Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2023 г. N 20АП-7712/22 по делу N А68-4214/2022

г. Тула

6 марта 2023 г.

Дело N А68-4214/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 марта 2023 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мордасова Е.В., судей Волошиной Н.А. и Тимашковой Е.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем Федоровой Ю.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом путем использования информационной системы "Картотека арбитражных дел" (веб-конференция), апелляционную жалобу управления Федеральной налоговой службы по Тульской области на решение Арбитражного суда Тульской области от 15.09.2022 по делу N А68-4214/2022 (судья Елисеева Л.В.), принятое по заявлению акционерного общества "Башкирская содовая компания" (Республика Башкортостан, г. Стерлитамак, ОГРН 1020202079479, ИНН 0268008010) к управлению Федеральной налоговой службы по Тульской области (г. Тула, ОГРН 1047101138105, ИНН 7107086130) о признании незаконным решения от 16.03.2022 об исключении общества с ограниченной ответственностью "ПК Сибстрой" (г. Тула, ОГРН 1157154016480, ИНН 7103044468) из ЕГРЮЛ; об обязании налогового органа восстановить в ЕГРЮЛ запись об обществе с ограниченной ответственностью "ПК Сибстрой" как о действующем юридическом лице;

при участии в заседании:

от акционерного общества "Башкирская содовая компания" - Валиева И.В, (доверенность от 24.03.2022 N 01.06.01-08/95, паспорт, диплом);

от управления ФНС по Тульской области - Красноглазова И.В. (доверенность от 12.01.2023 N 03-42/12, паспорт, диплом), Щеголева Е.Е. (доверенность от 19.01.2023 N 03-42/24, паспорт, диплом);

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Башкирская содовая компания" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании незаконным решения управления Федеральной налоговой службы по Тульской области (далее - управление) от 16.03.2022 об исключении ООО "ПК Сибстрой" (ОГРН 1157154016480, ИНН 7103044468) из ЕГРЮЛ; об обязании налогового органа восстановить в ЕГРЮЛ запись об ООО "ПК Сибстрой" как о действующем юридическом лице (с учетом уточнения).

Решением Арбитражного суда Тульской области от 15.09.2022 требования общества удовлетворены.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, управление обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование своей позиции апеллянт ссылается на ошибочность вывода суда первой инстанции, что повторная процедура исключения из ЕГРЮЛ общества, как недействующего юридического лица, инициирована регистрирующим органом до истечения двенадцатимесячного срока со дня прекращения предыдущей процедуры; полагает, что восстановление ООО "ПК Сибстрой" в ЕГРЮЛ как действующего юридического лица фактически не приведет к восстановлению нарушенных прав общества в части возможности предъявления требования о возмещении убытков.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

Проверив в порядке, установленном ст. 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, ООО "ПК Сибстрой" (ОГРН 1157154016480, ИНН 7103044468) зарегистрировано 16.06.2015 межрайонной ИФНС России N 10 по Тульской области (далее - инспекция) по адресу: 300000, Тульская область, г. Тула, ул. Железнодорожная, д. 60, ком. 1.

Участниками ООО "ПК Сибстрой" являлись Кочетов Семен Валериевич и Аксенов Дмитрий Михайлович, руководителем являлся Аксенов Дмитрий Михайлович.

В ЕГРЮЛ 29.10.2018 внесены сведения о том, что единственным участником и руководителем ООО "ПК Сибстрой" является Лукутова Татьяна Владимировна.

Адрес местонахождения ООО "ПК Сибстрой" 30.11.2018 сменился на: 300016, Тульская область, г. Тула, ул. Металлургов, д. 13/5, оф.2.

В адрес инспекции 29.05.2019 поступило письмо Харитоновой Ю.В., согласно которому она является собственником нежилого помещения расположенного по адресу: Тульская область, г. Тула, ул. Металлургов/Гайдара, д. 13/5, оф. 1 - 2 и арендодателем офисного помещения ООО "ПК Сибстрой", Харитонова Ю. В. уведомляла, что договор аренды с ООО "ПК Сибстрой" расторгнут с 17.05.2019.

Указанное обстоятельство явилось основанием для проведения мероприятий по проверке достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений об адресе места нахождения ООО "ПК Сибстрой".

По адресу регистрации ООО "ПК Сибстрой", а также по месту жительства его единственного участника и руководителя Лукутовой Т.В. 06.06.2019 направлены уведомления о недостоверности сведений об адресе юридического лица, в котором разъяснялось, что ООО "ПК Сибстрой" в течение 30 дней с момента направления настоящего уведомления обязано сообщить в установленном Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) порядке достоверные сведения или представить документы, дающие право ООО "ПК Сибстрой" владеть, пользоваться, распоряжаться помещениями, по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.

В уведомлении инспекция указала, что в случае невыполнения обязанности сообщить в регистрирующий орган достоверные сведения, а также в случае представления документов, не свидетельствующих о достоверности сведений, в отношении которых направлено настоящее уведомление, в ЕГРЮЛ вносится запись о недостоверности сведений о юридическом лице.

В срок, установленный абз. 2 п. 6 ст. 11 Закона N 129-ФЗ, ООО "ПК Сибстрой" не сообщило в регистрирующий орган соответствующие сведения, как и не представило документы, свидетельствующие о достоверности сведений, в отношении которых инспекцией направлено уведомление о недостоверности.

Ввиду невыполнения ООО "ПК Сибстрой" данной обязанности, 22.07.2019 записью за ГРН 2197154260884 в ЕГРЮЛ внесена запись о недостоверности содержащихся в нем сведений об адресе юридического лица.

Действия инспекции по внесению в ЕГРЮЛ указанной записи не обжалованы.

Из межрайонной ИФНС России N 13 по Тульской области в инспекцию 29.11.2019 поступило заявление физического лица о недостоверности сведений о нем в ЕГРЮЛ по форме N Р34001 и протокол допроса свидетеля Лукутовой Т.В. от 25.11.2019 N 240, из которого следует, что по предложению знакомой Екатерины о совместном бизнесе, в октябре 2018 года она зарегистрировалась в качестве руководителя и участника ООО "ТД "АВАНТАЖ" и ООО "ПК Сибстрой" и открыла счета для ведения деятельности. Документы, полученные Лукутовой Т.В. в налоговой инспекции забрала Екатерина, впоследствии она перестала выходить на связь. При этом никакие документы, относящиеся к деятельности указанных организаций, Лукутова Т.В. не подписывала, налоговых деклараций не заполняла и не направляла в налоговый орган, финансово-хозяйственную деятельность, как участник и руководитель указанных юридических лиц не вела.

Указанному комплекту документов в книге регистрации входящих был присвоен N 24716А.

На основании представленных документов инспекцией 06.12.2019 принято решение о государственной регистрации о внесении в ЕГРЮЛ сведений о недостоверности в отношении ООО "ПК Сибстрой".

На основании служебной записки правового отдела N 2 межрайонной ИФНС России N 10 по Тульской области от 02.12.2019 N 03-20/2254-С, представленное заявление N Р34001 и допрос Лукутовой Т.В. явились основанием для проведения мероприятий по проверке достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений о единственном участнике и руководителе ООО "ПК Сибстрой": по адресу регистрации ООО "ПК Сибстрой" 06.12.2019, а также по месту жительства его единственного участника и руководителя Лукутовой Т.В. направлены уведомления о недостоверности сведений об адресе юридического лица, в котором разъяснялось, что ООО "ПК Сибстрой" в течение 30 дней с момента направления настоящего уведомления обязано сообщить в установленном Законом N 129-ФЗ порядке достоверные сведения об участнике и руководителе ООО "ПК Сибстрой".

В уведомлении инспекция указала, что в случае невыполнения предусмотренной п. 6 ст. 11 Закона N 129-ФЗ обязанности сообщить в регистрирующий орган достоверные сведения, а также в случае представления документов, не свидетельствующих о достоверности сведений, в отношении которых направлено настоящее уведомление, в ЕГРЮЛ вносится запись о недостоверности сведений о юридическом лице.

В срок, установленный абз. 2 п. 6 ст. 11 Закона N 129-ФЗ, ООО "ПК Сибстрой" не сообщило в регистрирующий орган соответствующие сведения и не представило документы, свидетельствующие о достоверности сведений, в отношении которых инспекцией направлено уведомление о недостоверности.

Ввиду невыполнения ООО "ПК Сибстрой" данной обязанности, 17.01.2020 записью за ГРН 2207100019630 в ЕГРЮЛ внесены сведения о недостоверности содержащихся в нем сведений о единственном участнике юридического лица и его руководителе.

Действия инспекции по внесению в ЕГРЮЛ указанной записи не обжалованы.

Информация о недостоверности сведений об адресе ООО "ПК Сибстрой" была размещена на официальном и общедоступном сайте ФНС России https://www.nalog.ru.

В связи с тем, что в отношении ООО "ПК Сибстрой" содержатся недостоверные сведения, в соответствии с пп. "б" п. 5 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, регистрирующим органом принято решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ от 06.05.2020 N 2701, о чем в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 2207100170902.

Инспекция осуществила выгрузку файла, содержащего сведения о предстоящем исключении ООО "ПК Сибстрой" из ЕГРЮЛ, в журнал "Вестник государственной регистрации", в котором сообщение о предстоящем исключении ООО "ПК Сибстрой" из ЕГРЮЛ опубликовано в части N 2 журнала N 18(785) от 06.05.2020/6108.

На основании поступившего в инспекцию письма межрайонной ИФНС России N 13 по Тульской области о проведении в отношении ООО "ПК Сибстрой" мероприятий налогового контроля в соответствии с Регламентом взаимодействия налоговых органов при отработке расхождений в налоговых декларациях по НДС, доведенным письмом ФНС России от 08.06.2020 N ЕА-5-15/970ДСП@, 14.07.2020 процедура исключения юридического лица ООО "ПК Сибстрой" была прекращена, о чем принято решение о государственной регистрации N 2701П, и в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись за ГРН 2207100244558.

Инспекция прекратила свою деятельность путем реорганизации в форме присоединения к управлению 11.01.2021.

В связи с тем, что в отношении ООО "ПК Сибстрой" содержатся недостоверные сведения и в соответствии с пп. "б" п. 5 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, 24.02.2021 управлением принято решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ N 283, о чем той же датой в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 2217100321128.

Управление осуществило выгрузку файла, содержащего сведения о предстоящем исключении ООО "ПК Сибстрой" из ЕГРЮЛ, в журнал "Вестник государственной регистрации", в котором сообщение о предстоящем исключении ООО "ПК Сибстрой" из ЕГРЮЛ опубликовано в части N 2 журнала N 7(826) от 24.02.2021/447.

На основании поступившего в управление 21.05.2021 возражения ООО "МИП-СТРОЙ N 1" - лица, чьи права затрагиваются исключением юридического лица из ЕГРЮЛ, 24.05.2021 процедура исключения юридического лица ООО "ПК Сибстрой" была прекращена, о чем принято решение о государственной регистрации N 283П, и в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись за ГРН 2217100414342.

В дальнейшем регистрирующим органом 29.11.2021 принято решение N 3477 о предстоящем исключении ООО "ПК Сибстрой" в связи с наличием в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, в отношении которого внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи, о чем 01.12.2021 в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 2217100655044.

Сведения о предстоящем исключении ООО "ПК Сибстрой" опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации" от 01.12.2021 часть 2 N 47(866).

Кроме того, информация о предстоящем исключении ООО "ПК Сибстрой" из ЕГРЮЛ размещена в открытом доступе на сайте ФНС (www.nalog.ru) в электронном сервисе "Риски бизнеса: проверь себя и контрагента".

Срок, определенный для подачи возражений на исключение ООО "ПК Сибстрой" из ЕГРЮЛ, истек 01.03.2022, однако в налоговый орган какие-либо возражения лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с его исключением из ЕГРЮЛ, не поступили.

Если в течение срока, предусмотренного п. 4 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи.

Управлением 16.03.2022 внесена запись за ГРН 2227100087179, содержащая сведения об исключении из ЕГРЮЛ ООО "ПК Сибстрой" в связи с наличием в ЕГРЮЛ сведений о нем, в отношении которых внесена запись о недостоверности.

Общество, оспаривая решение управления от 16.03.2022, указывает, что 05.12.2018 между ООО "ПК Сибстрой" и обществом был заключен договор поставки N 009.12.18.СН, предметом которого являлась поставка оборудования, комплектующих, запасных частей.

Согласно товарно-транспортной накладной от 29.11.2018 N 258 счета-фактуры ООО "ПК Сибстрой" была осуществлена поставка ротора кованого к турбине В13 обществу.

Оплата в размере 18 000 000 руб. произведена обществом в полном объеме, в том числе НДС в размере 2 745 763 руб.

Руководствуясь ст. 171 - 172 Налогового кодекса Российской Федерации общество обратилось в налоговый орган с заявлением о предоставлении налогового вычета по НДС, уплаченного при приобретении ротора кованого к турбине В13 у ООО "ПК Сибстрой".

Однако налоговым органом было отказано в вычетах по НДС со ссылкой на то обстоятельство, что в ходе налоговой проверки во взаимоотношениях между обществом и ООО "ПК Сибстрой" установлен риск совершения нарушения пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога с применением схем ухода от налогообложения. В связи с этим налоговый орган пришел к выводу о неправомерности

заявленных обществом вычетов по контрагенту ООО "ПК Сибстрой".

Таким образом, своими неправомерными действиями ООО "ПК Сибстрой" причинило обществу убытки в виде невозможности последним получить вычеты по НДС в размере 2 745 762 руб. 71 коп, которые общество намерено взыскать с ООО "ПК Сибстрой" в судебном порядке.

Однако исключение ООО "ПК Сибстрой" из ЕГРЮЛ препятствует взысканию убытков, чем нарушает права общества.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в Арбитражный суд Тульской области.

Рассматривая спор по существу и удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и п. 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 АПК РФ орган, должностное лицо должны доказать соответствие их решения, действия (бездействия) закону; обязанность по доказыванию нарушения оспариваемым решением, действием (бездействием) прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за его оспариванием.

В соответствии с п. 1 ст. 21.1 ФЗ N 129-ФЗ юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном Законом N 129-ФЗ.

Пунктом 2 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ установлено, что при наличии одновременно всех указанных в п. 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

В силу п. 3 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.

Предусмотренный ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ порядок исключения юридического лица из ЕГРЮЛ лиц применяется также в случаях наличия в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи (пп. "б" п. 5 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ).

Согласно п. 4 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, заявления могут быть направлены в срок не позднее, чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

В соответствии с п. 7 ст. 22 Закона N 129-ФЗ, если в течение срока, предусмотренного п. 4 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи.

Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из данного реестра, в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав (п. 8 ст. 22 Закона N 129-ФЗ).

В постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 18.05.2015 N 10-П указано, решение о предстоящем исключении юридического лица из реестра должно приниматься с учетом предусмотренных п. 3 и 4 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ гарантий, направленных на защиту кредиторов и иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются таким исключением.

Такие гарантии в части возможности предъявления регистрирующему органу возражений относительно предстоящего исключения юридического лица (как фактически недействующего) из ЕГРЮЛ направлены на выявление лиц, заинтересованных в сохранении правоспособности должника и в защите своих прав и законных интересов в судебном порядке, а в части судебного обжалования исключения - на обеспечение возможности восстановления регистрационного учета по обращению этих лиц на основании решения суда.

Вопреки доводу апеллянта, в п. 24 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2021), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 10.11.2021, разъяснено, что повторная процедура исключения недействующего юридического лица из реестра не может быть инициирована регистрирующим органом в соответствии с п. 1 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ до истечения 12 месяцев со дня прекращения предыдущей процедуры.

Так как в соответствии с п. 5 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ предусмотренный настоящей статьей порядок исключения юридического лица из ЕГРЮЛ применяется также в случае наличия в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, то повторная процедура исключения из реестра такого юридического лица тоже не может быть инициирована до истечения 12 месяцев со дня прекращения предыдущей процедуры.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 09.12.2021 по делу N А35-8856/2020.

В связи с тем, что в отношении ООО "ПК "Сибстрой" в ЕГРЮЛ содержатся недостоверные сведения и в соответствии с пп. "б" п. 5 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, регистрирующим органом неоднократно принимались решения о предстоящем исключении:

- решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ от 06.05.2020 N 2701 (14.07.2020 процедура прекращена в связи с возражениями межрайонной ИФНС России N 13 по Тульской области);

- решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ от 24.02.2021 N 283 (24.05.2021 процедура прекращена в связи с возражениями ООО "МИП-СТРОЙ N 1");

- решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ от 29.11.2021 N 3477 (возражения не поступили, 16.03.2022 общество исключено из ЕГРЮЛ), повторная процедура исключения из ЕГРЮЛ общества, как недействующего юридического лица, инициирована регистрирующим органом до истечения двенадцатимесячного срока со дня прекращения предыдущей процедуры: 24.05.2021 прекращена процедура исключения, а 29.11.2021 инспекцией снова принимается решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ и 16.03.2022 вносится в реестр запись о ликвидации.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о необходимости признать недействительным решение, на основании которого в ЕГРЮЛ 16.03.2022 была внесена запись ГРН 2227100087179 о прекращении деятельности ООО "ПК "Сибстрой", и обязать управления устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на нормах законодательства и обстоятельствах дела. Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка.

Доводы апеллянта не могут быть признаны обоснованными, так как, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой установленных судом обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 15.09.2022 по делу N А68-4214/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Мордасов

Судьи

Н.А. Волошина Е.Н. Тимашкова