Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2023 г. N 04АП-4542/22 по делу N А78-3117/2021

г. Чита

2 марта 2023 г.

Дело N А78-3117/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 2 марта 2023 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В., судей Антоновой О.П., Луценко О.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зиминым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Хара-Шибирь" Янькова Виктора Васильевича на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 22 августа 2022 года по делу N А78-3117/2021 о признании требований обоснованными и введении наблюдения

в деле по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Хара-Шибирь" (ОГРН 1157536004207, ИНН 7536152720, адрес: 672027, Забайкальский край, город Чита, улица Нечаева, д. 17В) о признании общества с ограниченной ответственностью "Орхидея" (ОГРН 1187536004688, ИНН 7536172935, 672014, Забайкальский край, город Чита, улица Зоотехническая, д. 2А, кв. 42) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании конкурсного управляющего Янькова В.В., представителя ООО "Орхидея" Мельничук Е.Л., представителя ООО "ЗГПК" Переваловой М.Ю.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Хара-Шибирь" 05.04.2021 обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Орхидея".

Основанием для обращения в суд с заявлением послужило наличие задолженности по договору аренды N 1/2018 от 19.10.2018 в размере 2 387 666,60 руб., в том числе 1 934 900 руб. основного долга, 452 766,60 руб. неустойки, установленных решением Арбитражного суда Забайкальского края от 11.12.2020 по делу N А78-5013/2020.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 22 августа 2022 года заявление общества с ограниченной ответственностью "Хара-Шибирь" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Орхидея" признано обоснованным, в отношении общества с ограниченной ответственностью "Орхидея" введена процедура наблюдения сроком на три месяца. Во включении требований общества с ограниченной ответственностью "Хара-Шибирь" в размере 2 387 666,60 руб. в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Орхидея" отказано. Требования общества с ограниченной ответственностью "Хара-Шибирь" в размере 2 387 666,60 руб., в том числе 1 934 900,00 руб. основного долга, 452 766,60 руб.неустойки признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению после погашения требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Орхидея", указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и пункте 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты).

Не согласившись с принятым судебным актом по делу, конкурсный управляющий ООО "Хара-Шибирь" Яньков В.В. обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой, а также в дополнительных пояснениях и возражениях на отзывы просит определение отменить в части понижения очередности удовлетворения требования и включить требование кредитора в третьею очередь реестра требований кредиторов, полагает правоотношения сторон договора реальными и не связанными с предоставлением дополнительного финансирования деятельности должника заинтересованным лицом в состоянии имущественного кризиса.

В отзыве на апелляционную жалобу, дополнительных пояснениях и возражениях ООО "Орхидея" также заявляет несогласие с определением суда, полагая необходимым отказать в удовлетворении требований кредитора в полном объеме ввиду недокзаанности реальности правоотношений по договору аренды. Кроме того, указывает на подачу заявления с нарушением требований Закона о банкротстве.

В судебном заседании участвующие представители поддержали свои позиции по делу, представитель кредитора ООО "ЗГПК" согласилась с позицией ООО "Орхидея".

В судебное заседание в Четвертый арбитражный апелляционный суд иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Кроме того, они извещались о судебных заседаниях по данному делу судом первой инстанции, соответственно, были осведомлены о начавшемся процессе.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Из материалов дела установлены следующие обстоятельства.

ООО "Орхидея" зарегистрировано в качестве юридического лица 02.10.2018.

Директором должника является Убинин Андрей Викторович, участником/учредителем - Тянь Елена Вячеславовна (100 % доли в уставном капитале общества).

Основным видом деятельности общества по ОКВЭД является 07.29.41 - добыча руд и песков драгоценных металлов (золота, серебра и металлов платиновой группы).

ООО "Орхидея" является обладателем лицензии ЧИТ 02891 БЭ сроком до 19.02.2025 для разведки и добычи полезных ископаемых, в том числе использования отходов добычи полезных ископаемых и связанных с ней перерабатывающих производств, участок недр расположен в Шилкинском районе Забайкальского края.

В подтверждение существующей задолженности кредитор представил копию договора аренды N 1/2018 от 19.10.2018 с актом приема-передачи, вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Забайкальского края от 24.07.2020 по делу N А78-3941/2020, вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Забайкальского края от 11.12.2020 по делу N А78-5013/2020.

Из представленных доказательств следует, что 19.10.2018 между ООО "Хара-Шибирь" (арендодатель) и ООО "Орхидея" заключен договор аренды N 1/2018, согласно пункту 1.1 которого арендодатель обязуется предоставить за плату во временное владение и пользование арендатору транспортные средства в количестве 10 единиц.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 24.07.2020 по делу N А78-3941/2020 суд обязал ООО "Орхидея" передать ООО "Хара-Шибирь" автомобильную технику:

- УАЗ 452А, 1982 г.в, двигатель 40000922, кузов 16810; гос. N Х242АН75;

- ГАЗ 27527, VIN Х96275270G0807554, двигатель G0400134, кузов 275200G0584279, 2016 г.в., гос. N М867НА75;

- УРАЛ 375,1983 г.в., двигатель 659693, гос. N М376НУ75; ЗИЛ 131, 1986 г.в., гос. N М874КТ75;

- самоходную технику: KOMATSU D-355A бульдозер, 1998 г.в., цвет желтый, рег. знак N 8114 ЕС 75; KOMATSU D-355A-3 бульдозер, 1982 г.в., зав. N 3789, N двигателя 33007, цвет желтый, рег. знак N 8425 ЕС 75; - ТY165-2 бульдозер, 2007 г.в., двигатель N 50701003427, N моста 1, цвет желтый, рег. знак N 8410 ЕС 75;

- ДТ-75 трактор гусеничный, 1993 г.в, зав. N 875112, N двигателя 600709, N моста 36766, N КПП 36766, цвет желтый, рег. знак N 8764 ЕС 75.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 11.12.2020 по делу N А78-5013/2020 с ООО "Орхидея" в пользу ООО "Хара-Шибирь" по договору аренды N 1/2018 от 19.10.2018 взыскана задолженность: основной долг в размере 1 934 900 руб. и неустойка в размере 452 766,60 руб., всего 2 387 666,60 руб.

На принудительное исполнение решения Арбитражного суда Забайкальского края от 11.12.2020 по делу N А78-5013/2020 08.04.2021 выдан исполнительный лист серии ФС N 033549621, который без исполнения представлен в материалы дела.

В деле N А78-5013/2020 рассмотрены доводы ООО "Орхидея" о недействительности и незаключенности договора аренды N 1/2018 от 19.10.2018, которые отклонены судом на основании статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом оснований для включения задолженности в размере 2 387 666,60 руб. в реестр требований кредиторов должника не установлено.

ООО "Хара-Шибирь" зарегистрировано в качестве юридического лица 02.07.2015, его генеральным директором с 05.04.2018 по 04.02.2019 являлся Батурин Антон Андреевич, с 05.02.2019 по 17.01.2020 - Прямушко Татьяна Анатольевна (умерла 13.03.2019); единственным участником в период с 13.03.2018 по 04.02.2019 выступала Тянь Елена Вячеславовна, единственным участником в период с 05.02.2019 по настоящее время - Прямушко Татьяна Анатольевна.

ООО "Орхидея" зарегистрировано в качестве юридического лица 02.10.2018, его учредителем являлось ООО "Хара-Шибирь до 24.01.2019.

24.01.2019 между ООО "Хара-Шибирь" и Тянь Еленой Вячеславовной заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, согласно которому ООО "Хара-Шибирь" реализовало долю в размере 100 % уставного капитала ООО "Орхидея" Тянь Елене Вячеславовне.

С 24.01.2019 единственным участником ООО "Орхидея" по настоящее время выступает Тянь Елена Вячеславовна.

Как следует из пояснений лиц, участвующих в деле Прямушко Татьяна Анатольевна является матерью Тянь (в девичестве - Прямушко) Елены Вячеславовны.

Согласно справке, выданной временно исполняющим обязанности нотариуса С.Н. Гладун, от 30.12.2021 N 4058 на основании заявления Прямушко Ивана Вячеславовича - сына Прямушко Татьяны Анатольевны от 12.09.2019 заведено наследственное дело N 159/2019 к имуществу умершей 13.03.2019 его матери Прямушко Татьяны Анатольевны, По состоянию на 30.12.2021 Прямушко Иван Вячеславович является единственным наследником, обратившимся к нотариусу.

Из изложенного следует, что Прямушко Иван Вячеславович является братом Тянь Елены Вячеславовны, на что, также указано лицами, участвующими в деле.

Определением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2022 по делу N А78-6867/2021, оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 29.03.2022, установлено отсутствие у Прямушко Ивана Вячеславовича статуса единственного участника ООО "Хара-Шибирь" в связи с отсутствием надлежащим образом оформленных документов (свидетельства о праве на наследство записи о переходе доли по наследству, внесения записи в ЕГРЮЛ).

Вместе с тем, признается установлено взаимосвязь ООО "Хара-Шибирь" и ООО "Орхидея" - обществами, созданными родственниками и функционирующими в период заключения договора в условиях родственных связей контролирующих их лиц.

Заключив договор аренды N 1/2018 от 19.10.2018, должник его оплату не производил, при этом своевременные меры по взысканию задолженности, исходя из условий о его стоимости, кредитором не предпринимались.

Исходя из п. 3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020 требование контролирующего должника/аффилированного лица подлежит удовлетворению после удовлетворения требований других кредиторов, если оно основано на договоре, исполнение по которому предоставлено должнику в ситуации имущественного кризиса,

В соответствии с пунктом 3.3 Обзора от 29.01.2020 разновидностью финансирования по смыслу п. 1 ст. 317.1 ГК РФ является предоставление контролирующим лицом, осуществившим неденежное исполнение, отсрочки, рассрочки платежа подконтрольному должнику по договорам купли-продажи, подряда, аренды и т.д. по отношению к общим правилам о сроке платежа (об оплате товара непосредственно до или после его передачи продавцом (п. 1 ст. 486 ГК РФ), об оплате работ после окончательной сдачи их результатов (п. 1 ст. 711 ГК РФ), о внесении арендной платы в сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах (п. 1 ст. 614 ГК РФ) и т.п.). Поэтому в случае признания подобного финансирования компенсационным вопрос о распределении риска разрешается так же, как и в ситуации выдачи контролирующим лицом займа. При этом контролирующее лицо, опровергая факт выдачи компенсационного финансирования, вправе доказать, что согласованные им условия (его действия) были обусловлены объективными особенностями соответствующего рынка товаров, работ, услуг (ст. 65 АПК РФ).

Согласно пункту 4 Обзора от 29.01.2020 очередность удовлетворения требования кредитора, аффилированного с лицом, контролирующим должника, может быть понижена, если этот кредитор предоставил компенсационное финансирование под влиянием контролирующего должника лица.

Неустраненные контролирующим/аффилированным лицом разумные сомнения относительно того, являлось ли предоставленное им финансирование компенсационным, толкуются в пользу независимых кредиторов.

Характер правоотношений кредитора и должника ни на момент заключения договор аренды N 1/2018 от 19.10.2018, ни после не соответствует характеру правоотношений независимых кредиторов, в которых независимый кредитор должен был бы незамедлительно при образовании задолженности принять меры к защите своих интересов.

В связи изложенным суд первой инстанции пришел к выводу о наличии у заявленной задолженности характера компенсационного финансирования, предоставленного кредитором должнику, как аффилированным лицом в ситуации имущественного кризиса, что в силу разъяснений, данных в Обзоре от 29.01.2020, влечет необходимость понижения очередности заявленных требований.

Апелляционный суд, исходя из анализа материалов дела и оценки доводов сторон и имеющихся в настоящем конкретном деле на текущий момент доказательств, исходит из того, что ООО "Орхидея" создавалось для целей его деятельности, указанных в ЕГРЮЛ. Ввиду необходимости лицензирования ООО "Хара-Шибирь" в силу родственных связей руководителей, приняло участие в деятельности ООО "Орхидея", предоставив ему в аренду технику. Финансовое состояние должника на момент его создания не являлось достаточным для внесения платежей по аренде, предоставление техники и переоформление лицензии не повлекли улучшение финансового положения должника, что в дальнейшем привело к возбуждению дела о банкротстве.

Таким образом, апелляицнный суд полагает возможным согласиться с выводами суда первой инстанции о реальности правоотношений (исходя из имеющихся доказательств), и о предоставлении техники в качестве дополнительного финансирования должника.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и возражений ООО "Орхидея", изложенных в отзыве, апелляционный суд не усматривает.

Обжалуемое определение по доводам ООО "Хара-Шибирь" и ООО "Орхидея" (в том числе относительно нарушения требований Закона о банкротстве при подаче заявления, которых судом не установлено) подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 22 августа 2022 года по делу N А78-3117/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Хара-Шибирь" (ОГРН 1157536004207, ИНН 7536152720, адрес: 672027, Забайкальский край, город Чита, улица Нечаева, д. 17В) из федерального бюджета ошибочно уплаченную платежным поручением N 1577 от 24.08.2022 государственную пошлину в сумме 3000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца с даты принятия путем подачи жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.В. Гречаниченко

Судьи

О.П. Антонова О.А. Луценко