материалах дела не имеется ни носителя, содержащего соответствующие фонограммы, ни протокола осмотра предметов (документов). То есть, в материалах дела не имеется доказательств, позволяющих установить сам факт наличия таких разговоров и их содержание. Помимо этого, не имеется доказательств того, что указанные разговоры производили Кан О.К. и Кан А.О. Одного лишь заключения лингвистической экспертизы, для установления этих обстоятельств, однозначно недостаточно. Как считает общество, учитывая принцип непосредственности судебного разбирательства, закрепленный в ст. 10 АПК РФ (арбитражный суд при разбирательстве дела обязан непосредственно исследовать все доказательства по делу), "подмена" указанных доказательств заключением лингвистической экспертизы и принятие соответствующих сведений "на веру", является существенным нарушением норм АПК РФ о доказательствах и доказывании. Кроме того, в отношении фонограмм телефонных переговоров в материалы дела не представлено постановление суда, санкционирующее проведение соответствующего оперативного либо следственного мероприятия.

Со ссылкой на положения Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" заявитель утверждает, что результаты оперативно-розыскных мероприятий являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований указанного выше закона, могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона, то есть так, как это предписывается статьями 49 (часть 1) и 50 (часть 2) Конституции Российской Федерации.

Основываясь на изложенном, общество утверждало, что суд первой инстанции необоснованно пришел к выводам о правомерности оспариваемого решения налогового органа, поскольку из материалов дела суд не мог установить участие ООО "Аквамарин" в "группе компаний" и несоблюдение обществом условий применения ЕСХН, не исследовал и не дал надлежащей оценки документам, представленным в материалы дела, неверно применил нормы процессуального права, в части придания преюдициального значения судебным актам по делу N А59-4767/2021.

Налоговый орган согласно представленному отзыву, считает обжалуемое решение законным и обоснованным, не подлежащим отмене или изменению.

Апелляционным судом установлено, что решение заявитель обжалует в той части, в которой ему отказано в удовлетворении заявленных требований.

Поскольку возражений против проверки решения в указанной части лицами, участвующими в деле, заявлено не было, суд апелляционной инстанции в соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ не проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части признания решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области от 12.01.2021 N 12-12/5/2 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Аквамарин" к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль в размере 51 062 635 рублей, пеней в размере 17 917 205 рублей 19 копеек, штрафа на основании пункта 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 593 638 рублей, штрафа на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 791 517 рублей.

Из материалов дела коллегия апелляционной инстанции установила следующее.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ ООО "Аквамарин" зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1136501002681, при постановке на налоговый учет присвоен ИНН 6501255032.

Основным видом экономической деятельности общества является рыболовство морское (код ОКВЭД 03.11).

На основании решения Инспекции от 24.12.2018 N 12-12/424 налоговым органом проведена выездная налоговая проверка общества по всем налогам и сборам за период с 01.01.2015 по 31.12.2017, по налогу на доходы физических лиц за период с 01.01.2015 по 31.12.2017, по страховым взносам в Российской Федерации за период с 01.01.2017 по 31.12.2017, по результатам которой составлен акт N 12-12/64/2 от 17.08.2020.

12.01.2021 Инспекцией вынесено решение N 12-12/5/2 о привлечении общества "Аквамарин" к налоговой ответственности в виде штрафов по пункту 1 статьи 122 НК РФ, по пункту 1 статьи 126 НК РФ, по статье 119 НК РФ в общей сумме 8 236 193 рубля.

Также указанным решением обществу были доначислены 154 882 809 рублей налога на прибыль, 35 167 139 рублей НДС и в порядке статьи 75 НК РФ исчислены пени в размере 78 074 517 рублей.

Не согласившись с решением Инспекции, ООО "Аквамарин" обжаловало его в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления от 27.05.2021 N 109 жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, а решение Инспекции - без изменения.

Полагая, что решение Инспекции не соответствует налоговому законодательству и нарушает права заявителя, ООО "Аквамарин" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 268, 270 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав в судебном заседании представителей сторон, коллегия считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что в проверяемый период общество осуществляло вылов креветки северной, права на добычу которой были получены от общества "ПРК" при выделении на основании разделительного баланса с дальнейшей реализацией указанной морепродукции в режиме экспорта в страны АзиатскоТихоокеанского региона, а также на внутреннем рынке РФ.

С момента постановки на учёт 22.04.2013 в результате выделения из общества "Приморская рыболовная компания" применяет специальный налоговый режим в виде системы налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей - ЕСХН.

Согласно выводам Инспекции, содержащимся в оспариваемом решении, финансово-хозяйственная деятельность по вылову водно-биологических ресурсов осуществлялась обществом "Аквамарин" совместно с участием взаимозависимых компаний (ООО "Севрыбфлот", ООО "ПРК", ООО "Курильский универсальный комплекс" и ООО "Монерон"), организация такой модели хозяйственной деятельности выстраивалась в интересах и под контролем бенефициарного владельца взаимозависимых лиц - Кан Олега Кымхаковича.

В этой связи налоговые органы пришли к выводу, что ООО "Аквамарин" в проверяемом периоде (с 01.01.2015 по 12.31.2017) применило "схему" минимизации налоговых обязательств, направленную на получение 14 необоснованной налоговой экономии путем "дробления бизнеса" и заключения договоров с взаимозависимыми организациями.

Созданная схема ведения бизнеса направлена на извлечение необоснованной налоговой экономии путем создания искусственных условий для незаконного применения специального налогового режима ЕСХН с льготной налоговой ставкой.

С учетом вывода о неправомерности применения обществом "Аквамарин" специального налогового режима (ЕСХН) Инспекцией произведено исчисление налоговых обязательств по общему режиму налогообложения, а также исчисление пени и применение мер налоговой ответственности в виде штрафов.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 18 НК РФ система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог (далее - ЕСХН) является специальным налоговым режимом.

Исходя из положений пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" специальные налоговые режимы являются мерой реализации государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 346.1 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся сельскохозяйственными товаропроизводителями в соответствии с настоящей главой, вправе добровольно перейти на уплату единого сельскохозяйственного налога в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Объектом налогообложения по ЕСХН признаются доходы, уменьшенные на величину расходов, налоговая ставка устанавливается в размере 6 процентов (статья 346.4, пункт 1 статьи 346.8 НК РФ).

Единый сельскохозяйственный налог исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы (пункт 1 статьи 346.9 НК РФ).

Подпунктом 3 статьи 346.1 НК РФ предусмотрено, что организации, являющиеся налогоплательщиками ЕСХН, освобождаются от обязанности по уплате налога на прибыль организаций и не признаются налогоплательщиками НДС (в редакции, действующей в спорный период). Налогоплательщиками ЕСХН признаются организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся сельскохозяйственными товаропроизводителями и перешедшие на уплату единого сельскохозяйственного налога в порядке, установленном главой 26.1 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2.1 статьи 346.2 НК РФ сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются, в том числе, рыбохозяйственные организации и индивидуальные предприниматели при соблюдении ими следующих условий: если средняя численность работников, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, не превышает за налоговый период 300 человек; если в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) доля дохода от реализации их уловов водных биологических ресурсов и (или) произведенной собственными силами из них рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов составляет за налоговый период не менее 70 процентов; если они осуществляют рыболовство на судах рыбопромыслового флота, принадлежащих им на праве собственности, или используют их на основании договоров фрахтования (бербоут-чартера и тайм-чартера).

Таким образом, в перечень обязательных условий, дающих право на применение ЕСХН, включено условие о предельно-возможной средней численности сотрудников, которая не должна превышать за налоговый период 300 человек.

Поддерживая вывод суда первой инстанции о том, что распределение морских судов и трудовых ресурсов было организовано с исключительной целью - недопущение превышения максимального размера численности в целях применении ЕСХН - 300 человек на каждую компанию с учетом требований подпункта 2 пункта 2.1 статьи 346.2 НК РФ, коллегия руководствуется нижеследующим.

Оспаривая решение налогового органа, общество заявляло доводы о том, что вывод об участии общества в "схеме" не соответствует фактическим обстоятельствам. Аналогичный довод приводится и в апелляционной жалобе. Однако позиция общества по данному вопросу, как и позиция иных юридических лиц, в отношении которых налоговым органом в оспариваемом решении сделан вывод о совместном участии в "схеме" минимизации налоговых обязательств, направленной на получение необоснованной налоговой экономии путем "дробления бизнеса", наряду с представленными ими доказательствами, была оценена судом при рассмотрении арбитражного дела N А59-4767/2021, участниками которого были как управление, так и лица, в отношении которых налоговым органом сделан вывод, как о группе взаимозависимых лиц, участвовавших в приведенной "схеме", а именно заявитель по настоящему делу - ООО "Аквамарин", а также ООО "Севрыбфлот", ООО "КУК", ООО "Приморская рыболовная компания" и ООО "Монерон".

При рассмотрении дела N А59-4767/2021 были установлены следующие обстоятельства.

По результатам проверки инспекцией установлено, что финансово-хозяйственная деятельность по вылову ВБР осуществлялась ООО "Монерон" совместно с участием взаимозависимых компаний (ООО "Севрыбфлот", ООО "Аквамарин", ООО "Курильский универсальный комплекс" и ООО "Приморская рыболовная компания"), организация такой модели хозяйственной деятельности выстраивалась в интересах и под контролем бенефициарного владельца взаимозависимых лиц - Кан Олега Кымхаковича.

При этом первоначально приобретаемые (создаваемые) компании в основном оформлялись на прямое аффилированное лицо бенефициара группы по родственным связям - Тен Марину Кымхаковну - сестру Кан О.К. (ЗАО "ПРК", ЗАО "Монерон", ООО "КУК").

Процесс создания указанных компаний сопровождался неоднократными процедурами реорганизации в форме объединения (разделения), поскольку, в силу статьи 32 Федерального закона от 20.12.2004 N 166-ФЗ "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов" переход права на добычу (вылов) водных биоресурсов от одного лица к другому лицу осуществляется в порядке универсального правопреемства в соответствии с гражданским законодательством.

Так, в 2001 году Кан О.К. покупает ООО "Кондор-Транспорт", становится 100 процентным участником общества, в последующем 20.12.2007 между Каном О.К. и Пашовым Д.А. заключается договор купли-продажи доли в уставном капитале общества в размере 100 процентов.

Переоформленная на Пашова Д.А. компания обладает квотами на добычу минтая, сайры, краба, кальмара, имеет в собственности суда и осуществляет деятельность морского грузового транспорта.

Генеральным директором ООО "Кондор-Транспорт" является Ким Родион Павлович.

В 2005 году Кан О.К. приобретает рыбодобывающее ООО "Сахфишленд", которым единолично владеет до 25.11.2007, затем на основании договора купли продажи от 12.11.2007 Кан О.К. реализует 100 процентную долю в уставном капитале Пашову Д.А., который в указанный период является генеральным директором ООО "Сахфишленд".

Затем, 14.04.2008 единственным участником ООО "Кондор-Транспорт" Пашовым Д.А. принимается решение реорганизовать общество в форме присоединения к нему ООО "Сахфишленд".

К ООО "Кондор-Транспорт" на основании передаточного акта к договору присоединения перешли все активы, пассивы реорганизуемого общества, права, обязанности (договор о купли-продажи 12.11.2007, договор о присоединении от 14.04.2008, решение единственного участника от 14.04.2008).

В сентябре 2008 года покупатель - ООО "Восток-Инвест", учредителем которого являлась Тен Марина Кымхаковна (сестра Кан О.К.), в лице генерального директора Ким Родиона Павловича приобретает 100 процентную долю в уставном капитале ООО "Компания ИДК" и становится единственным учредителем.

Юридический адрес ООО "Восток-Инвест": г. Южно-Сахалинска, ул. Чехова, 71 (договор от 12.09.2008 купли продажи доли, и выписка из ЕГРЮЛ).

В июле 2009 года ЗАО "ПРК" в результате реорганизации было выделено из ОАО "Находкинская база активного морского рыболовства" (далее - ОАО "НБАМР"), помимо активов, пассивов и обязательств ЗАО "ПРК" переданы права, обязательства в части добычи (вылова) ВБР (терпуга, креветки северной, сайры) их приемки, обработки, транспортировке, хранению и т.п., включая права на добычу (вылов) ВБР для осуществления промышленного рыболовства на континентальном шельфе Российской Федерации и в исключительной экономической зоне Российской Федерации, закрепленные, на основании договоров о закреплении долей квот добычи (вылова) ВБР (разделительный баланс от 08.07.2009, решение единственного акционера ЗАО "ПРК" от 15.01.2010).

В январе 2010 года единственным акционером ЗАО "Приморская рыболовная компания" - ООО "Восток-Инвест", учредителем которого являлась Тен Марина Кымхаковна, в лице генерального директора Ким Родиона Павловича принято решение реорганизовать ЗАО "Приморская рыболовная компания" в ООО "Приморская рыболовная компания", с передачей всех прав и обязанностей в полном объеме реорганизованного общества и его имущества, определив местонахождение ООО "ПРК" по адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Чехова, 71.

В последующий период 2010 года проводится ряд синхронных реорганизационных действий, в результате которых вышеуказанные приобретенные компании вместе со всеми активами вливаются в ООО "ПРК", то есть производится упрочнение структуры аффилированных организаций.

По решению от 16.08.2010 внеочередного общего собрания участников ООО "Кондор-Транспорт" (Пашова Д.А., ООО "Восток-Инвест") рассмотрен вопрос о реорганизации ООО "Кондор-Транспорт" в форме выделения из него ООО "Нептун", наделением его квотами на добычу (вылов) ВБР, единственным участником которого утвержден ООО "Восток-Инвест" (доля участия - 100 процентов), место нахождения ООО "Нептун" определено по адресу: г. ЮжноСахалинск, ул. Чехова, 71, генеральным директором выделенного общества назначается Ким Родион Павлович.

ООО "Восток-Инвест" 28.10.2010 на основании решения единственного участника, в лице генерального директора Ким Родиона Павловича решает провести реорганизацию ООО "Нептун" в форме присоединения к ООО "ПРК", находящегося по аналогичному адресу (решение единственного участника от 28.10.2010, протокол N 6 от 16.08.2010, решение единственного участника от 16.08.2010).

Также, 16.08.2010 единственным участником ООО "Компания ИДК" - ООО "Восток-Инвест" принимается решение реорганизовать ООО "Компания ИДК" в форме выделения из него ООО "Тритон", с наделением его квотами на добычу (вылов) ВБР, юридический адрес ООО "Тритон" определен - г. ЮжноСахалинска, ул. Чехова, 71, генеральным директором выделенного общества также назначен Ким Родион Павлович.

Затем, 28.10.2010 ООО "Восток-Инвест" принимается аналогичное решение единственного участника о реорганизации ООО "Тритон" в форме присоединения к ООО "ПРК" (решение единственного участника от 16.08.2010, решение единственного участника от 16.08.2010).

В результате проведения за короткий срок аффилированными лицами вышеуказанных реорганизационных действий в ООО "ПРК" переведены активы (рыболовецкие суда), трудовой персонал, произведено дополнительное наделение квотами на добычу (вылов) ВБР (трубача, палтуса, кальмара и краба).

Согласно карточкам судов, в период 2010-2012 годов к ООО "ПРК" от аффилированных лиц переводятся следующие суда: средний рыболовный траулер морозильный (СРТМ) "Везувск", СРТМ "Матрица", СРТМ "Орион", СРТМ "Васан", сейнер-траулер рефрижераторный (СТР) "Лангери", СТР "Айдар", траулер-сейнер морозильный (ТСМ) "Анатолий Торчинов", СРТМ "Артык", СРТМ "Касима Мару", БМРТ "Лангуста". Использование ООО "ПРК" рыбопромыслового флота в количестве 10 рыбодобывающих морских судов, на которых задействованы значительные трудовые ресурсы (численность экипажа варьируется от 24 до 29 человек на судно), создало риск утраты условия применения ЕСХН в связи с приближением к максимальному ограничению по среднесписочной численности трудового персонала.

В связи с чем, в период 2013-2014 годов продолжали проводиться реорганизационные действия, в результате которых осуществлялось перераспределение активов между взаимозависимыми лицами.

Участниками ООО "ПРК" являлись: до 28.12.2011 ООО "Восток-Инвест" (учредителем которого являлась Тен Марина Кымхаковна, сестра Кан О.К.), с 29.12.2011 по 03.05.2017 - Ан Сун Дя (сводная сестра Кана О.К.), с 04.05.2017 - по настоящее время с долей участия 100% является Ким Ок Дя (дочь Ан Сун Дя, племянница Кана О.К.).

Единственным участником 19.02.2013 принято решение о проведении реорганизации ООО "ПРК" без прекращения деятельности, в форме выделения из него ООО "Аквамарин", с наделением активами, морским судном (СРТМ "Лангери") с экипажем, квотами на добычу (вылов) ВБР - креветки серверной.

Местонахождением ООО "Аквамарин" определен адрес: г. Южно-Сахалинск, ул. Чехова, 71, единственным участником выделенного общества является Довидович Сергей Леонидович, генеральным директором - Довидович Евгений Викторович (племянник Довидович С.Л.).

С 21.04.2016 по настоящее время 100% участником ООО "Аквамарин" является Юн Екатерина Хвадюевна (племянница Кан О.К.) (решение единственного участника от 19.02.2013, разделительный баланс от 19.02.2013).

В 2010 году ЗАО "Курильский универсальный комплекс" на основании решения о реорганизации в форме преобразования передает ООО "Курильский универсальный комплекс" все права и обязанности ЗАО.

С 20.11.2013 до 10.11.2019 учредителем ООО "КУК" является Кан Александр Олегович (сын Кан О.К.), с 11.11.2019 участником общества становится Ледукова Виктория Андреевна (мать Кан Александра Олеговича и бывшая супруга Кан О.К.) (сведения из ЗАГС, передаточный акт ЗАО "КУК" от 02.08.2010, основные сведения о юридическом лице ООО "КУК", сведения о смене фамилии).

ООО "КУК" наделено активами и правом на добычу (вылов) ВБР: краба, камбалы, мойвы, креветки, корюшки, морского бычка, анфельции, ламинарии и морским судном СТР "Капитан Казанцев".

Из материалов дела усматривается, что в 2014 году ООО "КУК" интенсивно продолжает приобретать рыболовецкие суда и проводить реорганизационные действия в форме присоединения, направленные на укрепление активов, увеличение квот общества (карточки судов, передаточные акты).

В августе 2015 года к ООО "КУК" присоединяется ООО "Севрыбфлот-К" со всеми активами и пассивами, а также квотами на вылов краба, которое в свою очередь в феврале 2015 года выделилось из ООО "Севрыбфлот" с наделением квотами на вылов краба (основные сведения, передаточный акт от 14.10.2014, перед акт от 27.07.2015).

В январе - феврале 2016 года ООО "ПРК" продает ООО "КУК" три рыболовных судна: СРТМ "Васан", СРТМ "Орион", СРТМ "Тор".

В этот же период времени в ООО "КУК" из ООО "ПРК" перешли работники - в 2016 году 84 человека, в 2017 году - 33 человека.

В августе 2011 года единственный акционер ОАО "Магаданское предприятие по добыче и переработке морепродуктов" (далее - ОАО 20 "МПДПМ") Власов Юрий Владимирович принимает решение реорганизовать ОАО "МПДПМ" в форме выделения и создать ЗАО "Монерон" и ЗАО "Севрыбфлот".

Генеральным директором ЗАО "Монерон" утверждается Власов Ю.В., акционерами ЗАО "Монерон" являются ООО "Звезда Востока" в лице Тен Марины Кымхаковны (99%) и Власов Ю.В. (1%), генеральным директором ЗАО "Севрыбфлот" является Кузнецов А.В, единственным акционером общества Тен (Юн) Екатерина Хвадюевна (племянница Кан О.К.).

В феврале 2012 года ЗАО "Монерон", как единственный акционер ЗАО "Крабовая компания", принимает решение о реорганизации ЗАО "Крабовая компания" в форме присоединения к ЗАО "Монерон", с передачей всех активов и пассивов, прав на вылов (добычу) ВБР (трубач, краб камчатский, краб стригун-опило).

В июле 2013 года к ЗАО "Монерон" присоединяется ЗАО "Западное" со всеми активами, имуществом и правами на добычу (вылов) ВБР: краб камчатский, краб синий, краб стригун-опилио (решение единственного акционера от 13.02.2012, протокол N 1-КК, договор о присоединении).

На основании решения единственного акционера ЗАО "Севрыбфлот" в апреле 2014 года проводятся реорганизационные действия в форме преобразования ЗАО "Севрыбфлот" в ООО "Севрыбфлот", с переходом всех активов (в том числе судна СРТМ "Залив Петра"), пассивов, обязательств, прав на добычу (лов) трубача, морского ежа, камбалы, краб камчатский, краб синий, краб стригун-опилио.

Тен (Юн) Екатерина Хвадюевна является 100 процентным учредителем, в период 2014-2018 годов общество располагается по адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Чехова, 71.

В ООО "Севрыбфлот" после создания перешли работники из ряда аффилированных лиц: ООО "ПРК" - 6 человек, ООО "Аквамарин" - 5 человек, ООО "КУК" - 4 человека, ООО "Монерон" - 3 человека или 34% от общего количества работников ООО "Севрыбфлот" (справки 2-НДФЛ за 2014 год).

ООО "Монерон" (ИНН 6501266147) создано 28.07.2014 путем реорганизации в форме преобразования ЗАО "Монерон".

После преобразования от ЗАО "Монерон" к ООО "Монерон" перешли все активы и пассивы, права и обязательства, в том числе рыболовные суда СРТМ-к "Урюм", СРТМ "Бриз", СРТМ "Лаки N 1", права на добычу (вылов) ВБР для осуществления промышленного рыболовства: кальмар, терпуг, камбала, трубач, краб стригун опилио, краб камчатский, краб синий (основные сведения о юридическом лице, передаточный акт от 10.07.2014).

В ноябре 2014 года к ЗАО "Монерон" присоединяется ООО "Парус", с передачей всех активов, обязательств, прав на добычу (вылов) ВБР: краб камчатский, краб синий, краб-стригун бэрди, краб-стринуг ангулятус, краб стригун-опилио.

ООО "Парус", в свою очередь, создано в марте 2014 года вследствие проведения реорганизационных действий в форме выделения из ООО "ПРК".

Все три юридических лица (ООО "Парус", ООО "Монерон", ООО "ПРК") имеют один юридический адрес: г. Южно-Сахалинска, ул. Чехова, 71.

Генеральным директором ООО "ПРК" и ООО "Парус" в период реорганизационных действий является Ким Родион Павлович (основные сведения о юридическом лице, разделительный баланс от 21.02.2014, передаточный акт от 25.11.2014, приложение N 13 к акту выездной налоговой проверки).

В 2012 году ООО "Монерон" на основании договоров бербоут-чартера использует суда СТР "Айдар" и СРТМ "Матрица", которые находятся в собственности ООО "ПРК". В 2014 году ООО "Монерон" приобретает у ООО "ПРК" указанные суда, становится их собственником.

В 2017 году ООО "Монерон" также приобретает у ООО "ПРК" судно СРТМ "Ясный" (карточки судов, договор купли-продажи судна СРТМ "Ясный" от 17.01.2017).

В период указанных обстоятельств учредителем ООО "Монерон" и ООО "ПРК" является Пашов Д.А. (приложение к акту N 15-19 к акту выездной налоговой проверки).

В феврале 2017 года из ООО "Монерон" выделяются ООО "Монерон-П" с наделением правом на вылов терпуга и ООО "Монерон-С" с наделением правом на вылов трубача с одновременной реорганизацией в форме 22 присоединения к ООО "ПРК" и ООО "Севрыбфлот" соответственно (основные сведения о юридическом лице, передаточные акты от 31.10.2016).

Построение структуры бизнеса компаний осуществлялось путем последовательного приобретения Кан О.К. компаний, имеющих квоты на добычу ВБР, дальнейших реорганизационных действий с ними с последующим переоформлением организаций на аффилированных лиц.

Последовательность и согласованность проведения реорганизационных действий осуществлялись посредством взаимозависимости должных лиц компаний (учредителей, генеральных директоров) и были направлены на увеличение активов компаний, в том числе по аккумулированию прав на вылов (добычу) определенных видов ВБР.

Такая группа компаний позиционировалась Кан О.К. как единый хозяйствующий субъект, находящийся под его руководством и контролем.

Участие Кан О.К. прослеживается также в ряде иностранных компаний, занимающихся импортом морепродуктов.

Руководящая роль Кан О.К. осуществлялась в части распределения квот по компаниям, распределения морских судов, определения страны покупателя, исходя из складывающихся в конкретный момент времени цен, объемов сдачи (с целью формирования спроса и удержания цены на приемлемом уровне), а также осуществления поставок напрямую покупателям в Корее, Японии и Китае.

Наличие взаимозависимых связей способствовало формированию административно-управленческого блока из лиц, находящихся в статусе учредителей, генеральных директоров, позволяющего бенефициару осуществлять общее руководство компаниями.

Согласно статье 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: 1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов.

Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой; 2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

При этом неправомерным следует признать уход от налогообложения в тех случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к уклонению от исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной Налоговым кодексом РФ.

Критерии взаимозависимости, аффилированности учитываются, когда субъекты сделок действовали в общих экономических интересах группы, были связаны в полноте свободы принятия решений в сфере своей финансовохозяйственной деятельности, что должно было сказаться на условиях и результатах исполнения соответствующих сделок.

Так, в рамках мероприятий налогового контроля налоговыми органами могут быть установлены факты снижения налогоплательщиками своих налоговых обязательств путем создания искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика. Получение необоснованной налоговой выгоды достигается в результате применения инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, формально соответствующих действующему законодательству.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы относительно отсутствия доказательств взаимозависимости и аффилированности ООО "Монерон", ООО "Севрыбфлот", ООО "Аквамарин", ООО "КУК", ООО "ПРК", коллегия исходит из следующих установленных выездной налоговой проверкой обстоятельств.

Наличие взаимозависимых связей способствовало формированию административно-управленческого блока из лиц, находящихся в статусе учредителей, генеральных директоров, позволяющего бенефициару осуществлять общее руководство компаниями.

Так, судом в рамках дела N А59-4767/2021 установлены и учтены следующие обстоятельства.

В период, охваченный выездной проверкой, ООО "Монерон", ООО "Севрыбфлот", ООО "Аквамарин", ООО "КУК", ООО "ПРК" располагались по одному адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Чехова, 71. 23 ООО "Монерон" зарегистрировано по указанному адресу с 28.07.2014 по настоящее время, ООО "КУК" - с 22.03.2013 по настоящее время, ООО "ПРК" - с 07.07.2013 по 20.06.2019, ООО "Аквамарин" - с 22.04.2013 по 12.05.2019, ООО "Севрыбфлот" - с 08.10.2014 по 05.05.2019.

При этом изменение ООО "ПРК", ООО "Аквамарин" и ООО "Севрыбфлот" адреса местонахождения, по которому располагались организации около шести лет, осуществлено после начала выездной налоговой проверки.

В ходе проведенного сотрудниками УФСБ Сахалинской области обыска в офисных помещениях расположенных по адресу: г. Южно-Сахалинска, ул. Чехова, 71, результаты которого зафиксированы в протоколе обыска от 28.12.2018 (приложение N 4 к акту выездной налоговой проверки) установлено наличие в одном месте сотрудников, занимающихся определенным направлением, а также всех штампов, печатей компаний, фиксация в единых папках-скоросшивателях доверенностей, выданных различными юридическими и физическими лицами группы компаний на имя одного физического лица, наличие у одного сотрудника сведений о приобретенных билетах должностных лиц различных компаний, лицах, на имя которых приобретались билеты, сведениях о том, состоялась ли поездка, аккумулирование сведений по графикам отпусков, данных по кадровому составу, заработной плате, штатного расписания, наличие всех данных по уставным документам в одном месте, договорных документов компаний, по ведению финансово-хозяйственной деятельности, валютных соглашений об использовании факсимильных подписей и множество документов, относящихся к деятельности общества и третьих лиц.

То есть сотрудники, трудоустроенные в различных компаниях, осуществляли трудовую деятельность согласно своему профессиональному направлению в интересах всей группы, что позволяло вести централизованное единое управление производственной деятельностью, учет финансовохозяйственной деятельности группы компаний, как единого хозяйствующего субъекта.

Также налоговым органом установлено использование обществами, входящими в группу компаний, одних и те же IP-адресов для доступа к системам "Банк-Клиент" (наиболее часто используемые - 212.6.10.18 (до 10.05.2018), 89.188.241.106 (с 10.05.2018), 188.113.162.170), обслуживание в проверяемый период в двух банках: ПАО "Дальневосточный банк" ИНН 2540016961/650102001, ПАО "Сбербанк России" ИНН 7707083893/540745002 (ответы на требования ПАО Дальневосточный банк от 18.03.2019 N N 330, 331, 332, 333 от 21.03.2019 N 368; ПАО Сбербанк от 22.03.2019 NN 5744, 5787 от 25.03.2019 N 5783, от 04.04.2019 N5743).

Доводы третьих лиц о том, что нахождение нескольких организаций по одному адресу, а также использование одного IP-адреса не является однозначным и достоверным доказательством получения необоснованной налоговой выгоды, признано несостоятельным судом, поскольку указанные обстоятельства в совокупности с иными имеющимися в материалах доказательствами подтверждают вывод налогового органа о взаимозависимости и взаимосвязанности указанных лиц.

Помимо этого, материалами дела подтверждается и обществом не опровергнуто наличие сотрудников, занимающих различные должности, в том числе управленческие, одновременно по совместительству в проверяемый период работающих во взаимозависимых организациях (приложение N 5 к акту выездной налоговой проверки); предоставление полномочий одному из сотрудников, должностных лиц организаций представлять интересы компаний группы по основным вопросам, связанным с финансово-хозяйственной деятельностью группы, взаимоотношениями с органами государственной власти, муниципальными органами, негосударственными органами.

Так, согласно табелям учета рабочего времени Горловский И.В. одновременно числился в ООО "ПРК", ООО "Монерон", ООО "КУК", ООО "Аквамарин", ООО "Севрыбфлот" в должности инженер по охране труда; Каленик В.Ч. одновременно числился в ООО "ПРК", ООО "КУК" ООО "Севрыбфлот" в должности технического директора; Федотов В.В. одновременно числился в ООО "КУК", ООО "Монерон", ООО "Аквамарин" в должности инженер по снабжению. Сафронова Г.А., трудоустроенная делопроизводителем в ООО "ПРК", в ООО "КУК", представляла интересы ООО "Монерон", ООО "КУК", ООО "ПРК", ООО "Аквамарин", ООО "Севрыбфлот" в отношениях с налоговыми органами по вопросу внесения изменений в учредительные документы указанных организаций, внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц.

Перетятько В.В. трудоустроен водителем в ООО "ПРК", наделен полномочиями от ООО "Монерон", ООО "КУК", ООО "ПРК", ООО "Аквамарин", ООО "Севрыбфлот" на получение выписок по расчетному счету (счетам), внесение и (или) получение наличных денежных средств на (с) расчетный счет (счета), с правом подписи всех необходимых документов.

Летуновский В.Ю. трудоустроен в ООО "Компания СТК", уполномочен на представление интересов ООО "Монерон", ООО "КУК", ООО "Аквамарин", ООО "Севрыбфлот" при выгрузке и сдаче на хранение обработанных уловов водных биоресурсов, добытых (выловленных) при осуществлении прибрежного рыболовства, в определенные органами государственной власти прибрежных субъектов Российской Федерации места доставки на территориях этих субъектов, в том числе в морские порты Российской Федерации.

Ким В.Б. трудоустроен капитаном-наставником в ООО "Компания СТК", на основании доверенности наделен правами от ООО "Монерон", ООО "КУК", ООО "Аквамарин", ООО "Севрыбфлот" на представление интересов компаний в отношениях с ФГБУ "Дальневосточный экспедиционный отряд аварийноспасательных работ" и другими государственными и муниципальными органами, негосударственными органами. Кан О.К., Кан А.О., Пашов Д.А. принимали участие на основании доверенностей от имени ООО "ПРК", ООО "КУК", ООО "Монерон", ООО "Аквамарин" в аукционах по продаже передаваемого права на заключение договора о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов для осуществления промышленного рыболовства и прибрежного рыболовства в отношении анадромных, катадромных и трансграничных видов рыб в Дальневосточном рыбохозяйственном бассейне.

При этом хозяйственная деятельность взаимозависимых лиц осуществлялась под контролем бенефициарного владельца, посредством единого административно-управленческого персонала группы, который располагал информацией по финансово-хозяйственной деятельности компаний как о наличии разрешений на вылов ВБР, объемах квот, видах добываемых компаниями ВБР, локации судов с учетом определенного района промысла, количестве членов экипажей, технического оснащения и других сведений. Результат единой деловой цели группы компаний состоит в применении всеми участниками "схемы" специального налогового режима - ЕСХН, что свидетельствует о согласованности и направленности действий участников.

При этом в ходе проверки налоговым органом установлено, что ООО "Аквамарин" создан формальный документооборот по сделкам реализации крабовой продукции на экспорт, с участием подконтрольных панамских компаний и компании, зарегистрированной на Маршаловых островах, в результате чего обществом допущено занижение доходов от реализации в целях исчисления налога на прибыль организаций.

Так, налоговым органом установлено, что Обществом в проверяемый период был заключён контракт от 25.03.2016 N А/RC-2016 с компанией ROMMEL COMPANY S.A. на поставку креветки северной стоимостью 481, 96 тыс. долларов США (31 405, 5 тыс. рублей).

При этом в рамках дела N А9-4767/2021 суды пришли к выводу, что иностранные компании-покупатели, зарегистрированные в оффшорной зоне Панаме (HELIOS LOGISTICS S.A., ROMMEL COMPANY S.A., LANCHESTER INTERNATIONAL S.A.), с которым участниками группы, в том числе и ООО "Аквамарин" в проверяемый период заключались внешнеторговые контракты, подконтрольны бенефициару группы Кан О.К. В частности, судом в рамках дела N А9-4767/2021 во вступившем в законную силу судебном акте установлено, что компании HELIOS LOGISTICS S.A., LANCHESTER INTERNATIONAL S.A имеют счета в кредитных 30 организациях Республики Корея, бенефициарным владельцем (владеет 100% акций) панамских компаний HELIOS LOGISTICS S.A., LANCHESTER INTERNATIONAL S.A. является - гражданин Российской Федерации Бударев Николай Иванович, лицо подконтрольное Кан О.К. Вывод о подконтрольности Бударева Н.И., и соответственно панамских компаний, правомерно сделан налоговым органом и арбитражным судом из совокупности следующего ряда обстоятельств. С 2014 года по настоящее время Бударев Н.И. является техническим директором взаимозависимой организации ООО "Компания СТК", руководителем и учредителем которой являются взаимозависимые лица (Тен М.К. - сестра Кан О.К.; Юн Е.Х. - племянница Кан О.К. и участник ООО "Аквамарин"; ООО "Севрыбфлот"; Се Е.Д.).

Соглашения об использовании факсимильного воспроизведения подписи президентов HELIOS LOGISTICS S.A., Jackson Company S.A, Rommel Company S.A, Lanchester International S.A., также сканированных образов факсимильных подписей, находились по юридическому адресу ООО "Монерон".

Банковское досье юридического лица (клиента) LANCHESTER INTERNATIONAL S.A., содержит заявку на открытие банковского счета, подписанную Бударевым Н.И., с приложением копии его заграничного паспорта.

Банковское досье юридического лица HELIOS LOGISTICS S.A. содержит протокол заседания совета директоров компании от 29.08.2013, на основании которого Хван А.И. (руководитель ООО "ПРК") на основании генеральной доверенности наделен основными полномочиями и правами действовать в интересах указанного юридического лица, в том числе открывать банковские счета, получать деньги со счетов.

Сумма сформированной сокрытой выручки аккумулировалась в корейском банке на счетах панамских компаний HELIOS LOGISTICS S.A., LANCHESTER INTERNATIONAL S.A., правом доступа к которым (распоряжением денежными средствами) наделены Бударев Н.И. и Хван А.И.

Таким образом, изложенные обстоятельства правомерно оценены налоговым органом и судом первой инстанции в качестве нарушения пункта 1 статьи 54.1 НК РФ.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Указанная норма фактически определяет условия, препятствующие созданию налоговых схем, направленных на незаконное уменьшение налоговых обязательств, в том числе путем не учета объектов налогообложения, неправомерно заявляемых льгот и т.п. Согласно разъяснениям, изложенным в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ N 53), судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики.

В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны (пункт 1).

Из правовой позиции Конституционного Суда РФ, сформированной в Определениях от 04.06.2007 N N 320-О-П, 366-О-П, следует, что налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансовохозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности (статья 8, часть 1, Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 N 3-П также указано, что судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, которые в сфере бизнеса обладают самостоятельностью и широкой дискрецией, поскольку в силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы.

Аналогичная обязанность предусмотрена пунктом 1 статьи 23 НК РФ, согласно которому налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Избежание налогообложения в результате совершения действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды, является неправомерным поведением участника гражданского оборота, не совместимым с положениями статьи 3 НК РФ, поскольку приводит к возникновению у лиц, обязанных к уплате налога, неоправданного преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками и нарушению публичного интереса.

В связи с этим налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, если: для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом; для целей налогообложения учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами/целями делового характера; налоговая выгода получена вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности (пункты 3, 4 Постановления Пленума ВАС РФ N 53).

В пункте 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 53 разъяснено, что наличие взаимозависимости между участниками сделок не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, однако данный факт в совокупности и взаимосвязи с иными условиями может быть признан обстоятельством, свидетельствующим о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Учитывая изложенное выше, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что налоговый орган правомерно учитывал обстоятельства создания и реорганизации спорных компаний, наличие единой бухгалтерско-финансовой, технической, кадровой службы, службы делопроизводства, службы безопасности и административно управленческого персонала, расположение по одному и тому же адресу, использование одних и тех же IP-адресов для доступа к системам "БанкКлиент", заключение договоров на поставку товаров, оказание услуг для обеспечения судов и общего производственного процесса всеми компаниями с одними и теми же российскими и иностранными поставщиками, перераспределение объема квот добычи ВБР между зависимыми компаниями, использование общего флота группы.

Данные факты подтверждают умышленное создание схемы получения необоснованной налоговой экономии через распределение ресурсов между взаимозависимыми лицами, а также создание видимости самостоятельности участников группы посредством оформления искусственных договорных отношений.

Созданная схема ведения бизнеса направлена на извлечение необоснованной налоговой экономии путем создания искусственных условий для незаконного применения специального налогового режима ЕСХН с льготной налоговой ставкой в целях занижения налогооблагаемой базы на территории Российской Федерации.

Заключение между обществом и взаимозависимыми компаниями (осуществляющими аналогичный вид деятельности и применяющих ЕСХН) договоров фрахтования носило мнимый характер, не было обусловлено разумными экономическими причинами и целями делового оборота.

Указанные в настоящем деле обстоятельства, связанные с правом ООО "Аквамарин" при изложенных выше обстоятельствах на применение специального налогового режима ЕСХН в спорный период, как и сами фактические обстоятельства, установленные и оцененные вступившим в законную силу решением суда, в котором участвовали те же стороны, которые принимают участие и в настоящем деле, не доказываются повторно.

Учитывая изложенное при рассмотрении настоящего спора суд первой инстанции правомерно учел установленные по делу N А59-4767/2021 обстоятельства, которые по правилам статьи 69 АПК РФ не доказываются вновь.

В силу статьи 110 НК РФ виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние умышленно или по неосторожности.

При этом вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение данного налогового правонарушения.

Налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своих действий (бездействия), желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (бездействия).

Из положений пункта 1 статьи 21 и пункта 1 статьи 23 НК РФ в их взаимосвязи следует, что налогоплательщик должен не только знать о существовании обязанностей, вытекающих из налогового законодательства, но и обеспечить их выполнение, то есть использовать все необходимые меры для недопущения события противоправного деяния при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него в целях надлежащего исполнения своих обязанностей и требований закона.

Объективных причин, препятствующих обществу соблюсти правила, за нарушение которых НК РФ предусмотрена налоговая ответственность, из материалов дела не усматривается.

Напротив, установленные фактические обстоятельства однозначно указывают на то, что должностные лица общества осознавали противоправный характер своих действий и сознательно допускали искажение сведений о фактах хозяйственной жизни налогоплательщика с целью получения необоснованной налоговой выгоды (минимизации налогообложения), то есть такое такие действия носили виновный характер в форме умысла.

Отсутствуют в материалах дела и доказательства принятия заявителем каких-либо мер, направленных на надлежащее исполнение своих обязанностей как налогоплательщика.

Применение налогоплательщиком надлежащей системы налогообложения является его налоговой обязанностью, за неисполнение которой он несет налоговые риски, в том числе в виде применения мер налоговой ответственности.

Действующее налоговое законодательство не содержит нормы, предусматривающие освобождение от обязанности декларирования в случае переквалификации действий налогоплательщика, который в результате налоговой проверки был признан не исполнившим обязанность по уплате налога на прибыль, налога на имущество организаций и налога на добавленную стоимость.

В Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 16.01.2009 N 146-О-О отмечено, что при ошибочном применении системы налогообложения, приняв во внимание все обстоятельства дела, в том числе добросовестное заблуждение налогоплательщика в отношении правильности выбора и обязанности применения того или иного специального налогового режима налогообложения, правоприменительным органам предоставлено право назначить наказание, соразмерное налоговому правонарушению.

Рассматривая довод ООО "Аквамарин" том, что имеются основания для снижения размера налоговой санкции в порядке статей 112, 114 НК РФ, поскольку даже в случае установления наличия умысла в действиях налогоплательщика, данный факт не должен влиять на возможность применения смягчающих ответственность обстоятельств, суд первой инстанции исходил из того, что снижение налоговым органом штрафа в 4 раза соответствует характеру правонарушений, не несет карательной функции, является адекватной мерой наказания за совершенные правонарушения и отвечает требованиям справедливости, соразмерна конституционно закрепленным целям и охраняемым законом интересам.

Инспекция установила наличие смягчающих ответственность обстоятельств (участие в благотворительной деятельности и социальная направленность деятельности общества), в связи с чем, снизила размер доначисленных налоговых санкций в 4 раза до 200543435 рублей.

Согласно Постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 15.07.1999 N 11-П санкции штрафного характера исходя из общих принципов права должны отвечать вытекающим из Конституции Российской Федерации требованиям справедливости и соразмерности.

Поскольку в силу установленных фактических обстоятельств противоправные действия налогоплательщика были направлены именно на получение необоснованной налоговой выгоды (минимизацию налогообложения), суд первой инстанции правомерно не усмотрел оснований для дальнейшего снижения налоговой санкции, доказательств назначения налоговым органом несоразмерно большого штрафа ООО "Аквамарин" в материалы дела не представлено.

Нормы права применены судом первой инстанции правильно. Судебный акт принят на основании всестороннего, объективного и полного исследования имеющихся в материалах дела доказательств.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Апелляционная жалоба не содержит сведений о фактах, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая вышеизложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 05.11.2022 по делу N А59-3162/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

А.В. Пяткова Л.А. Бессчасная