Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 2023 г. N 06АП-397/23 по делу N А37-1833/2022

г. Хабаровск

09 марта 2023 г.

А37-1833/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 марта 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей Сапрыкиной Е.И., Тищенко А.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Трубок В.А.

при участии в заседании:

от Правительства Магаданской области: Гвоздовской Д.З. представителя по доверенности от 12.10.2022, сроком по 31.12.2023;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области: Солопан В.В. представителя по доверенности от 25.01.2023, сроком по 31.12.2023;

от Магаданского областного государственного казенного учреждения "Дирекция Единого заказчика Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области": Гвоздовской Д.З. представителя по доверенности от 12.01.2023, сроком по 31.12.2023;

от Прокуратуры Магаданской области: Гучановой Т.В. представителя по доверенности от 19.01.2023, сроком действия 1 год;

от Министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области: представитель не явился;

от Автономной некоммерческой организации "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области": представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью "Вымпелсетьстрой": представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Правительства Магаданской области

на решение от 16.12.2022

по делу N А37-1833/2022

Арбитражного суда Магаданской области

по заявлению Правительства Магаданской области (ОГРН 1024900954880, ИНН 4909053430)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН 10249000961634, ИНН 4909053335)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Магаданское областное государственному казенное учреждение "Дирекция Единого заказчика Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области", Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, Автономная некоммерческая организация "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", общество с ограниченной ответственностью "Вымпелсетьстрой", Прокуратура Магаданской области

о признании недействительным и отмене решения от 10.06.2022 по делу N 049/01/17-272/2021

УСТАНОВИЛ:

Правительство Магаданской области (далее - Правительство) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании недействительным и отмене решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (далее - УФАС России по Магаданской области, антимонопольная служба, антимонопольный орган, Управление) от 10.06.2022 по делу N 049/01/17-272/2021.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Магаданское областное государственному казенное учреждение "Дирекция Единого заказчика Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" (далее - Дирекция единого заказчика), Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (далее - Министерство строительства ЖКХ), Автономная некоммерческая организация "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" (далее - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", АНО), общество с ограниченной ответственностью "Выпелсетьстрой" (далее - ООО "Выпелсетьстрой"), Прокуратура Магаданской области (далее - Прокуратура).

Решением суда от 16.12.2022 в удовлетворении требований Правительства Магаданской области о признании недействительным и отмене оспариваемого решения УФАС России по Магаданской области отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Правительство Магаданской области обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт которым заявление Правительства Магаданской области о признании недействительным и отмене решения УФАС России по Магаданской области от 10.06.2022 по делу N 049/01/17-272/2021, удовлетворить в полном объеме.

Заявитель жалобы, в том числе утверждает следующее: судом при вынесении обжалуемого решения, вопреки требованиям ст. 6, п. 4 ст. 15 АПК РФ, были допущены существенные нарушения норм процессуального и материального права, не позволяющие считать решение правосудным; цель принятия Постановления N 655-пп обусловлена необходимостью продуктивного и оперативного решения общественно полезных задач в процессе реализации национальных проектов и государственных программ Магаданской области, нацеленных на развитие социальной инфраструктуры Дальневосточного региона, создания благоприятной городской среды, обеспечения строительства объектов образования, культуры, спорта, доступного и комфортного жилья для жителей Магаданской области, обеспечения потребности региона в высококвалифицированных профессиональных кадрах, улучшения демографической ситуации, повышения качества жизни населения в целом; учредителем АНО является субъект Российской Федерации -Магаданская область, функции и полномочия учредителя АНО от имени Магаданской области осуществляет Министерство; вменение Правительству Магаданской области нарушения п. 4 ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции; Федеральный закон N 135-ФЗ) является необоснованным, поскольку доказательств того, что АНО было создано и финансировалось исключительно только для того, чтобы использовать эту организацию номинально для заключения прямых договоров в обход Закона о контрактной системе, и что такое соглашение повлекло или обоснованно могло повлечь негативные последствия для конкуренции на определенном товарном рынке в материалах, рассмотренных Комиссией, не содержится; участие АНО в реализации мероприятия - строительство социально значимого объекта - жилищного комплекса в бухте Нагаева обусловлено ее организационно-правовой формой, целями, для достижения которых она создана, а также положениями Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"; в соответствии с постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп "Об утверждении Порядка предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области" (далее - Порядок N 726-пп) денежные средства предоставляются в виде субсидии на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области; вывод в решении суда о том, что Порядком N 726-пп была профинансирована АНО, является безосновательным; сведений о нарушении законодательства при создании и регистрации АНО, так и при подготовке и издании нормативных правовых актов о предоставлении субсидий из областного бюджета Магаданской области, с учетом правок в связи с заключениями КСП, законов Магаданской области о бюджете материалы дела не содержится; сведений о нарушении законодательства при осуществлении деятельности АНО, в материалах дела не имеется.

В письменных дополнениях к апелляционной жалобе, ее заявитель также ссылается то, что единственный хозяйствующий субъект на товарном рынке изначально не может ограничивать конкуренцию, поскольку представлен в единственном числе; на территории г. Магадана в период проведения закупки не сдавались вновь возведенные жилые объекты недвижимости с обозначенными в техническом задании к закупкам характеристиками; поименованные в письме Министерства участники закупок - подрядчики ООО "Идефикс", ООО "ОрлАнс", ООО "Вымпелсетьстрой", не являются: застройщиками в значении ст. 1, ст. 51 ГрК РФ: эксплуатантами объекта капитального строительства в значении ст. 55 ГрК РФ; продавцами (собственником объекта капитального строительства) - участниками товарного рынка купли-продажи жилых помещений.

В представленном в суд отзыве на апелляционную жалобу, УФАС России по Магаданской области отклоняет доводы такой жалобы, просит в удовлетворении заявленных требований Правительству Магаданской области отказать в полном объеме.

В представленном в суд отзыве на апелляционную жалобу, Прокуратура Магаданской области отклоняет доводы такой жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, решение суда - без изменения.

Представители Министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, Автономной некоммерческой организации "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", общества с ограниченной ответственностью "Вымпелсетьстрой", извещенных надлежащим образом о времени месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились.

Суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие указанных выше лиц в силу положений статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представитель Правительства Магаданской области, в судебном заседании поддерживает доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней в полном объеме, просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

Представитель УФАС России по Магаданской области, в судебном заседании (с использованием системы веб-конференции) поддерживает доводы, изложенные в отзыве на жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Прокуратуры Магаданской области в судебном заседании (с использованием системы веб-конференции) поддерживает доводы, изложенные в отзыве на жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Магаданского областного государственного казенного учреждения "Дирекция Единого заказчика Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" поддерживает доводы апелляционной жалобы Правительства Магаданской области, просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, отзывов на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Согласно пункту 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 N 728 "Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации", Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В соответствии с пунктом 1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы (утвержденного приказом ФАС РФ от 23.07.2015 N 649/15), территориальный орган Федеральной антимонопольной службы (далее - территориальный орган) осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В силу пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Частью 1 статьи 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ) предусмотрено, что закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд с учетом положений БК РФ.

При этом обеспечение потребностей Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в работах (услугах), удовлетворение их государственных (муниципальных) нужд возможно исключительно путем размещения государственного (муниципального) заказа в порядке, установленном Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ (далее - Закон N 44, Закон о контрактной системе).

Расходование бюджетных средств в целях приобретения товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд осуществляется в специальном порядке, предусмотренном Законом о контрактной системе, путем проведения конкурентных процедур, за исключением случаев, прямо предусмотренных указанным законом (статья 93 Закона о контрактной системе).

В части 2.2 статьи 2 Федерального закона от 12.01.1996 N 7 - ФЗ "О некоммерческих организациях" установлен правовой статус некоммерческих организаций. Под некоммерческой организацией - исполнителем общественно полезных услуг понимается социально ориентированная некоммерческая организация, которая на протяжении одного года и более оказывает общественно полезные услуги надлежащего качества, не является некоммерческой организацией, выполняющей функции иностранного агента, и не имеет задолженностей по налогам и сборам, иным предусмотренным законодательством Российской Федерации обязательным платежам.

Согласно части 1 статьи 10 указанного Федерального закона автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, созданная в целях предоставления услуг в сфере образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных сферах. Автономная некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов. В случаях, предусмотренных федеральными законами, автономная некоммерческая организация может быть создана путем преобразования юридического лица другой организационно-правовой формы.

Статьей 8 Закона о контрактной системе определен принцип обеспечения конкуренции контрактной системы в сфере закупок.

Согласно части 1 статьи 8 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Также указанной нормой предусматривается возможность любого заинтересованного лица стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок.

Кроме того конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Необеспечение конкурентных процедур со стороны органов власти приводит к ограничению доступа всех возможных лиц, претендующих на выполнение работ или оказание услуг, к участию в размещении государственного заказа.

При этом согласно части 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции целями настоящего Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Частью 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции указано, настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели

Между тем требования Закона о защите конкуренции также применимы к закупкам, проводимым в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

В соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 3 Закона о контрактной системе, единая информационная система в сфере закупок (далее - единая информационная система) - совокупность информации, указанной в части 3 статьи 4 данного Федерального закона и содержащейся в базах данных, информационных технологий и технических средств, обеспечивающих формирование, обработку, хранение такой информации, а также ее предоставление с использованием официального сайта единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее - официальный сайт).

На основании пункта 4 Правил функционирования единой информационной системы в сфере закупок, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.12.2015 N 1414, официальный сайт имеет доменное имя www.zakupki.gov.ru, доступ к которому осуществляется на безвозмездной основе.

В целях информационного обеспечения контрактной системы в сфере закупок согласно части 1 статьи 4 Закона о контрактной системе создается и ведется единая информационная система.

Согласно части 3 статьи 4 Закона о контрактной системе, единая информационная система содержит, в том числе: планы-графики; информацию о закупках, предусмотренную настоящим Федеральным законом, об исполнении контрактов.

Информация, указанная в части 3 данной статьи, размещается на официальном сайте, если иное не предусмотрено в соответствии с данным Федеральным законом. Информация, размещенная на официальном сайте, является общедоступной и предоставляется безвозмездно согласно части 4 статьи 4 Закона о контрактной системе.

Согласно статье 6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

В силу пунктов 1, 2 статьи 7 Закона о контрактной системе в Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

Признаки ограничения конкуренции приведены в пункте 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции, к числу которых помимо прямо поименованных относятся любые обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

В соответствии с пунктом 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Как видно из материалов дела, Прокуратурой Магаданской области в рамках надзора за соблюдением бюджетного и антимонопольного законодательства в адрес УФАС России по Магаданской области в приложении к Информационному письму от 26.05.2021 для проведения проверки были направлены материалы в отношении Магаданского областного государственного казенного учреждения "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" (далее - Дирекция, заказчик) по признакам нарушения антимонопольного законодательства при проведении электронного аукциона "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" (реестровый номер извещения 0847500000421000020).

В соответствии с результатами анализа предоставленных прокуратурой Магаданской области материалов и других документов, согласно частям 8, 12 статьи Закона о защите конкуренции приказом Магаданского УФАС России N 01-12/64 от 30.08.2021 возбуждено дело N 049/01/17-272/2021 создана Комиссия по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения Магаданским областным государственным казенным учреждением "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившегося в создании преимущественных условий участия в торгах - электронном аукционе "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" (реестровый номер извещения 0847500000421000020) АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", путем установления при описании объекта закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана; включение в этапы исполнения контракта на приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда, работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" с ООО "Вымпелсетьстрой", а именно: работ по возведению фундамента зданий, наземной части зданий, устройство внутренних и наружных сетей инженерно-технического обеспечения, в том числе внутриквартирного и внутридомового оборудования, выполнение работ по благоустройству территории и по отделке жилых помещений, сдача объекта в эксплуатацию, что указывает на то, что по закупке "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" фактически предполагается строительство многоквартирной застройки в бухте Нагаева и покупка определенной недвижимости, созданной в будущем, что свидетельствует о проведении торгов под определенного участника АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", что привело (или могло привести) к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке.

Комиссия УФАС России по Магаданской области по итогам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства N 049/01/17-272/2021 вынесла решение от 10.06.2022, которым: Правительство Магаданской области, Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" признаны нарушившими пункт 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, что выразилось в заключении и участии в антиконкурентном соглашении, которое привело к ограничению доступа на рынок выполнения работ по строительству многоквартирных жилых застроек в городе Магадане хозяйствующим субъектам; МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" признано нарушившим пункт 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, что выразилось в создании преимущественных условий участия в торгах - электронном аукционе "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" (реестровый номер извещения 0847500000421000020) - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", что привело (или могло привести) к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке; предписание по настоящему делу не выдавать; направить материалы дела уполномоченному должностному лицу Магаданского УФАС России для решения вопроса о привлечении виновных к административной ответственности.

Правительство Магаданской области не согласившись с вынесенным решением от 10.06.2022 по делу N 049/01/17-272/2021, обратилось арбитражный в суд с настоящим заявлением.

Определением от 08.02.2022 дело N 049/01/17-272/2021, возбужденное в отношении МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области", переквалифицировано с признаков нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции на пункт 4 статьи 16, пункт 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Так, к участию в рассмотрении указанного дела в качестве ответчиков, в действиях которых содержатся признаки нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, что выразилось в заключении антиконкурентного соглашения, привлечены: Правительство Магаданской области, Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области".

Комиссией УФАС России по Магаданской области было установлено, что ранее закупка "Выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию жилых домов, реализуемых в рамках мероприятия "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева" (реестровый номер извещения 0347200001019000034) осуществлялась в порядке, предусмотренном законодательством о контрактной системе. Заказчиком являлось Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (далее - Министерство).

Между Министерством и ООО "СтройОтделСервис" заключен государственный контракт от 27.06.2019 N 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева". Согласно контракту цена контракта 930000000; срок исполнения контракта по 20 декабря 2020 года.

Министерством (заказчиком) было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. Дата расторжения контракта - 21.12.2020.

Постановлением Правительства Магаданской области от 29 сентября 2020 года N 655-пп создана автономная некоммерческая организация "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Согласно данному постановлению основной целью деятельности организации является развитие социальной инфраструктуры Магаданской области, создание благоприятной среды проживания и жизнедеятельности населения Магаданской области, предоставление услуг, направленных на реализацию инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению социально значимых объектов капитального строительства в Магаданской области.

В соответствии с пунктом 2.1 Устава АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" основной целью деятельности Организации является предоставление услуг в области развития социально значимых объектов Магаданской области. При этом содействие в развитии социальной инфраструктуры региона, в создании благоприятной среды проживания и жизнедеятельности населения Магаданской области, предоставлении услуг, направленных на реализацию инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению социально значимых объектов капитального строительства в Магаданской области.

Согласно пункту 1.2 Устава учредителем организации является субъект Российской Федерации - Магаданская область, между тем функции и полномочия учредителя организации от имени Магаданской области осуществляет Министерство строительства, жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области.

Предметом деятельности данной организации является, в том числе осуществление закупок товаров, работ и услуг в соответствии с Положением о закупках товаров работ и услуг, утверждаемым Учредителем, при предоставлении бюджетных инвестиций в случае реализации инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению объектов капитального строительства (пункт 2.2.10 Устава).

Организация выполняет функции застройщика по объектам капитального строительства, находящимися в собственности (пункт 2.2.11 Устава).

Также организация для достижения предусмотренных настоящим Уставом целей и задач вправе осуществлять предпринимательскую деятельность и приносящую доход деятельность, необходимые для достижения целей, ради которых она создана, и соответствующие этим целям, создавая для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственные общества или участвуя в них (п. 2.2.12 Устава).

Согласно п. 2.4.1 Устава, одним из видов деятельности указанной организации (в предыдущей редакции), является выполнение функций заказчика - застройщика по объектам капитального строительства государственной собственности Магаданской области, строительство и (или) реконструкция которых осуществляется с привлечением средств федерального и областного бюджета, а также средств особой экономической зоны Магаданской области (на основании Предупреждения Магаданского УФАС России N 4 от 23.04.202 пункт исключен из Устава).

Постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп утвержден Порядок предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

На основании пункта 4 вышеуказанного постановления к категории организаций в целях предоставления субсидии относятся автономные некоммерческие организации, не являющиеся государственными (муниципальными) учреждениями, созданные в целях осуществления деятельности, направленной на развитие социально значимых объектов Магаданской области, учредителем которых является Магаданская область, и зарегистрированные на территории Магаданской области (в соответствии с Предупреждением Магаданского УФАС России N 4 от 23.04.2021 в данный пункт Постановлением Правительства Магаданской области от 11.06.2021 N 455-пп внесены изменения в части замены формулировки "учредителем, которых является Магаданская область и зарегистрированные на территории Магаданской области" на "любой формы собственности").

Под требования к получателям субсидий, установленным постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп, фактически подпадала только автономная некоммерческая организация "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", учредителем которой является Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области.

Согласно подпункту 18 пункта 5 указанного постановления к затратам, источником финансового обеспечения которых является субсидия, относятся, в том числе расходы на оплату по контрактам (договорам), заключенным в рамках осуществления уставной деятельности, в том числе в целях исполнения мероприятий государственных программ Магаданской области, включенных в перечень государственных программ Магаданской области, утвержденный постановлением администрации Магаданской области от 22 августа 2013 N 792-па "Об утверждении перечня государственных программ Магаданской области", а также мероприятий плана социального развития центров экономического роста Магаданской области, утвержденного распоряжением губернатора Магаданской области от 25 июля 2018 года N 342-р "Об утверждении Плана социального развития центров экономического роста Магаданской области".

Как указано в Предупреждении УФАС России по Магаданской области N 4 от 23.04.2021, в Постановлении Правительства Магаданской области от 11.06.2021 N 455-пп данный подпункт изложен в следующей редакции: "на оплату расходов по договорам, заключенным в целях осуществления деятельности, направленной на развитие социально значимых объектов Магаданской области (в том числе на архитектурно-строительное проектирование, строительство, капитальный ремонт, реконструкцию, снос объектов капитального строительства, эксплуатацию зданий, сооружений, комплексное развитие территорий и их благоустройства)".

Таким образом, автономной некоммерческой организации "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" указанные обстоятельства позволили заключить договор от 21.12.2020 N 1-2020 с "Вымпелсетьстрой" на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе.

УФАС России по Магаданской области Правительству Магаданской области и Министерству строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области было выдано предупреждение от 23.04.2021 N 4 по признакам нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

Нарушения со стороны Правительства Магаданской области выразились в установлении в Порядке предоставления субсидий из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области, утвержденном Постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп (далее - Порядок), положений, позволяющих предоставлять субсидии из областного бюджета автономным некоммерческим организациям на оплату по контрактам (договорам), заключенным в рамках осуществления уставной деятельности, без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе, где предметом выступают работы, товары, услуги, являющиеся государственной нуждой, оплата обеспечивается за счет средств областного бюджета и обязательным условием является применение положений законодательства о контрактной системе.

В действиях Министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области нарушения выразились в установлении в Уставе АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", утвержденном Приказом Министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области от 05.10.2020 N 208 - од, положений (пп. 2.2.10, 2.4.1 Устава), позволяющих осуществлять функции заказчика и заключать за счет средств федерального, областного бюджета сделки на приобретение работ, товаров, услуг, являющихся государственной нуждой, в обход положений Закона о контрактной системе.

УФАС России по Магаданской области на основании предупреждения от 23.04.2021 N 4 было указано на необходимость внесения изменений в нормативный правовой акт, в части исключения положений, позволяющих предоставлять субсидии из областного бюджета автономным некоммерческим организациям на оплату по контрактам (договорам), заключенным в рамках осуществления уставной деятельности, без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе, где предметом выступают работы, товары, услуги, являющиеся государственной нуждой, а также исключения из Устава положений, позволяющих осуществлять функции заказчика и заключать за счет средств федерального, областного бюджета сделки на приобретение работ, товаров, услуг, являющихся государственной нуждой в обход положений Закона о контрактной системе.

Представитель антимонопольного органа указал, что в вышеуказанных документах были изменены правовые формулировки, однако схема расходования бюджетных средств, при которой автономной некоммерческой организации из областного бюджета доводятся субсидии на оплату по договорам, заключенным без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе, где предметом выступают работы, товары, услуги, являющиеся государственной нуждой, осталась прежней.

При этом доказательств, опровергающих вышеназванные обстоятельства, в материалы дела представлены не были.

06.12.2020 как указано выше, Министерством строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области было принято решение об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 27.06.2019 N 0347200001019000034, заключенного с ООО "СтройОтделСервис", контракт расторгнут - 21.12.2020.

09.12.2020 АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" на своем официальном сайте был размещен запрос предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева". Магаданская область, г. Магадан. N 1-2020".

Данная закупка размещена АНО вне рамок Федеральных законов N 44-ФЗ и N 223-ФЗ.

Начальная (максимальная) цена договора 736345430 руб. 00 коп., в том числе НДС 20%.

Так, источником финансирования на основании проекта договора являются средства Особой экономической зоны в Магаданской области, областной бюджет, бюджет РФ.

Срок предоставления документации о закупке с 09.12.2020 по 17.12.2020.

В соответствии с протоколом вскрытия конвертов с предложениями от 17.12.2020 на участие в запросе предложений поступила всего одна заявка - ООО "Вымпелсетьстрой", с которым 21.12.2020 был заключен договор N 1-2020 на строительство многоквартирной застройки в бухте Нагаева (с приложениями 1, 2, 3, дополнительными соглашениями).

Стоимость договора составила 732663702, 85 руб.; застройка располагается в районе улиц Приморской, Клубной, Зеленой города Магадана; срок исполнения по 10.12.2021.

Источник финансирования: средства Особой экономической зоны в Магаданской области, областной бюджет, бюджет РФ.

Дополнительным соглашением N 10 от 10.11.2021 к договору от N 1-2020 21.12.2020, срок исполнения работ по договору продлен до 30.07.2022.

Также дополнительным соглашением от 22.12.2021 N 14 к договору от 21.12.2020 N 1-2020, увеличена цена договора до 1031090 702 руб.

При этом как пояснил представитель Автономной некоммерческой организации "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" оплата работ по договору от 21.12.2020 N 1-2020 производилась за счет собственных средств в общей сумме на 661229110 руб. 21 коп., а также за счет субсидии в общей сумме 237892617 руб. 63 коп.

ООО "Вымпелсетьстрой" по состоянию на 12.04.2022 в рамках договора от 21.12.2020 N 1 -2020 на "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева" выполнено работ (и принято заказчиком) на общую сумму 899121737 руб. 84 кон; общая стоимость работ по данному договору составляет 1031090 702 руб.

Согласно материалам дела из четырех домов введены в эксплуатацию и переданы в собственность Магаданской области 3 дома, что подтверждается актами приема - передачи жилых помещений квартир N 1 от 24.12.2021, б/н от 21.01.2022; актами приемки законченного строительством объекта по форме КС -11 N 1 от 23.12.2021 и 17.01.2022.

ООО "Вымпелсетьстрой" ранее являлось субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между - Министерством и ООО "СтройОтделСервис" N 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева".

Комиссией УФАС России по Магаданской области установлено и подтверждается материалами дела, что между ООО "СтройОтделСервис" (застройщик) и ООО "СК ЗАРЯ" (генподрядчик) был заключен договор от 05.07.2019 N МЗ-01 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева.

Согласно пункту 1.1.1 договора от 05.07.2019 N МЗ-01 застройщик поручает, а генподрядчик принимает на себя выполнение комплекса работ, указанных в Техническом задании (приложение N1) по изысканиям, проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева", расположенного по адресу: РФ, Магаданская область, г. Магадан, р-н Нагаево, квартал, ограниченный ул. Приморская, Клубная, Зеленая, земельные участки с кадастровыми номерами 49:09:031116:507; 49:09:031116:508; 49:09:031116:314; 49:09:031116:509; 49:09:031116:510; 49:09:031116:506; 49:09:031116:505; 49:09:031116:504; 49:09:031116:511; 49:09:031116. Общая площадь участков 1.3 га.

На основании пункта 1.3 договора казанный договор заключается сторонами с целью исполнения государственного контракта N 0347200001019000034 от 27.06.2019 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева", заключенного между Застройщиком и Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области.

Между ООО "СК ЗАРЯ" (подрядчик) и ООО "Вымпелсетьстрой" (субподрядчик) заключен договор от 15.07.2020 N 27-07/2020/ВСС на выполнение работ по строительству объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева".

Согласно вышеуказанному договору он заключен с целью исполнения государственного контракта N 0347200001019000034 от 27.06.2019 на выполнение работ по строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте "Нагаева", заключенного между Застройщиком и Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетика Магаданской области; субподрядчик на основании Технического задания (приложение N1 к договору) и Рабочей документации, в порядке и на условиях, определенных настоящим договором, обязуется выполнить работы по строительству объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте "Нагаева" и сдать результат работ подрядчику, а подрядчик обязуется принять результат работ и оплатить субподрядчику установленную настоящим договором цену (пп.2.1, 2.2 договора).

Цена договора субподряда от 15.07.2020 составила 300000000 руб. Дополнительным соглашением N 1 от 14.09.2020 цена данного договора увеличена до 762146820 руб.

17.12.2020 между сторонами (ООО "СК ЗАРЯ" и ООО "Вымпелсетьстрой") подписано соглашение о расторжении договора субподряда N 27-07/2020/ВСС от 15.07.2020.

Следовательно, доводы УФАС о том, что на момент проведения АНО закупки ООО "Вымпелсетьстрой" уже выполняло работы по строительству многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева, являются обоснованными.

Так, комиссией антимонопольного органа было установлено, что постановлением Правительства Магаданской области N 857-пп от 15.12.2020 АНО в качестве добровольного имущественного взноса переданы 4 объекта незавершенного строительства (многоквартирные дома) в районе ул. Клубной, которые являются предметом договора N 1-2020 от 21.12.2020, заключенного между АНО и ООО "Вымпельсетьстрой". При этом приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир), расположенных в данных домах, является предметом государственного контракта N 0847500000421000020 от 07.06.2021, заключенного между МОПСУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

18.12.2020 между Департаментом имущественных и земельных отношений Магаданской области и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" подписан акт приема - передачи государственного имущества Магаданской области.

При таких обстоятельствах, суд правомерно посчитал обоснованными доводы УФАС о том, что на момент размещения запроса предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева" Магаданская область, г. Магадан. N 1-2020", указанные объекты не были переданы АНО. следовательно, право собственности на объекты у Организации отсутствовали, в виду чего АНО не имело полномочий и прав на размещение данной закупки.

Управлением установлено и подтверждается материалами дела, что постановлением Администрации Магаданской области от 05.12.2013 N 1213-па утверждена Государственная программа Магаданской области "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области" (далее - Государственная программа).

Также Постановлением Правительства Магаданской области от 02.02.2021 N 43-пп были внесены изменения в указанную Государственную программу, в частности предусмотрено предоставление субсидии из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области в размере 300 млн. руб.

Между тем в редакции данного постановления от 22.07.2021 N 558-пп положения о предоставлении АНО субсидии в размере 300 млн. были исключены.

Указанный нормативный акт с 01.01.2022 утратил силу в связи с изданием Постановления Правительства Магаданской области от 29.12.2021 N 1076-пп.

УФАС России по Магаданской области установлено, что ранее Контрольно-счетной палатой Магаданской области (далее - КСП Магаданской области) 29.01.2021 вынесено отрицательное заключение на проект постановления Правительства Магаданской области "О внесении изменений в постановление администрации Магаданской области от 05 декабря 2013 N 1213-па".

Согласно данному заключению в КСП Магаданской области для проведения экспертизы поступил проект постановления Правительства Магаданской области "О внесении изменений в постановление администрации Магаданской области от 05 декабря 2013 г. N 1213-па" - (далее - Проект), которым вносятся изменения в объемы финансирования Государственной программы Магаданской области "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области".

Вышеуказанным Проектом предлагалось увеличить объем ресурсного обеспечения Государственной программы на 2021 год за счет средств областного бюджета на 300000,0 тыс. руб., с 2308 588,8 тыс. руб. до 2 608588,8 тыс. руб., в связи с предоставлением субсидии АНО на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева для оплаты обязательств по договору от 21.12.2020 N 1-2020.

По заключению КСП Магаданской области, при этом учитывая, что, положения абзаца 4 статьи 1 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", согласно которым затраты на новое строительство являются капитальными вложениями, и пункта 10 статьи 1 Градостроительного Кодекса Российской Федерации, определяющими, что объект капитального строительства - здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, указанная субсидия предоставляется на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства.

При этом получателями такой субсидии, согласно пункту 1 статьи 78.2 Бюджетного Кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ), определены бюджетные Автономные учреждения, государственные (муниципальные) унитарные предприятия.

На основании финансово-экономического обоснования к Проекту, субсидия из областного бюджета предоставляется некоммерческой организации в соответствии с постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп "Об утверждении порядка предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Согласно преамбуле постановления N 726-пп, Порядок разработан в соответствии с пунктом 2 статьи 78.1 БК РФ.

При этом статья 78.1 БК РФ не предусматривает предоставление субсидий на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства.

Так, КСП Магаданской области сделан следующий вывод: предоставление предусмотренной Проектом субсидии не соответствует требованиям статей 78.1,78.2 БК РФ; финансово-экономическое обоснование не содержит документов и расчетов, подтверждающих необходимость принятия расходных обязательств в предлагаемых объемах, что не позволяет провести экспертизу.

Более того, согласно заключению КСП Магаданской области от 20.02.2021, по результатам мониторинга исполнения в 2020 году региональных проектов в рамках национальных проектов Российской Федерации "Жильё и городская среда", "Экология", реализуемых Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (утв. решением коллегии КСП Магаданской области от 20.02.2021 N 6) указанный проект постановления Правительства Магаданской области принят в иной редакции постановлением Правительства Магаданской области от 02.02.2021 N 43-пп "О внесении изменений в постановление N 1213-па, где Подпрограмма Государственной программы дополнена новым мероприятием 2.1,14 "Субсидия на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области" с финансовым обеспечением на 2021 год за счет средств областного бюджета в размере 300 000.0 тыс. рублей, участником которого установлена автономная некоммерческая организация по развитию соииально значимых объектов Магаданской области.

Данные средства относятся к капитальным вложениям в объекты строительства (абзац четвертый статьи 1 Закона N 39-ФЗ).

Порядок предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области, утвержден постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп в соответствии с пунктом 2 статьи 78.1 БК РФ. Кроме того указанной статьей возможность, предоставления субсидий некоммерческим организациям, не являющимся государственными (муниципальными) учреждениями, на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства не предусмотрена.

В соответствии с пунктом 1.5 договора N 1-2020 от 21.12.2020 право собственности на объект подлежит передаче заказчику, что не соответствует положениям статьи 78.2 БК РФ, согласно которой субсидии из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации предоставляются на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности.

Следовательно, предоставление субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат АНО "Дирекция", связанных с оплатой работ по договору, противоречит положениям статей 78.1, 78.2 БК РФ, чем созданы риски неправомерного расходования средств областного бюджета.

Согласно пункту 3.4. раздела 5 данного заключения КСП Магаданской области, предоставление субсидии из областного бюджета в рамках реализации РП "Сокращение непригодного жилищного Фонда" на финансовое обеспечение затрат АНО "Дирекция", связанных с капитальными вложениями на оплату работ по договору на строительство жилой застройки от 21.12.2020 N 1-2020, противоречит положениям пункта 2 статьи 78.1, пункта 1 статьи 78.2 БК РФ, чем созданы риски неправомерного расходования средств областного бюджета.

Между тем до внесения Постановлением Правительства Магаданской области от 02.02.2021 N 43-пп в государственную программу "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области" изменений, предусматривающих субсидирование АНО в размере 300 млн. руб., 29.01.2021 между Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" заключено соглашение N 1 о предоставлении субсидии из бюджета Магаданской области Автономной некоммерческой организации "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" (далее -Соглашение) согласно которого оно заключено, в том числе, в соответствии с БК РФ, государственной программой Магаданской области "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области", постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 г. N 726-пп "Об утверждении порядка предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

При этом, пунктом 1.1 Соглашения его предметом является предоставление из областного бюджета в 2021 году АНО субсидии на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

Согласно пункту 2.1 данного Соглашения размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета, составляет в 2021 году 300000 000 руб. 00 коп.

На основании изложенного суд верно посчитал обоснованными выводы УФАС России о том, что: постановление Правительства Магаданской области от 02.02.2021 N 43-пп, которым было предусмотрено субсидирование АНО, принято с нарушением положений действующего законодательства; соглашение о предоставлении субсидии в размере 300 млн. руб. заключено в отсутствие правовых на то оснований, так как на момент его заключения правовые акты, предусматривающие предоставление и объем субсидии из бюджета Магаданской области АНО в размере 300 млн., приняты не были (изменения в государственную программу внесены 02.02.2021), таким образом, предоставление данной субсидии АНО, также принимая во внимание позицию Контрольно-счетной палаты Магаданской области, изложенную в отрицательном заключении от 29.01.2021 года, является неправомерным.

Кроме того пояснений и документов о расторжения данного Соглашения, а также заключения иных соглашений о предоставлении АНО субсидий на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева со ссылками на государственную программу представлено не было.

Антимонопольным органом установлено, что 24.03.2021 между Министерством строительства, жилищно- коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" заключено соглашение о расторжении соглашения о предоставлении субсидии из бюджета Магаданской области АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" от 29.01.2021 N 1.

На основании пункта 2 указанного соглашения, денежные средства, полученные в качестве субсидии, возвращены АНО на счет Главного распорядителя в полном объеме.

11.03.2021 между Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" заключено соглашение N 2 о предоставлении субсидии из бюджета Магаданской области Автономной некоммерческой организации "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" (далее - Соглашение).

Так, указанное соглашение заключено, в том числе, в соответствии с БК РФ, Постановлением администрации Магаданской области от 12.12.2013 N 1256-па "Об утверждении государственной программы Магаданской области "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области", постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп "Об утверждении порядка предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Согласно пункту 1.1 Соглашения, его предметом является предоставление из областного бюджета в 2021 году АНО субсидии на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью по развитию социально значимых объектов Магаданской области в рамках исполнения мероприятий Государственной программы.

По пункту 2.1 Соглашения размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета, составляет в 2021 году 102206 900 руб.

К указанному Соглашению заключено дополнительное соглашение от 24.03.2021 N 1, которым внесены изменения в пункте 2.1 Соглашения в части увеличения размера субсидии, предоставляемой из областного бюджета до 402206 900 руб., то есть объем субсидии увеличен на 300000 000 руб.

Также УФАС России по Магаданской области установлено, что Постановлением администрации Магаданской области от 12.12.2013 N 1256-па была утверждена Государственная программа Магаданской области "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области".

Постановлением Правительства Магаданской области 11.03.2021 N 163-пп внесены изменения в данную Государственную программу, предусмотрено, что предоставление субсидии из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области в размере 102206 900 руб.

Постановлением Правительства Магаданской области 30.03.2021 N 242-пп размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области, увеличен до 402206 900 руб.

Размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области, постановлением Правительства Магаданской области 29.04.2021 N 349-пп увеличен до 489677,8 руб.

С 01.01.2022 указанный нормативный акт утратил силу в связи с изданием Постановления Правительства Магаданской области от 30.12.2021 N 1093-пп.

Кроме того как пояснили на заседании Комиссии представители АНО, субсидия согласно Соглашению N 2 от 11.03.2022 выделена исключительно в рамках постановления Правительства Магаданской области от 03.11.2020 г. N 726-пп. Указание в Соглашении на Государственную программу "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области" является технической ошибкой.

Таким образом, дополнительное соглашение N 1 от 24.03.2021 к Соглашению N 2 от 11.03.2021, которым внесены изменения в п.2.1 Соглашения в части увеличения размера субсидии, предоставляемой из областного бюджета до 402206 900 руб., заключено ранее, чем внесены изменения в Государственную программу "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области" в части увеличения объема субсидирования АНО (первые изменения внесены 30.03.2021 постановлением правительства Магаданской области N 242-пп).

Согласно заключению Контрольно-счетной палаты Магаданской области от 29.03.2021 N 2-3/229 "в КСП Магаданской области для проведения экспертизы поступил проект постановления Правительства Магаданской области "О внесении изменений в постановление администрации Магаданской области от 12 декабря 2013 N 1256-па" (далее - Проект), которым вносятся изменения в объемы финансирования и целевые показатели государственной программы Магаданской области "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области" (далее - Государственная программа).

При этом Проектом предлагается увеличить объем ресурсного обеспечения Государственной программы на 2021 год за счет средств областного бюджета на 300 000,0 тыс. руб., с 407136,8 тыс. руб. до 707136,8 тыс. руб., путем перераспределения ассигнований из государственной программы "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области", утвержденной постановлением администрации Магаданской области от 05.12.2013 N 1213-па.

Также дополнительные средства планируется направить на мероприятие "Субсидия на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области" подпрограммы "Создание условий для реализации государственной программы" (далее - мероприятие), в связи с чем увеличит объем его финансирования с 102206,9 тыс. руб. до 402206,9 тыс. руб.

Финансово-экономическое обоснование не содержит документов и расчетов, подтверждающих необходимость принятия расходных обязательств в предлагаемых объемах.

Между тем Проектом предусмотрено изменение значений целевых показателей подпрограммы "Содействие муниципальным образованиям в оптимизации системы расселения в Магаданской области" Государственной программы, при этом ее цели и задачи в рамках реализации мероприятия, а также состав и значение целевых показателей не установлены согласно пункту 3.2.3.2 Порядка N 151-пп.

Раздел Участники паспорта Государственной программы не содержит наименования автономных некоммерческих организаций, что не соответствует пункту 7.1.2 Порядка N 151-пп, которым установлена обязанность ответственного исполнителя по формированию, в том числе перечня участников государственной программы (подпрограммы).

Кроме того ранее, 17.02.2020 в адрес КСП Магаданской области поступил проект постановления о внесении изменений в Государственную программу на который было дано заключение, содержащее аналогичные замечания. Выводы: проект не соответствует пунктам 3.2.3.2; 7.1.2 Порядка N 151 -пп.; принятие проекта потребует внесения изменений в постановление администрации Магаданской области от 05.12.2013 N 1213-па "Об утверждении государственной программы Магаданской области "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области".

Таким образом, доводы антимонопольного органа о том, что, несмотря на отрицательное заключение KCП Магаданской области, Постановлением Правительства Магаданской области 30.03.2021 N 242-пп размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета АНО с 102206,9 тыс. руб. увеличен до 402 206,9 тыс. руб., обоснованно признаны судом правомерными.

УФАС России по Магаданской области установлено и подтверждается материалами дела, что постановлением Правительства Магаданской области N 857-пп от 15.12.2020 АНО в качестве добровольного имущественного взноса переданы 4 объекта незавершенного строительства (многоквартирные дома) в районе ул. Клубной, которые и являются предметом договора N 1-2020 от 21.12.2020, заключенного между АНО и ООО "Вымпелсетьстрой", а приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир), расположенных в данных домах, является предметом государственного контракта N 0847500000421000020 от 07.06.2021 (т.4 л.д. 47-66), заключенного между МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Общее количество квартир по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева" согласно положительному заключению государственной экспертизы от 22.12.2021 составляет 165 (88 однокомнатных, 57 двухкомнатных, 20 трехкомнатных); сумма договора с учетом увеличения цены в итоге составила 1031090702 руб.; срок исполнения договора по 30.07.2022. Финансирование договора осуществлялось в том числе, на основании соглашения N 2 от 11.03.2021 года, с учетом дополнительного соглашения N 1 от 24.03.2021, которым АНО предусмотрена субсидия в размере 402206,9 тыс. руб.

05.05.2021 на официальном сайте заказчиком - МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" размещено извещение о проведении электронного аукциона "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" (реестровый номер извещения 0847500000421000020).

Начальная (максимальная) цена контракта 740525280,00 руб.

Источник финансирования - областной бюджет.

Также в техническом задании (приложение N 1 к государственному контракту) к аукционной документации, изначально были указаны требования к местонахождению объекта закупки: жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в районе улиц Приморская, Клубная, Зеленая города Магадана.

Заказчиком внесены изменения в документацию, исключены требования к местонахождению объекта закупки в районах конкретных улиц.

Согласно Техническому заданию в действующей редакции жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в черте г. Магадана.

Протоколом N 0847500000421000020-1 указано, что рассмотрения единственной заявки, на участие в электронном аукционе была подана 1 (одна) заявка от участника электронного аукциона АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

07.06.2021 заключен государственный контракт на приобретение квартир между Дирекцией и АНО, цена контракта 740525280, срок выполнения 20.10.2021.

На основании акта приемки-передачи жилых помещений (квартир), составленного между Продавцом и Государственным заказчиком: от 24.12.2021 N 1 о передаче 85 квартир общей площадью 4038 кв. м., на сумму 449070080,00 руб., расположенных по адресу: г. Магадан, ул. Клубная, д. 12, корпус 2 и г. Магадан, ул. Клубная, д. 12, корпус 1; от 21.01.2022 г. о передаче 40 квартир, общей площадью 2028,4 кв. м., на сумму 225558080,00 руб., расположенных по адресу: г. Магадан, ул. Клубная, д. 12, корпус 3. Всего по актам продавец передал, а государственный заказчик принял 125 квартиры, общей площадью 6066,4 кв. м., на сумму 674628 160,00 руб.

Так, заказчиком было перечислено исполнителю в рамках исполнения контракта 722424162,25 руб., оплата в период с 22.06.2021 по 20.12.2021 производилась заказчиком на основании предоставленных исполнителем счетов на оплату и актов.

Остаток не перечисленных исполнителю по контракту денежных средств составляет 18101117,75 руб.

Остаток не переданных продавцом государственному заказчику в рамках исполнения контракта жилых помещений (квартир), составляет 12 квартир.

Согласно Техническому заданию к контракту к закупке планируется: 72 шт. - 1 комнатных квартир, 54 шт. - 2-х комнатных квартир, 11 шт. - 3-х комнатных квартир, всего 137 квартир.

Согласно условиям государственного контракта в его исполнение были включены работы по возведению фундамента зданий, наземной части зданий, устройство внутренней и наружных сетей инженерно-технического обеспечения, сдача объекта в эксплуатацию (приложение N 2 к контракту).

При этом дополнительным соглашением N 4 от 20.12.2021 к государственному контракту приложение N 2 "График освоения денежных средств" был утвержден в новой редакции.

Из содержания вышеуказанных документов следует, что по закупке "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" фактически предполагается строительство многоквартирной застройки в бухте Нагаева.

На основании изложенного суд обоснованно посчитал верными доводы УФАС России о том, что установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в этапы исполнения контракта на приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" с ООО "Вымпелсетьстрой", что свидетельствует о проведении торгов под конкретного участника - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области". Кроме того фактически проведение закупок указанным способом означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика.

Между тем, оплаты по государственному контракту на приобретение квартир от 07.06.2021 являются авансированием договора строительства многоквартирных домов, в которых расположены закупаемые квартиры.

Кроме того согласно платежным поручениям за период с 01.02.2021 по 17.06.2021 (включительно) АНО выплатила ООО "Вымпелсетьстрой" по договору на строительство 272809 319,15 руб.

Платежи по контракту от 07.06.2021 на приобретение квартир, согласно платежным поручениям, осуществлялись с 22.06.2021.

Так, за июнь в рамках контракта от 07.06.2021 на приобретение квартир дирекция перечислила АНО 94633731,55.

За июнь АНО в рамках договора N 1-2020 от 21.12.2020 на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево перечислило ООО "Вымпелсетьстрой" 94632 531,55.

АНО "ДРСЗО Магаданской области" согласно "Отчету о предоставлении и использовании субсидии по состоянию на 23.12.2021 всего данной организации было предусмотрено субсидий на ведение уставной деятельности в размере 402206900 руб.

При этом АНО в период с 01 января 2021 по 23 декабря 2021 получило государственных субсидий на сумму 522206900,00 руб., из них возвращено в бюджет 120 000 000 рублей, таким образом, остаток субсидии к использованию составил 402206 900 руб.

Между тем, в указанный период времени субсидии были использованы АНО на уставную деятельность в размере 402206899,07 руб., или 99,99 % от запланированного объема, остаток неиспользованной субсидии составил 10,93 руб.

Основными направления расходования субсидии было финансирование строительных контрактов социально значимых объектов Магаданской области на сумму 379203806.27 руб., обеспечение контрактов на сумму 4192 626,40 руб., содержание АНО на сумму 18810 456,40 руб.

Также согласно детализации расходов субсидии к "Отчету о предоставлении и использовании субсидии АНО "ДРСЗО Магаданской области" по состоянию на 23.12.2021 за счет субсидии по договору N 1-2020 от 21.12.2020 оплачено 237982 617, 63 руб.

Согласно пояснениям АНО от 13.04.2022 в период с 2020 года по 12.04.2022 года денежные поступления от коммерческой деятельности составили 748856 721,58 руб., в том числе авансированные по договору купли-продажи будущей вещи в соответствии со степенью строительной готовности 742920970,92 руб., по договорам строительного контроля 5609 204.33 руб., прочие доходы 326546.33 руб.

Так, денежные средства были израсходованы на оплату по договору N 1-2020 в сумме 661096 710,21 руб.; на оплату налогов, сборов и платежей в бюджет 7800821,18 руб.; на заработную плату и начисления на оплату труда 14990384.26 руб.; закупки товаров, работ и услуг в сумме 60730 926.33 руб.

При таких обстоятельствах суд обоснованно посчитал правильными доводы Управления о том, что платежи ООО "Вымпелсетьстрой" осуществляются за счет выделенной субсидии, а также за счет оплат, проводимых дирекцией по контракту на приобретение квартир, в связи с чем, указанные платежи по контракту на покупку квартир, являлись авансом для оплаты строительных работ по договору на строительство домов.

На основании изложенного, УФАС России по Магаданской области пришло к правомерному выводу, что в рамках государственного контракта от 07.06.2021 покупки квартир по факту выполняются и оплачиваются строительные работы.

Таким образом, как верно установил суд, выявленные обстоятельства подтверждают согласованность действий органов власти Магаданской области (Правительства Магаданской области. Министерства строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области-) и подведомственных им учреждений (МОПСУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области". При этом АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской") в целях ухода от конкурентных процедур, предусмотренных Законом о контрактной системе, что является антиконкурентным соглашением, запрещенным пунктом 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Также в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, согласно части 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции, УФАС России по Магаданской области были проведены анализы состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства, по результатам которых подготовлены: аналитический обзор по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем размещения запроса предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева". Магаданская область, г. Магадан. N 1- 2020" от 16.05.2022; аналитический обзор по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" от 16.05.2022.

Как указано в Аналитическом обзоре по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем размещения запроса предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева" Магаданская область, г. Магадан. N 1- 2020" от 16.05.2022 (далее - Обзор), выявленные Магаданским УФАС России в рамках данного дела о нарушении антимонопольного законодательства обстоятельства позволили АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" заключить договор на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе.

Межу тем АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" 09.12.2020 на своем официальном сайте http://ano.49gov.ru размещен запрос предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева". Магаданская область, г. Магадан. N 1-2020", иных источниках информации о закупке не размещалась.

Начальная (максимальная) цена договора 736345 430 руб. 00 коп., в том числе НДС 20%.

Согласно проекту договора, источником финансирования являются средства Особой экономической зоны в Магаданской области, областной бюджет, бюджет РФ.

Срок предоставления документации о закупке с 09.12.2020 по 21.12.2020.

Согласно протоколу вскрытия конвертов, с предложениями на участие в запросе предложений (от 17.12.2020), поступила одна заявка ООО "Вымпелсетьстрой", с которым 21.12.2020 заключен договор N 1-2020 на строительство многоквартирной застройки в бухте Нагаева.

Так, стоимость договора составила 732663702, 85 руб. (в том числе НДС) (с учетом дополнительного соглашения N 14 от 22.12.2021 цена увеличена до 1031090 702 руб.).

При этом с учетом дополнительного соглашения N 10 от 10.11.2021- 30.07.2022 срок исполнения работ с момента передачи прав собственности на объект Заказчику, но не позднее 10.12.2021.

ООО "Вымпелсетьстрой" ранее являлось субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между Министерством и ООО "СтройОтделСервис" N 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева", то есть на момент проведения АНО закупки ООО "Вымпелсетьстрой" уже выполняло работы по строительству многоквартирной жилой застройки в бухте "Нагаева".

В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок основывается, в том числе на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 7 Закона о контрактной системе в Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

Также открытость и прозрачность информации, указанной в части 1 данной статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе.

Кроме того потенциальный участник для принятия участия в закупке путем запроса предложений, должен обладать информацией о деятельности организации, о том, что организация осуществляет подобным образом закупочную деятельность.

АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" согласно сведениям из ЕГРЮЛ, зарегистрирована в качестве юридического лица 11.11.2020, запрос предложений размещен 09.12.2020, то есть на момент размещения информации на своем сайте организация осуществляла свою деятельность менее месяца.

Следовательно, доводы антимонопольного органа о том, что потенциальные участники, в том числе участники контрактной системы, не могли обладать сведениями о проведении торгов данной организацией, следовательно, были лишены возможности принять в них участие, что сузило круг участников закупки, вплоть до одного претендента, обоснованно признаны верными.

Согласно ответам хозяйствующих субъектов УФАС России по Магаданской области установлено и подтверждается материалами дела, что хозяйствующие субъекты при поиске информации о закупках в основном используют официальный сайт ЕИС https://zakupki.gov.ru и торговые площадки, например: АО "ПО "УОМЗ" (письмо исх. от 29.04.2022 N 163/172) принимает участие в закупках в рамках Закона о контрактной системе и Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" от 18.07.2011 N 223-ФЗ.

В своей деятельности использует поисковую систему Контур Закупки для поиска сведений о проводимых закупочных процедурах в целях участия в них.

АО "ПО "УОМЗ" зарегистрировано в качестве участника на всех основных площадках: система торгов Сбербанк-АСТ (sberbank-ast.ru), единая электронная торговая площадка (roseltorg.ru), общероссийская система электронной торговли (etp.zakazrf.ru), электронная площадка России (rts-tender.ru), электронная торговая площадка "Фабрикант" (etp-ets.ru), всероссийская универсальная площадка (gz.lot-online.ru), федеральная электронная площадка ТЭК-Торг (tektorg.ru), электронная торговая площадка ГПБ (etpgpb.ru), автоматизированная система торгов государственного оборонного заказа (astgoz.ru); ООО "Подрядчик" (письмо исх. от 22.04.2022 N 53) осуществляет поиск закупок на следующих электронных площадках: https://zakupki.gov.ru; https://www.roseltorg.ru; https://www.sberbank-ast.ru; https://www.tektorg.ru; ООО "Стройотделсервис" (письмо исх. от 05.05.2022 N 93/22) для поиска сведений о проводимых закупочных процедурах, в основном использует официальный сайт единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (адрес: https://zakupki.gov.ш). В случае, если бы закупка проводилась конкурентным способом в рамках Закона о контрактной системе, Общество имело бы возможность поучаствовать в вышеназванной закупке.

На основании изложенного суд верно посчитал обоснованными доводы УФАС России по Магадаской области о том, что разместив на своем внутреннем сайте, который создан не более месяца назад, информацию о запросе предложений на многомиллионный контракт, АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", ограничила доступ к информации о закупках иным потенциальным участникам рынка, осуществляющим аналогичную деятельность и соответствующим требованиям, предъявляемым к застройщикам.

При этом УФАС России по Магаданской области было установлено и подтверждено материалами дела, что 18.12.2020 между Департаментом имущественных и земельных отношений Магаданской области и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" подписан акт приема - передачи государственного имущества Магаданской области.

Следовательно, на момент размещения запроса предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева", объекты строительства не были переданы организации, и не были приняты правовые акты, предусматривающие субсидирование организации, в связи с отсутствием прав собственности на объекты, организация не имела полномочий и прав на размещение данной закупки.

Учитывая потенциальную возможность участия в торгах иных хозяйствующих субъектов - рынок можно признать конкурентным.

Таким образом, как верно указано судом, выводы Управления о том, что совокупность действий Правительства Магаданской области, Министерства строительства, ЖКХ и Э Магаданской области, МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области", АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" при проведении закупки путем запроса предложений на "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево". Магаданская область, г. Магадан. N 1-2020", ограничили конкуренцию, что указывает на наличие признаков нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, обоснованные и подтверждены материалами дела.

ООО "Вымпелсетьстрой" ранее являлось субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между -Министерства строительства, ЖКХ и Э Магаданской области и ООО "СтройОтделСервис" N 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева".

Между ООО "СК ЗАРЯ" (подрядчик) и ООО "Вымпелсетьстрой" (субподрядчик) заключен договор N 27-07/2020/ВСС на выполнение работ по строительству объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева".

Следовательно, ООО "Вымпелсетьстрой" на момент проведения запроса предложений выполняло работы по строительству объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева", следовательно, ООО "Вымпелсетьстрой" было прямо заинтересовано в участии в данной закупке и заключении договора строительного подряда напрямую с новым заказчиком АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Согласно письму ООО "СК ЗАРЯ" от 12.05.2022 (01/1478) в период 2019 - 2020 гг. ООО "СК Заря" выполняло функции генподрядчика на основании договора от 05.07.2019 N МЗ-01 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева", заключенного с ООО "Стройотделсервис", с целью исполнения государственного контракта N 0347200001019000034 от 27.06.2019 года.

Так, данный контракт был заключен 27.06.2019 между Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и ООО "Стройотделсервис" в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

06.12.2021 ООО "Стройотделсервис" получено уведомление об одностороннем отказе от контракта.

ООО "СК Заря" указало, до истечения срока действия государственного контракта, Министерство строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области уполномочивает АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" провести закупку на строительство того же самого объекта по цене 736345430 руб.

Между тем данная закупка проводится не по Закону N 44-ФЗ, который устанавливает проведение конкурентной процедуры в виде электронных торгов. Данная замена заказчика (с Министерства на АНО), по мнению ООО "СК ЗАРЯ", позволила вывести бюджетные средства из распоряжения главного распорядителя (Министерства), которое подразумевает усиленный государственный контроль за их расходованием и перевести их АНО, которая, по сути, является юридическим лицом и может расходовать бюджетные средства в более упрощенном порядке.

ООО "СК Заря" в письме отметило, что АНО зарегистрирована как юридическое лицо в ЕГРЮЛ 11.11.2020, то есть непосредственно перед проведением запроса предложений, с целью создания лица, на которое можно вывести бюджетные средства для исключения необходимости проведения закупки по Закону о контрактной системе. Кроме того закупка проведена за 8 дней (с 09 декабря 2020 по 17 декабря 2020, согласно извещению о проведении запроса предложений, опубликованному на сайте http://ano.49gov.ru. 09.12.2020 года), в иных источниках информация о закупке не размещалась.

Также ООО "СК ЗАРЯ" пояснило, что неоднократно становилось участником закупочных процедур и стороной по государственным контрактам в рамках законодательства о контрактной системе (государственные контракты N N 0347200001019000030,0847200000419000005,0347200001019000079,034720000101900002).

Информация о проводимых закупках была получена обществом с сайта zakupki.gov.ru.

Кроме того ООО "СК ЗАРЯ" указало, что учитывая, что данное общество своими силами и средствами, с использованием техники, рабочей силы осуществляло строительство объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева", а также не продление срока действия государственного контракта и договора N МЗ- 01 от 05.07.2019, ООО "СК ЗАРЯ" принимало бы участие в закупочной процедуре, при этом нарушение процедуры проведения закупки, допущенное АНО "ДРСЗО", лишило ООО "СК ЗАРЯ" возможности представить свою кандидатуру.

Общество указало, что 01.12.2020 года ООО "Вымпелсетьстрой" запретило вход сотрудников ООО "СК ЗАРЯ" на строительную площадку, однако государственный контракт еще не был расторгнут.

Доводы Правительства Магаданской области, о том, что конкуренция на товарном рынке первичного благоустроенного жилья, отвечающего требованиям Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства и необходимого для предоставления финансовой поддержки на строительство таких домов отсутствует, суд верно посчитал ошибочными.

Так, Аналитический обзор по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" от 16.05.2022 (далее - Обзор) проведен антимонопольным органом в соответствии с пунктом 10.10 Порядка, по делам, возбужденным по признакам нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Согласно разделу 3 Обзора "Определение предмета торгов и состава хозяйствующих субъектов", 05.05.2021 года на официальном сайте www.zakupki.gov.ru МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" размещено извещение о проведении электронного аукциона "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" (реестровый номер извещения 0847500000421000020).

Начальная (максимальная) цена контракта 740525280,00 руб.

Источник финансирования - областной бюджет.

В техническом задании (приложение N 1 к государственному контракту) в аукционной документации, изначально указаны требования к местонахождению объекта закупки: жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в районе улиц Приморская, Клубная, Зеленая города Магадана.

Заказчиком в последующем были внесены изменения в документацию, исключены требования к местонахождению объекта закупки в районах конкретных улиц.

В соответствии с Техническим заданием в действующей редакции жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в черте г. Магадана.

Согласно Техническому заданию к контракту к закупке планируется: 72 шт. - 1 комнатных квартир, 54 шт. - 2-х комнатных квартир, 11 шт. - 3-х комнатных квартир, всего 137 квартир.

В соответствии с протоколом N 0847500000421000020-1 рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе, была подана 1 (одна) заявка от участника электронного аукциона АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

07.06.2021 заключен государственный контракт на приобретение квартир между Дирекцией и АНО, цена контракта 740525280, срок выполнения 20.10.2021, срок действия контракта до 31.12.2021.

05.05.2021 МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" размещает извещение о проведении электронного аукциона на приобретение жилых помещений - благоустроенных квартир, расположенных в многоквартирных домах, которые находятся в стадии строительства по договору, заключенному АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" с ООО "Вымпелсетьстрой".

При этом установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в график оплаты контракта на приобретение жилых помещений этапов работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" с ООО "Вымпелсетьстрой", свидетельствует о совершении действий о проведении торгов под конкретного участника - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Кроме того на территории г. Магадана в обозначенный период не сдавались вновь возведенные жилые объекты недвижимости с обозначенными в техническом задании к закупкам характеристиками.

Между тем на территории г. Магадана иные хозяйствующие субъекты вводили в эксплуатацию жилые объекты (ООО "ОрлАнс", ООО "Идефикс" (письмо Министерства строительства ЖКХ и Э Магаданской области от 18.04.2022 N 1601/25-31).

Следовательно, доводы УФАС России по Магаданской области о том, что фактически проведение данной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" преимущественные условия на участие в закупке, обоснованно признаны судом правомерными.

Так, конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг; запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (пункт 2 статья 8 Закона о контрактной системе).

Согласно пункту 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

Под созданием преимущественных условий, запрещенных указанной нормой, понимаются различные действия, главным результатом которых является неравенство участников торгов, то есть любые действия, которые ставят конкретного участника торгов в привилегированное положение.

При таких обстоятельствах УФАС России по Магаданской области пришло к правомерному выводу о том, что вышеуказанные действия Магаданского областного государственного казенного учреждения "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" содержат признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Как следует из материалов дела, участие в антиконкурентом соглашении каждой из сторон в общем выразилось следующими действиями: Правительство Магаданской области: создает АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", учредителем которой является Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, на которую, в силу своего правового статуса, не распространяются положения 44-ФЗ и 223-ФЗ, что позволяет указанной организации, учитывая ее цели, виды и предмет деятельности, осуществлять закупку работ, которые, по своей сути, являются государственными нуждами, вне рамок положения законодательства о контрактной системе - также передает ей в качестве добровольного имущественного взноса объекты незавершенного строительства - многоквартирные дома, строительство которых находится в стадии выполнения, а работы по строительству являются государственной нуждой, при том, что ранее являлись предметом государственного контракта, где заказчиком было Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области; данные объекты в последующем выкупаются у АНО Дирекцией МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" в рамках закупки "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" (реестровый номер извещения 0847500000421000020).

Постановлением Правительства Магаданской области N 857-пп от 15.12.2020 АНО в качестве добровольного имущественного взноса переданы 4 объекта незавершенного строительства (многоквартирные дома) в районе ул. Клубной, которые и являются предметом договора N 1-2020 от 21.12.2020, заключенного между АНО и ООО "Вымпельсетьстрой"), приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир), расположенных в данных домах, является предметом государственного контракта N 0847500000421000020 от 07.06.2021, заключенного между МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Однако до момента передачи данных объектов (18.12.2020 между Департаментом имущественных и земельных отношений Магаданской области и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" подписан акт приема - передачи государственного имущества Магаданской области) при этом, АНО 09.12.2020 уже разместило на своем официальном сайте запрос предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева" Магаданская область, г. Магадан. N 1-2020".

Правительство предпринимает меры по субсидированию АНО и вносит в государственные программы "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области" (Постановление Правительства Магаданской области от 02.02.2021 N 43-пп размер субсидии - 300000000 руб.), "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области" (Постановление Правительства Магаданской области 11.03.2021 N 163-пп размер субсидии - 102206900 руб.; Постановление Правительства Магаданской области 30.03.2021 N 242-пп размер субсидии увеличен до 402206900 руб.), вопреки позиции КСП Магаданской области и положениям бюджетного законодательства, изменения в части предоставления АНО субсидий на финансовое обеспечение затрат за счет средств областного бюджета.

Доводы Правительства Магаданской области о том, что субсидии, предоставляемые в соответствии с постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп могут быть предоставлены любой автономной некоммерческой организации, прошедшей отбор, предусмотренный Порядком, суд правомерно посчитал несостоятельными, поскольку согласно указанными государственными программами предусмотрено предоставление субсидий из областного бюджета именно автономным некоммерческим организациям по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

Кроме того, Постановление Правительства Магаданской области от 03.11.2020 N 726-пп регламентирует порядок предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

Согласно пояснениям Правительства Магаданской области от 08.04.2022 на территории Магаданской области автономных некоммерческих организаций, созданных в целях осуществления деятельности, направленной на развитие социально значимых объектов Магаданской области, кроме АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" не имеется.

Следовательно, любая автономная некоммерческая организация" не имела возможности претендовать на получение данных субсидий, так как на территории Магаданской области имеется только одна такая организация - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

В итоге субсидии АНО были выделены в рамках Государственной программы "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области".

Доводы Правительства Магаданской области о необоснованности выводов, содержащихся в Аналитическом обзоре по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда", суд верно признал ошибочными.

Кроме того установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в график оплаты контракта на приобретение жилых помещений этапов работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" с ООО "Вымпелсетьстрой", свидетельствует о совершении действий по проведению торгов под конкретного участника - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Указанный вывод подтверждается тем, что на территории г. Магадана в обозначенный период не сдавались вновь возведенные жилые объекты недвижимости с обозначенными в техническом задании к закупкам характеристиками.

Следовательно, фактически проведение данной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" преимущественные условия участие в закупке.

В отсутствие правовых оснований и до внесения спорных изменений в Государственные программы "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области", "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области" Министерство строительства и ЖКХ и Э Магаданской области заключает с АНО (со своей подведомственной организацией) соглашения о предоставлении субсидий: в рамках Государственной программы "Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области" заключает с АНО соглашение N 1 от 29.01.2021 о предоставлении субсидии в размере 300 000 000 руб., которое в последующем расторгается; в рамках Государственной программы "Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области" Министерство строительства и ЖКХ и Э Магаданской области заключает с АНО соглашение N 2 от 11.03.2021 о предоставлении субсидии в размере 102206900 руб., а также дополнительное соглашение N 1 от 24.03.2021 к соглашению N 2 от 11.03.2021, которым увеличен размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета до 402206900 руб., которая в свою очередь идет на оплату договора строительства переданных из государственной собственности домов, заключенного без проведения конкурентных процедур в рамках Закона N 44 - ФЗ.

Как указано выше, ранее закупка "Выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию жилых домов, реализуемых в рамках мероприятия "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева" (реестровый номер извещения 0347200001019000034) осуществлялась в порядке, предусмотренном законодательством о контрактной системе; заказчиком являлось Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (далее - Министерство).

Между Министерством и ООО "СтройОтделСервис" заключен государственный контракт от 27.06.2019 N 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева". Цена контракта - 930 000 000. Срок исполнения контракта по "20" декабря 2020 года.

06.12.2020 заказчиком - Министерством принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. Дата расторжения контракта -21.12.2020.

09.12.2020 до расторжения указанного контракта, а также до передачи АНО рассматриваемых объектов, АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" на своем официальном сайте http ://ano.49gov.ru размещен запрос предложений по объекту "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева". Магаданская область, г. Магадан. N 1-2020".

При этом до принятия Правительством Магаданской области решения о передаче АНО строящихся многоквартирных домов, а также до принятия актов, предусматривающих субсидирование, АНО размещает на своем сайте, вне рамок Федерального закона N 44-ФЗ, запрос предложений на строительство данных многоквартирных домов, финансирование которого осуществляется за счет бюджетных средств, в частности вышеуказанной субсидии, при этом, данные строительные работы являются государственной нуждой, и ранее являлись предметом государственной закупки.

Запрос предложений размещен исключительно на официальном сайте АНО, на участие в закупке вышел только один участник ООО "Вымпелсетьстрой", который ранее являлся субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между -Министерством и ООО "СтройОтделСервис" N 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева".

В соответствии с договором от 15.07.2020 N 27-07/2020/ВСС, заключенному между ООО "СК ЗАРЯ" (подрядчик) и ООО "Вымпелсетьстрой" (субподрядчик), последний выполнял работы по строительству объекта "Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте "Нагаева".

Следовательно, на момент проведения запроса предложений, ООО "Вымпелсетьстрой" выполняло работы на рассматриваемом объекте и было прямо заинтересовано в участии в закупке и последующем заключении прямого договора с новым заказчиком.

Согласно статье 6 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок основывается, в том числе на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 7 Закона о контрактной системе, в Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

Открытость и прозрачность информации, указанной в части 1 данной статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе.

Так, при проведении закупок АНО размещает информацию исключительно на своем сайте, потенциальные участники, в том числе участники контрактной системы, не обладают сведениями о проведении торгов данной организацией, в связи с чем лишены возможности принять в них участие, что сужает круг участников закупки, вплоть до одного претендента.

УФАС России по Магаданской области отметило, что для принятия участия в подобной закупке потенциальный участник должен обладать информацией о деятельности АНО, о том, что данная организация осуществляет подобным образом закупочную деятельность, либо же случайным образом посетить официальный сайт данной Организации, что является маловероятным, учитывая, что согласно сведениям из ЕГРЮЛ АНО зарегистрирована в качестве юридического лица 11.11.2020, однако запрос предложений размещен 09.12.2020. Либо же участник должен быть заранее осведомлен об осуществлении деятельности указанной организацией и планируемых ею закупках.

При этом, по итогам указанного запроса предложений АНО заключает с ООО "Вымпелсетьстрой" договор от 21.12.2020 N 1-2020 на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева, финансирование которого осуществляется, в том числе за счет выделенной субсидии.

05.05.2021 МОГКУ размещает извещение о проведении электронного аукциона на приобретение жилых помещений - благоустроенных квартир, расположенных в многоквартирных домах, которые находятся в стадии строительства по договору, заключенному АНО с ООО "Вымпелсетьстрой".

Кроме того фактически проведение данной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО преимущественные условия участие в закупке.

Данные многоквартирные застройки были переданы безвозмездно АНО в качестве имущественного взноса.

Между тем установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в график оплаты контракта на приобретение жилых помещений работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" с ООО "Вымпелсетьстрой", свидетельствует о совершении действий о проведении торгов под конкретного участника - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области".

Однако в обозначенный период на территории г. Магадана не сдавались вновь возведенные жилые объекты недвижимости с обозначенными в техническом задании к закупкам характеристиками.

В связи с чем, фактически проведение указанной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" преимущественные условия участия в закупке.

07.06.2021 две подведомственные Министерству строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области организации (МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" (заказчик) и АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области" (исполнитель), заключают по итогам государственной закупки контракт на приобретение указанных квартир, расположенных в домах, переданных в качестве имущественного взноса АНО, которые в свою очередь находятся в стадии строительства, за счет бюджетных средств, где заказчиком как раз и выступает АНО.

При этом МОГКУ производит выплату авансов по контракту на покупку квартир АНО, которые идут на оплату работ по строительству, что, по сути, является финансированием договора строительного подряда от 17.12.2020 N 1-2020.

Согласно пункта 1 статьи 8 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок; любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В силу пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

Под созданием преимущественных условий, запрещенных указанной нормой, понимаются различные действия, главным результатом которых является неравенство участников торгов, то есть любые действия, которые ставят конкретного участника торгов в привилегированное положение.

Следовательно, указанные действия Магаданского областного государственного казенного учреждения "Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области" содержат признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, учитывая, что при проведении закупок АНО размещает информацию исключительно на своем сайте, потенциальные участники, в том числе участники контрактной системы, не обладают сведениями о проведении торгов данной организацией, в связи с чем лишены возможности принять в них участие, что существенно сужает круг участников закупки, вплоть до одного претендента и ограничивает доступ на товарный рынок.

Кроме того создание автономной некоммерческой организации на уровне субъекта Федерации по объектам капитального строительства государственной собственности, их прямое субсидирование, влечет использование бюджетных средств без соблюдения требований к государственным закупкам, поскольку деятельность АНО не подпадает ни под действие Закона N 44-ФЗ, ни под действие Закона N 223-ФЗ и фактически выпадает из под регулирования, относящегося к бюджетным и некоммерческим учреждениям.

Действия заказчиков по заключению контрактов по покупке объектов недвижимого имущества, которые будут созданы в будущем, могут свидетельствовать об уклонении от проведения конкурентных процедур, предусмотренных Законом о контрактной системе.

Данные действия, приводят к устранению конкуренции при закупке соответствующего объекта недвижимого имущества у "своего" подрядчика.

Так, при осуществлении указанных действий, одна закупочная процедура, включающая в себя строительство и ввод в эксплуатацию объектов, работы по которой являются государственной нуждой и финансируются за счет бюджетных средств, была разделена на две закупки, одна из которых была проведена вне рамок Закона N 44-ФЗ ("строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаева"), а условия проведения второй ("приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда") предполагают осуществление закупки у определенного исполнителя, что в обоих случаях препятствует развитию добросовестной конкуренции и ограничивает потенциальным участникам доступ на рынок.

На основании изложенного, указанные действия Правительства Магаданской области, Министерства строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской, АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" в совокупности следует считать соглашением, которое привело к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, устранению с него хозяйствующих субъектов, что является нарушением пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, а действия МОГКУ "Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области" нарушением пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, что выразилось в создании преимущественных условий участия в торгах - электронном аукционе "Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда" (реестровый номер извещения 0847500000421000020) - АНО "Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области", что привело (или могло привести) к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке.

При этом оснований для прекращения производства по делу на основании п. 1 ч. 1 ст. 48 Закона о защите конкуренции за отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействиях) как Правительства Магаданской области, так и остальных участников рассмотренного Комиссией дела не усматривается.

Таким образом, доводы Правительства Магаданской области о том, что оспариваемое решение является недействительным и необоснованным, подлежащим отмене, а также, что рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства должно быть прекращено согласно пункту 1 части 1 ст. 48 Закона о защите конкуренции за отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействиях) как Правительства Магаданской области, так и остальных участников рассмотренного Комиссией дела, суд правомерно посчитал ошибочными.

Доказательств, подтверждающих нарушение оспариваемым решением ответчика прав и законных интересов заявителя, в материалы дела не представлено.

Процессуальных нарушений при возбуждении, рассмотрении и вынесении решения по делу от 10.06.2022 не допущено.

При таких обстоятельствах суд правомерно пришел к выводу о том, что оспариваемое решение УФАС России по Магаданской области по делу N 049/01/17-272/2021 от 10.06.2022 является законным и обоснованным, соответствующим вышеназванным нормам Закона о контрактной системе, Закона о защите конкуренции, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм права действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнения к ней, выводы суда первой инстанции не опровергают, а лишь выражают несогласие с ним, что не может являться основанием для отмены судебного акта.

При таких обстоятельствах основания для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Магаданской области от 16 декабря 2022 года по делу N А37-1833/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

Е.И. Сапрыкина А.П. Тищенко