Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2023 г. N 13АП-3969/23 по делу N А21-3094/2022

г. Санкт-Петербург

03 марта 2023 г.

Дело N А21-3094/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 28 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 марта 2023 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Горбачевой О.В.

судей Будылевой М.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: Д.С.Кроликовой

при участии:

от истца (заявителя): Головач Н.В. по доверенности от 16.03.2022

от ответчика (должника): Яковлева И.К. по доверенности от 01.02.2023, Наталич Н.В. по доверенности от 31.08.2022

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-3969/2023) УФНС ПО КАЛИНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ на решение Арбитражного суда Калининградской области от 26.12.2022 по делу N А21-3094/2022 (судья Широченко Д.В.), принятое

по заявлению ООО "ЗАПАДНАЯ МАГИСТРАЛЬ"

к УПРАВЛЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО КАЛИНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

о признании недействительным решения от 27.10.2021 N 184,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Западная магистраль" (ОГРН 1143926004848, ИНН 3906316591, адрес: 236022, г. Калининград, ул. Генерал-лейтенанта Озерова, д. 17 Б, офис 10-13, далее - Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 9 по городу Калининграду (ОГРН 1043905000017, ИНН 3906110008, адрес: 236006, г. Калининград ул. Дачная, д. 6, далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения N 184 от 27.10. 2021 года об отказе в привлечении ООО "Западная Магистраль" к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 06.10.2022 произведена замена Межрайонной инспекции ФНС России N 9 по г. Калининграду на Управление ФНС России по Калининградской области (далее - Управление, налоговый орган) в порядке процессуального правопреемства.

Решением суда первой инстанции от 26.12.2022 заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе Управление ФНС по Калининградской области, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит решение суда первой инстанции отменить и отказать Обществу в удовлетворении требований.

В судебном заседании представители налогового органа требования по жалобе поддержали, настаивали на ее удовлетворении.

Представитель Общества с жалобой не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией в отношении ООО "Западная магистраль" проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за период с 01.01.2017 по 31.12.2017, по результатам которой составлен акт от 12.08.2021 N 6397.

На акт проверки налогоплательщиком представлены возражения.

По тогам рассмотрения материалов проверки, возражений общества, инспекцией принято решение от 27.10.2021 N 184 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности. Указанным решением Обществу доначислен НДС за 3-4 кварталы 2017 года в размере 6 169 645 рублей, пени в сумме 3 447 874,19 рублей.

Основанием для доначисления НДС, соответствующих пеней явился вывод инспекции о необоснованном применении Обществом налоговых вычетов по операциям с ООО "Спектр 39", ООО СК "Крепость", ООО "Западная Компания".

Апелляционная жалоба налогоплательщика Решением УФНС России по Калининградской области от 26.01.2022 N 06-11/01826@ оставлена без удовлетворения.

Полагая, что решение инспекции не соответствует требованиям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы хозяйствующего субъекта, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании ненормативного акта налогового органа.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования общества, пришел к выводу о том, что налоговым органом не доказано нарушение обществом пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и суммы налогов, установленных пунктами 1, 2 статьи 54.1 НК РФ. Суд также признал, что по отношениям со спорными контрагентами факт реального осуществления операций подтвержден договорами, счетами-фактурами, актами.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене.

Как указано в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ) от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - постановление N 53), представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

На основании пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты. Вычетам согласно статье 172 НК РФ подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов. Налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании соответствующих требованиям статьи 169 НК РФ счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) при наличии соответствующих первичных документов.

Поскольку в соответствии с пунктом 2 статьи 171 и пунктом 1 статьи 172 НК РФ применение налоговых вычетов по НДС связывается с приобретением товаров (работ, услуг), их принятием к учету, то реальность соответствующих хозяйственных операций также является необходимым условием для использования налоговых вычетов.

Согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Таким образом, на налоговом органе, оспаривающем реальность совершенных налогоплательщиком операций и обоснованность полученной в связи с этим налоговой выгоды, лежит бремя доказывания обстоятельств, которые могут свидетельствовать о невозможности осуществления спорных операций. В случае, если налоговый орган представляет доказательства того, что хозяйственные операции с заявленным контрагентом не осуществлялись и не могли осуществляться, суды не могут ограничиваться проверкой формального соответствия представленных налогоплательщиком документов требованиям Налогового кодекса Российской Федерации, а должны оценить все доказательства по делу в совокупности и во взаимосвязи с целью исключения внутренних противоречий и расхождений между ними.

Сам факт наличия первичных документов без подтверждения факта реальности хозяйственных операций не предоставляет налогоплательщику права на получение налоговых вычетов по НДС.

Основанием доначисления НДС, начисления пеней послужил вывод Инспекции, о необоснованном предъявлении Обществом к вычету НДС по услугам, приобретенным у ООО "Спектр 39", ООО СК "Крепость", ООО "Западная Компания", поскольку хозяйственные операции с названными контрагентами не отвечают признакам реальности и направлены на получение необоснованной налоговой выгоды.

Как следует из материалов проверки Обществом в качестве подрядчика в 2017 году выполнялся комплекс строительно-монтажных работ по устройству сетей газораспределения, а также общестроительных, дорожных работ на 7 объектах (с ООО "Флотснаб" на выполнение капитального ремонта газопроводов в г. Калининграде, в г. Зеленоградске и в г. Советске Калининградской области, с ОАО "Калининградгазификация" на прокладку газопроводов в пос. Заостровье, пос. Малиновка, по ул. Емельянова и по ул. Ломоносова, с ООО 14 "Потребительский кооператив по газификации "ЦБЗ-ГАЗ" - на выполнение газификации СНТ "ЦБЗ-1" и СНТ "Заря" по ул. Баженова- ул. Ялтинская в г. Калининграде, с Садовые Некоммерческие Товарищества: СНТ "Весна", СНТ "Космос", СНТ "Дружба-2", СНТ "Мирное" - на выполнение газификации садоводческих товариществ. с МКУ "Городское дорожное строительство и ремонт" на выполнение работ по ремонту проезда по ул. Согласия до тренировочной площадки "Сельма"; с Ассоциация НП "Федерация баскетбола Калининградской области" на строительство площадки под эстакадным мостом в г. Калининграде; с АО "ВАД" на строительство эстакады "Восточная" от ул. Молодой Гвардии (через Московский проспект и ул. Емельянова) до ул. Муромская с мостами через р. Старая Преголя в г. Калининграде").

Работы на объектах заказчиков выполнены.

В целях выполнения работ на указанных объектах налогоплательщиком в 2017 году заключены договоры, в том числе с ООО "Спектр 39" Договор аутсорсинга от 01.07.2017 N 07/17, с ООО СК "Крепость" Договор аутсорсинга от 01.11.2017 N 111117, с ООО "Западная Компания" договор на предоставление услуг спецтехники от 01.12.2017 N 3к011217.

В налоговых декларациях за 3 и 4 кварталы 2017 года Обществом заявлены налоговые вычеты по НДС по операциям с указанными контрагентами.

В обоснование налоговых вычетов Обществом представлены:

По взаимоотношения с ООО "Спектр 39": Договор аутсорсинга от 01.07.2017 N 07/17 на сумму 5 793 709 рублей, в том числе НДС - 883 786 рублей, с приложениями, счет-фактура от 31.07.2017 N 9 на сумму 800 000 рублей, в том числе НДС - 122 034 рублей, счет-фактура от 31.07.2017 N 12 на сумму 796 996 рублей, в том числе НДС - 121 575 рублей, счет-фактура от 31.08.2017 N 43 на сумму 2 045 390 рублей, в том числе НДС - 312 009 рублей, счет-фактура от 30.09.2017 N 64 на сумму 2 151 323 рублей, в том числе НДС - 328 168 рублей, акт от 31.07.2017 N 9 на сумму 800 000 рублей, в том числе НДС - 122 034 рублей (за июль 2017 г.); акт от 31.07.2017 N 12 на сумму 796 996 рублей, в том числе НДС - 121 575 рублей (за июль 2017 г.); акт от 31.08.2017 N 43 на сумму 2 045 390 рублей, в том числе НДС - 312 009 рублей (за август 2017 г.); акт от 30.09.2017 N 64 на сумму 2 151 323 рублей, в том числе НДС - 328 168 рублей (за сентябрь 2017 г.), отчеты об объеме оказанных услуг: за июль 2017 г. на 800 000 рублей, за июль 2017 г. на 796 996 рублей, за август 2017 г. на 2 045 390 рублей, за сентябрь 2017 г. на сумму 2 151 323 рублей.

По взаимоотношения с ООО СК "Крепость": Договор аутсорсинга от 01.11.2017 N 111117 а сумму 21 740 750 рублей, в том числе НДС - 3 316 385 рублей, с приложениями, акт от 30.11.2017 N 26 на сумму 13 908 250 рублей, в том числе НДС - 2 121 597,46 рублей (за ноябрь 2017 г.); акт от 25.12.2017 N 38 на сумму 7 832 500 рублей, в том числе НДС - 1 194 788,14 рублей (за декабрь 2017 г.); счет-фактура от 30.11.2017 N 26 на сумму 13 908 250 рублей, в том числе НДС - 2 121 597, 46 рублей, счет-фактура от 25.12.2017 N 38 на сумму 7 832 500 рублей, в том числе НДС 1 194 788,14 рублей, отчеты об объеме оказанных услуг: за ноябрь 2017 г. на 13 908 250 рублей, за декабрь 2017 г. на 7 832 500 рублей.

По взаимоотношения с ООО "Западная Компания": Договор от 01.12.2017 N 3к011217 на сумму 12 911 000 рублей, в том числе НДС - 1 969 474 рублей, счет-фактура от 28.12.2017 N 15 на сумму 12 911 000 рублей, в том числе НДС - 1 969 474 10 рублей, акт от 28.12.2017 N 15 на сумму 12 911 000 рублей, в том числе НДС - 1 969 474 рублей (за декабрь 2017 г.).

В ходе мероприятий налогового контроля инспекцией получены доказательства того, что спорные контрагенты фактически услуги не оказывали, поскольку они не могли оказывать услуги в силу отсутствия у них необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности, а именно, управленческого (технического) персонала, основных средств, транспорта, обычных расходов, присущих реальной финансово-хозяйственной деятельности (на выплату заработной платы и хозяйственные нужды, за аренду недвижимого имущества, транспорта, коммунальные услуги, телефонную связь и др.), минимальные или нулевые показатели в налоговой и бухгалтерской отчетности.

В отношении данных организаций в открытых источниках содержатся общие сведения из Единого государственного реестра юридических лиц. Обстоятельства, свидетельствующие о наличии у общества объективных причин для выбора спорных контрагентов в качестве исполнителем спорных услуг обществом не приведены.

Материалами проверки подтверждено, что ООО "Спектр 39" зарегистрировано в качестве юридического лица 27.06.2017, то есть за 4 дня до оформления договора с Обществом, ООО СК "Крепость" зарегистрировано в качестве юридического лица 12.10.2017, то есть за 20 дней до заключения договора с Обществом, ООО "Западная Компания" зарегистрировано в качестве юридического лица 24.11.2017, то есть за 7 дней до заключения договора с Обществом.

В ходе анализа структуры договорных отношений, состава их участников, условий сделок, совершаемых во исполнение сделок операций и оформляемом при этом документообороте, установлено отсутствие реальных хозяйственных операций по оказания услуг, включение спорных контрагентов в процесс оказания услуг направлено на незаконное увеличение обществом расходов и вычетов по НДС, в силу чего обществом не соблюдены условия, установленные в пункте 1 статьи 54.1 НК РФ.

Общество с ограниченной ответственностью "Спектр 39".

Как следует из материалов дела между Обществом (Заказчик) и ООО "Спектр 39" (исполнитель) заключен договор аутсорсинга N 07/17 от 01.07.2017, по условиям которого исполнитель принял на себя обязательства предоставить в распоряжение Заказчика свой персонал для выполнения услуг аутсорсинга по выполнению комплекса строительных работ нулевого цикла.

В соответствии с пунктом 2.3.1. договора исполнитель обязуется обеспечить квалифицированное исполнение обязательств, предоставлять по требованию Заказчика список сотрудников, привлекаемых к выполнению Договора и всю необходимую документацию, предусмотренную действующим законодательством (копии дипломов, свидетельств переподготовки, допусков и т.д.).

Вознаграждение исполнителя за оказанные услуги определены Приложением N 1 к договору (пункт 3.1.). Оплата услуг производится Заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя.

Приложением N 1 определено, что стоимость выполнения земляных работ составляет 200 рублей за 1 человека/час; стоимость выполнения благоустройства составляет 250 рублей за 1 человека/час.

Таким образом условиями договора определена стоимость исходя из видов работ и за 1 человеко/час, при этом, сроки оплаты услуг договором не согласованы.

Из представленных отчетов об оказании услуг, актов, счетов Фактур следует, что количество предоставленных услуг определено сторонами договора в человеко-часах с разбивкой на виды работ. Отчеты, акты и счета-фактуры оформлены ежемесячно.

Вместе с тем, из представленных документов не представляется возможным установить в каком объеме предоставлен персонал.

На требование инспекции списки сотрудников, привлекаемых к выполнению Договора и документация, предусмотренные пунктом 2.3.1. договора не предоставлены.

Общая сумма оказанных услуг в соответствии с представленными отчетами, актами и счетами-фактурами составила 5 793 679 рублей.

Срок оплаты оказанных услуг сторонами договора не согласованы.

При этом, Обществом произведена оплата услуг в сумме 800 000 рублей.

Задолженность по оплате услуг составила 4 993 679 рублей.

Кредиторская задолженность в бухгалтерском учете налогоплательщика не отражена.

Доводы Общества о том, что оплата частично производилась как наличными денежными средствами, так и путем проведения зачетов, подлежат отклонению, как не подтвержденные доказательствами. Ни при проведении проверки, ни при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанциях соответствующие документы представлены не были.

В рамках выездной налоговой проверки налоговым органом в отношении спорного контрагента проведены мероприятия налогового контроля, в результате которых установлена совокупность следующих обстоятельств:

Общество с ограниченной ответственностью "Спектр 39" зарегистрировано в качестве юридического лица 27.06.2017, основной вид деятельности: торговля оптовая зерном, необработанным табаком, семенами и кормами для сельскохозяйственных животных, юридический адрес: Зеленоградский район, г. Коврово, ул. Балтийская, 53, оф. 6. Согласно акту обследования от 20.11.2018 по адресу регистрации контрагент не находился.

20.06.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись об исключении из ЕГРЮЛ в связи с отсутствием движения денежных средств по расчетным счетам в течение 12 месяцев.

Учредителем и руководителем ООО "Спектр 39" с момента регистрации указан Федоров А.А. Сведения по форме 2-НДФЛ в налоговый орган по месту учета не предоставлены.

Федоров А.А. в ходе допроса (протокол от 05.12.2017) пояснил, что организацию зарегистрировал сам, подтвердил факт руководства. Пояснений в отношении хозяйственных операций не дал.

На балансе организации отсутствует движимое и недвижимое имущество, среднесписочная численность отсутствует, заработная плата не выплачивалась.

В соответствии с ответом Управления по вопросам миграции УМВД России по Калининградской области сведения о выданных разрешениях на работу (патентах) иностранным гражданам, осуществляющих трудовую деятельность в 2017 году у Общество с ограниченной ответственностью "Спектр 39" отсутствуют.

Первоначальная налоговая декларация по НДС за 3 квартал 2017 представлена в налоговый орган с исчисленной к уплате суммы НДС в размере 19 866 рублей, размер налоговых вычетов составил 99,87 %.

В соответствии с книгой покупок налоговые вычеты за 3 квартал 2017 года контрагентом заявлены в отношении операций с ООО СК "Стройтрест" и ООО ТК "КЛД 39". При этом, ООО СК "Стройтрест" и ООО ТК "КЛД 39" в представленной налоговой отчетности за 3 квартал 2017 года реализация товаров, работ, услуг в адрес Общества с ограниченной ответственностью "Спектр 39" не отражена.

23.11.2017 в налоговый орган поступила уточненная налоговая декларация ООО "Спектр 39", оформленная от имени Бутовского А.А. по доверенности, с отражением нулевых показателей.

Таким образом, как в соответствии с первоначальной налоговой декларацией, так и с уточненной декларацией, факт приобретения ООО "Спектр 39" услуг аутсорсинга у третьих лиц, для дальнейшего их предоставления налогоплательщику не подтвержден.

Налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2017 года в инспекцию не предоставлена.

С учетом отсутствия у контрагента персонала, а также отсутствия доказательств привлечения персонала третьих лиц, налоговым органом сделан обоснованный вывод о невозможности ООО "Спектр 39" оказания услуг, определенных в договоре и отраженных в акте и счете-фактуре.

Движение денежных средств по расчетному счету ООО "Спектр 39" носит неоднородный характер, платежи на ведение хозяйственной деятельности организации (на оплату коммунальных услуг, платежей, связанных с арендой помещений, арендой техники, на выплату заработной платы, оплату по договорам гражданско-правового характера) отсутствуют.

Материалами проверки также установлено, что документы, подтверждающие оказание услуг по предоставлению персонала (списки сотрудников, документов подтверждающих квалификацию, документов подтверждающих выполненный объем работ или основания учета человека-часов) не предоставлены.

Указанной совокупностью доказательств подтверждено, что ООО "Спектр 39" не имел возможности осуществлять оказание услуг ввиду отсутствия у него необходимых условий для ведения финансово-хозяйственной деятельности. Кроме того, обществом платежи за услуги в адрес контрагента произведены в размере 13%, в свою очередь контрагент никаких действий по взысканию задолженности не предпринимал, что при наличии задолженности в сумме 4 993 679 рублей также свидетельствует о нереальности операций.

Общество с ограниченной ответственностью СК "Крепость".

Как следует из материалов дела между Обществом (Заказчик) и ООО СК "Крепость" (исполнитель) заключен договор аутсорсинга N 111117 от 01.11.2017, по условиям которого исполнитель принял на себя обязательства предоставить в распоряжение Заказчика свой персонал для выполнения услуг аутсорсинга по выполнению комплекса строительных работ нулевого цикла.

В соответствии с пунктом 2.3.1. договора исполнитель обязуется обеспечить квалифицированное исполнение обязательств, предоставлять по требованию Заказчика список сотрудников, привлекаемых к выполнению Договора и всю необходимую документацию, предусмотренную действующим законодательством (копии дипломов, свидетельств переподготовки, допусков и т.д.).

Пунктом 2.3.5. договора определено, что исполнитель обязан до 25 числа каждого месяца предоставлять заказчику ежемесячный письменный отчет об объеме оказанной услуги.

Вознаграждение исполнителя за оказанные услуги определены Приложением N 1 к договору (пункт 3.1.). Оплата услуг производится Заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя.

Приложением N 1 определено, что стоимость выполнения земляных работ составляет 200 рублей за 1 человека/час; стоимость выполнения благоустройства составляет 250 рублей за 1 человека/час.

Таким образом условиями договора определена стоимость исходя из видов работ и за 1 человеко/час, при этом, сроки оплаты услуг договором не согласованы.

Из представленных отчетов об оказании услуг, актов, счетов Фактур следует, что количество предоставленных услуг определено сторонами договора в человеко-часах с разбивкой на виды работ. Отчеты, акты и счета-фактуры оформлены ежемесячно.

Вместе с тем, из представленных документов не представляется возможным установить в каком объеме предоставлен персонал.

На требование инспекции списки сотрудников, привлекаемых к выполнению Договора и документация, предусмотренные пунктом 2.3.1. договора не предоставлены.

Общая сумма оказанных услуг в соответствии с представленными отчетами, актами и счетами-фактурами составила 21 740 750 рублей.

Срок оплаты оказанных услуг сторонами договора не согласованы.

При этом, Обществом произведена оплата услуг в сумме 1 100 000 рублей.

Задолженность по оплате услуг составила 20 640 750 рублей.

Кредиторская задолженность в бухгалтерском учете налогоплательщика не отражена.

Доводы Общества о том, что оплата частично производилась как наличными денежными средствами, так и путем проведения зачетов, подлежат отклонению, как не подтвержденные доказательствами. Ни при проведении проверки, ни при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанциях соответствующие документы представлены не были.

В рамках выездной налоговой проверки налоговым органом в отношении спорного контрагента проведены мероприятия налогового контроля, в результате которых установлена совокупность следующих обстоятельств:

Общество с ограниченной ответственностью СК "Крепость" зарегистрировано в качестве юридического лица 12.10.2017, основной вид деятельности: строительство жилых и нежилых зданий, юридический адрес: Зеленоградский район, п. Мельниково, ул. Центральная, 62, пом. 2. Согласно акту обследования от 19.03.2018 по адресу регистрации контрагент не находился.

21.11.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись об исключении из ЕГРЮЛ в связи с недостоверностью сведений о руководителе.

Учредителем и руководителем ООО СК "Крепость" с момента регистрации указан Носенко К.Д. Сведения по форме 2-НДФЛ в налоговый орган по месту учета не предоставлены.

Носенко К.Д. в ходе допроса (протокол от 14.04.2021) пояснил, что организацию зарегистрировал по просьбе третьих лиц за денежное вознаграждение, отрицал факт руководства финансово-хозяйственной деятельностью.

На балансе организации отсутствует движимое и недвижимое имущество, среднесписочная численность отсутствует, заработная плата не выплачивалась.

В соответствии с ответом Управления по вопросам миграции УМВД России по Калининградской области сведения о выданных разрешениях на работу (патентах) иностранным гражданам, осуществляющих трудовую деятельность в 2017 году у Общество с ограниченной ответственностью СК "Крепость" отсутствуют.

Первоначальная налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2017 представлена в налоговый орган с исчисленной к уплате суммы НДС в размере 19 029 рублей, размер налоговых вычетов составил 99,90 %.

В соответствии с книгой покупок налоговые вычеты за 4 квартал 2017 года контрагентом заявлены в отношении операций с ООО "Восходстрой" и ООО "Лилита". При этом, ООО "Восходстрой" и ООО "Лилита" в представленной налоговой отчетности за 4 квартал 2017 года реализация товаров, работ, услуг в адрес Общества с ограниченной ответственностью СК "Крепость" не отражена. ООО "Восходстрой" и ООО "Лилита" исключены из ЕГРЮЛ в связи с недостоверностью сведений о руководителе.

02.04.2018 в налоговый орган поступила уточненная налоговая декларация ООО СК"Крепость" за 4 квартал 2017 года с отражением нулевых показателей.

Таким образом, как в соответствии с первоначальной налоговой декларацией, так и с уточненной декларацией, факт приобретения ООО СК "Крепость" услуг аутсорсинга у третьих лиц, для дальнейшего их предоставления налогоплательщику не подтвержден.

С учетом отсутствия у контрагента персонала, а также отсутствия доказательств привлечения персонала третьих лиц, налоговым органом сделан обоснованный вывод о невозможности ООО СК "Крепость" оказания услуг, определенных в договоре и отраженных в акте и счете-фактуре.

Движение денежных средств по расчетному счету ООО СК "Крепость" носит неоднородный характер, платежи на ведение хозяйственной деятельности организации (на оплату коммунальных услуг, платежей, связанных с арендой помещений, арендой техники, на выплату заработной платы, оплату по договорам гражданско-правового характера) отсутствуют.

Поступившие от налогоплательщика денежные средства в сумме 1 100 000 рублей в течении 1 операционного дня в сумме 442 000 сняты наличными денежными средствами с указание "на хозяйственные нужды", в сумме 658 000 рублей перечислены в адрес ООО "РСС" с назначением платежа " предоплата за выполнение субподрядных работ". В свою очередь ООО "РСС" денежные средства перечислены ООО "РТК", а далее физическому лицу Шут Е.А. с назначением платежа"по договору купли-продажи нежилого офисного здания", и обналичены последним.

Материалами проверки также установлено, что документы, подтверждающие оказание услуг по предоставлению персонала (списки сотрудников, документов подтверждающих квалификацию, документов подтверждающих выполненный объем работ или основания учета человека-часов) не предоставлены.

Указанной совокупностью доказательств подтверждено, что ООО СК "Крепость" не имело возможности осуществлять оказание услуг ввиду отсутствия у него необходимых условий для ведения финансово-хозяйственной деятельности. Кроме того, обществом платежи за услуги в адрес контрагента произведены в размере 5%, в свою очередь контрагент никаких действий по взысканию задолженности не предпринимал, что при наличии задолженности в сумме 20 640 750 рублей также свидетельствует о нереальности операций.

Общество с ограниченной ответственностью "Западная компания".

Как установлено материалами дела между Обществом (Заказчик) и ООО "Западная компания" (исполнитель) заключен договор на предоставление услуг спецтехники N 3к011217 от 01.12.2017, в соответствии с условиями которого, исполнитель принимает на себя обязательства по заявке Заказчика оказывать услуги по предоставлению и технической эксплуатации строительной и специальной техники для выполнения работ на объектах Заказчика.

Пунктом 1.2. договора определено, что при оказании услуг Техника предоставляется в исправном техническом состоянии, заправленная топливом, с обслуживающим персоналом. Договором также предусмотрено право предоставлять технику третьих лиц.

В соответствии с пунктом 5.1. стоимость договора является переменной и согласовывается на основании актов выполнения работ.

Таким образом, заключенным договором не определена ни стоимость услуг, ни перечень предоставляемой строительной и специальной техники.

Заявки Общества на предоставление услуг не предоставлены.

Согласно представленных в материалы дела акта N 15 от 28.12.2017 и счета-фактуры N 18 от 28.12.2017 по договору оказаны услуги на общую сумму 12 911 000 рублей, в том числе НДС в сумме 1 969 474,58 рублей. В акте и счете-фактуре отражены: выполнение субподрядных работ (с использование строительной техники) -1 услуга стоимостью 6 236 000 рублей, выполнение субподрядных работ (с использование строительной техники) -1 услуга стоимостью 6 236 000 рублей.

При этом, указание вида услуги в акте и счете-фактуре не соответствует предмету договора, поскольку согласование сторонами договора оказания субподрядных услуг материалами дела не подтверждено.

Представленные счет-фактура и акт не содержат сведения ни о видах предоставленной техники, ни номеров транспортных средств, предоставленных по спорному договору.

Сменные рапорта и маршрутные листы, путевые листы отсутствуют.

Из представленных в материалы дела доказательств невозможно установить какая именно строительная и специализированная техника предоставлялись во исполнение обязательств по договору, так же как и сведения о лицах, осуществляющих управление.

В силу пункта 5.2. договора оплата услуг осуществляется Заказчиком не ранее 45 календарных дней и не позднее 60 календарных дней с момента принятия оказанных услуг.

При этом, Обществом оплата услуг в адрес ООО "Западная компания" не производилась. Задолженность составляет 12 911 000 рублей.

Кредиторская задолженность в бухгалтерском учете налогоплательщика не отражена.

Доводы Общества о том, что оплата частично производилась как наличными денежными средствами, так и путем проведения зачетов, подлежат отклонению, как не подтвержденные доказательствами. Ни при проведении проверки, ни при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанциях соответствующие документы представлены не были.

В рамках выездной налоговой проверки налоговым органом в отношении спорного контрагента проведены мероприятия налогового контроля, в результате которых установлена совокупность следующих обстоятельств:

Регистрация в качестве юридического лица ООО "Западная компания" осуществлена 24.11.2017, основной вид деятельности: деятельность автомобильного грузового транспорта,, юридический адрес: Черняховск, ул. тельмана, д. 11, пом. 1. Согласно акту обследования от 14.03.2018 по адресу регистрации контрагент не находился.

26.04.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись об исключении из ЕГРЮЛ в связи с непредставлением отчетности, отсутствии движения денежных средств по расчетным счетам в течение 12 месяцев, наличии заявления о недостоверности сведений о руководителе.

Учредителем и руководителем ООО "Западная компания" с момента регистрации указан Королев В.Ю. Сведения по форме 2-НДФЛ ни на Королева В.Ю., ни на иных лиц за 2017-2019 в налоговый орган по месту учета не предоставлены.

Королев В.Ю. в ходе допроса (протокол от 20.04.2018 N 2.6./6) пояснил, что организацию зарегистрировал по просьбе третьих лиц за денежное вознаграждение, руководство компанией не осуществлял.

На балансе организации отсутствует движимое и недвижимое имущество, среднесписочная численность отсутствует, заработная плата не выплачивалась.

В соответствии с ответом Государственной инспекции по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Калининградской области сведения о регистрации самоходных машин за ООО "Западная компания" отсутствуют.

Первоначальная налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2017 представлена в налоговый орган с исчисленной к уплате суммы НДС в размере 17 084 рублей, размер налоговых вычетов составил 99,78 %. В соответствии с книгой покупок налоговые вычеты за 4 квартал 2017 года контрагентом заявлены в отношении операций с ООО "Лилита". При этом, Общество с ограниченной ответственностью "Лилита" в представленной налоговой отчетности за 4 квартал 2017 года реализация товаров, работ, услуг в адрес Общества с ограниченной ответственностью "Западная компания" не отражена.

После допроса Королева В.Ю., 20.04.2018 в налоговый орган поступила уточненная налоговая декларация ООО "Западная компания" с отражением нулевых показателей.

Таким образом, как в соответствии с первоначальной налоговой декларацией, так и с уточненной декларацией, факт приобретения ООО "Западная компания" услуг строительной и специализированной техники у третьих лиц, для дальнейшего их предоставления налогоплательщику не подтвержден.

С учетом отсутствия у контрагента в собственности, аренде строительной и специализированной техники, персонала, а также отсутствия доказательств приобретения контрагентом услуг строительной техники у третьих лиц, налоговым органом сделан обоснованный вывод о невозможности ООО "Западная компания" оказания услуг, определенных в договоре и отраженных в акте и счете-фактуре.

Движение денежных средств по расчетному счету ООО "Западная компания" носит неоднородный характер, платежи на ведение хозяйственной деятельности организации (на оплату коммунальных услуг, платежей, связанных с арендой помещений, арендой техники, на выплату заработной платы, оплату по договорам гражданско-правового характера) отсутствуют.

Материалами проверки также установлено, что документы, подтверждающие оказание услуг строительной техники с экипажем (путевые листы, расчеты отработанных часов спецтехники для определения стоимости оказанных услуг, сведения о водителе, государственном номере транспортного средства на котором осуществлялись оказание услуг), не предоставлены.

Указанной совокупностью доказательств подтверждено, что ООО "Западная компания" не имел возможности осуществлять оказание услуг ввиду отсутствия у него необходимых условий для ведения финансово-хозяйственной деятельности. Кроме того, обществом платежи за услуги в адрес контрагента не производились, в свою очередь контрагент никаких действий по взысканию задолженности не предпринимал, что при наличии задолженности в сумме 12 911 000 рублей также свидетельствует о нереальности операций.

Довод Общества о том, что исполнение договоров со спорными контрагентами носило реальный характер, что подтверждается, по мнению заявителя, документами, свидетельствующими о фактическом приобретении товаров (работ, услуг), а также выполнением работ на объектах заказчика и отсутствием у Общества достаточного количества персонала и техники, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку налогоплательщику необходимо подтвердить не выполнение работ (оказание услуг) как таковых, а выполнение работ (оказание услуг) именно заявленными контрагентами.

Относительно довода о том, что у налогоплательщика отсутствует обязанность доказать факт оказания услуг конкретным поставщиком, суд исходит из того, что для получения налоговых вычетов по НДС налогоплательщику необходимо подтвердить оказание услуг лицом, в отношении которого заявлены налоговые вычеты. Документальное обоснование права на налоговые вычеты сумм НДС, уплаченного контрагентам при приобретении товаров (работ, услуг), лежит на налогоплательщике, а у налогового органа в этом случае отсутствует обязанность доказать, какими именно лицами произведено оказание услуг.

Наличие реальных финансово-хозяйственных отношений опровергается и отсутствием оплаты в адрес контрагентов.

Контрагенты прекратили деятельность в 2019 году, однако сумма последовательно нарощенной кредиторской задолженности в размере 38 545 429 рублей (ООО "Спектр 39" - 4 933 679 рублей, ООО ск "Крепость" - 20 640 750 рублей, ООО "Западная компания" - 12 911 000 рублей) не включена во внереализационные доходы налогоплательщика, что дополнительно свидетельствует о нереальности сделок со спорными контрагентами.

Федеральным законом от 22.07.2005 N 119-ФЗ исключено такое условие принятия НДС к вычету, как оплата товаров (работ, услуг), в связи с чем с 01.01.2006 право на вычет НДС не ставится в зависимость от факта оплаты полученных товаров (работ, услуг).

Согласно правовой позиции Верховного суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 04.02.2016 N 306-КГ15-19023, факт отсутствия расчетов за товар, работы, услуги в совокупности с иными обстоятельствами, выявленными в ходе мероприятий налогового контроля, свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды. В Определении от 20.07.2016 N 305-КГ16-4155 по делу N А40-87379/2014 судебной коллегией Верховного суда Российской Федерации признаны верными выводы суда апелляционной инстанции об отсутствии реальной поставки товара и оснований для возмещения НДС, ввиду расчетов между сторонами путем предоставления длительной отсрочки платежа.

При рассмотрении дела установлено, что в соответствии с условием договора с ООО "Западная компания" отсрочка платежа предоставлена на 60 календарных дней, по условиям договоров с ООО "Спектр 39" и ООО СК "Крепость" срок платежей сторонами вообще не определен, что является нетипичным условием при заключении гражданско-правовых сделок.

Кроме того, оплата оказанных услуг ООО "Западная компания" не производилась (12 911 000 рублей), оплата услуг ООО "Спектр 39" произведена в размере 13% от суммы оказанных услуг (задолженность 4 993 679 рублей), оплата услуг ООО СК "Крепость" произведена в размере 5% от суммы оказанных услуг (задолженность 20 640 750 рублей).

Учитывая, что в ходе проверки установлен факт отсутствия у контрагентов собственных ресурсов (персонала, строительной и специальной техники), а также отсутствия доказательств привлечения персонала и техники третьих лиц, принимая во внимание, что контрагенты второго звена ООО "Лилита", ООО СК "Стройтрест", ООО ТК "КЛД 39", ООО "Восходстрой" в налоговой отчетности не отражали операции со спорными контрагентами (отсутствие в бюджете сформированного источника для возмещения НДС), а также подтверждение факта невозможности осуществления контрагентами реальной хозяйственной деятельности, отсутствие несения общехозяйственных расходов, с учетом отсутствия расчетов налогоплательщика за оказанные услуги и неотражение в составе кредиторской задолженности долга в сумме 38 545 429 рублей, апелляционный суд приходит к выводу о доказанности инспекцией совокупности обстоятельств, свидетельствующих о неподтверждении налогоплательщиком реальности операций с заявленными контрагентами, что является основанием для отказа в применении налоговых вычетов по НДС.

Таким образом, рассмотрев апелляционную жалобу Инспекции и изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что при принятии обжалуемого решения судом первой инстанции были неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, допущено несоответствие выводов, обстоятельствам дела, в связи с чем на основании пунктов 1 и 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда первой инстанции подлежит отмене, заявление налогоплательщика - оставлению без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 26.12.2022 по делу N А21-3094/2022 отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Горбачева

Судьи

М.В. Будылева Л.П. Загараева