Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2023 г. N 01АП-9007/22 по делу N А43-23632/2021

7 марта 2023 г.

А43-23632/2021

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Новиковой Е.А.,

судей Богуновой Е.А., Протасова Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Худяковой И.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" и акционерного общества "Теплоэнерго"

на решение Арбитражного суда Нижегородской области

от 01.11.2022 по делу N А43-23632/2021,

по иску акционерного общества "Теплоэнерго" (ИНН 5257087027, ОГРН 1065257065500) к муниципальному казенному учреждению "Главное управление по капитальному строительству города Нижнего Новгорода" (ИНН 5253001854, ОГРН 1025203019159), обществу с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" (ИНН 7807378788, ОГРН 1137847105550) о взыскании задолженности,

при участии представителей

от ООО "ПК "Феникс": Михайловой А.Ю., доверенность от 20.12.2022 N 75, диплом от 28.02.2017 N 2609,

от АО "Теплоэнерго": Волковой И.Н., доверенность от 29.11.2022 N 390, диплом от 30.06.2010 N 8976,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Теплоэнерго" (далее - АО "Теплоэнерго", истец) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к муниципальному казенному учреждению "Главное управление по капитальному строительству города Нижнего Новгорода" (далее - МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода", ответчик), обществу с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" (далее - ООО "ПК "Феникс", соответчик) о взыскании 1 900 681 руб. 14 коп. долга по оплате поставленной с 20.11.2020 по 17.11.2021 тепловой энергии (тепловой мощности) в нежилое здание, расположенное по адресу: пр-т Гагарина, д. 97, г. Н.Новгород.

Решением от 01.11.2022 суд удовлетворил исковые требования: взыскал с ООО "ПК "Феникс" в пользу АО "Теплоэнерго" 1 900 681 руб. 14 коп. долга; 32 007 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении иска к МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" суд отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Теплоэнерго" и ООО "ПК "Феникс" обратились в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своих возражений АО "Теплоэнерго" указало на несогласие с определением в качестве надлежащего ответчика по делу ООО "ПК "Феникс", поскольку заказчиком строительства спорного объекта является МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода", а ООО "ПК "Феникс" лишь генеральный подрядчик; договор о подключении к системе теплоснабжения заключен между АО "Теплоэнерго" и МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода"; из-за позднего оформления разрешительной документации договор теплоснабжения не мог быть заключен ни с застройщиком, ни с подрядчиком; заявка ООО "ПК "Феникс" на временное заключение договора теплоснабжения не имеет правового значения; акт о бездоговорном потреблении и все последующие документы, связанные с подключением спорного объекта, подписаны именно МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода". По мнению заявителя жалобы, обязанность по оплате потребленной в спорный период тепловой энергии в отсутствие возможности заключить договор теплоснабжения с подрядчиком должна возлагаться на МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" как на застройщика спорно объекта. При этом обязанность подрядчика по оплате ресурсов установлена в правоотношениях между застройщиком (МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода") и подрядчиком (ООО "ПК "Феникс") и не распространяется на правоотношения с теплоснабжающей организацией (АО "Теплоэнерго"), поскольку последняя не является стороной контракта. Кроме того, заявитель жалобы обращает вниманием на то, что тепловая энергия как самостоятельное благо не использовалось ООО "ПК "Феникс", а являлась средством содержания спорного объекта в надлежащем состоянии.

Подробно доводы АО "Теплоэнерго" изложены в апелляционной жалобе от 28.11.2022 и поддержаны его представителем в судебном заседании.

В обоснование своих возражений ООО "ПК "Феникс" указало на несогласие с размером суммы долга, поскольку в расчете истца не учен платеж, совершенный ООО "ПК "Феникс" по платежному поручению от 22.07.2021 N 1932 на сумму 215 716 руб. 40 коп. Кроме того, потребление тепловой энергии подрядчиком при производстве работ не является бездоговорным и оно не отвечает признакам такового. Исходя из того, что 17.11.2020 МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" направило в адрес ресурсоснабжающей организации письмо с просьбой с 18.11.2020 выполнить пуск тепла на объект строительства, отсутствует факт самовольного присоединения, вменяемый ответчику истцом. Предъявленный ответчику расчет количества потребленной тепловой энергии является завышенным, так как к моменту сдачи объекта вентиляция в здании не работала; бассейн не работал; отопление функционировало не на всю мощность, а для произведения строительных работ; по сути данное здание не являлось нежилым зданием, а являлось объектом незавершенного строительства. Объект был оборудован прибором учета тепловой энергии и принят на коммерческий учет АО "Теплоэнерго", в связи с чем количество потребленного ресурса определено расчетным способом неправомерно. Истец исковые требования согласно показаниям прибора учета не уточнил. Кроме того, в бездоговорных отношениях сторон потребителем, а следовательно, и надлежащим ответчиком по делу, является МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода".

Подробно доводы ООО "ПК "Феникс" изложены в апелляционной жалобе от 22.11.2022 N 6033 и поддержаны его представителем в судебном заседании.

МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" в возражениях на апелляционную жалобу АО "Теплоэнерго" от 28.12.2022 N 1-14-4386 указало на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта.

ООО "ПК "Феникс" в возражениях на апелляционную жалобу АО "Теплоэнерго" и пояснениях на дополнение к отзыву АО "Теплоэнерго" к апелляционной жалобе с ходатайствами о переходе к рассмотрению дела по правилам первой инстанции и о приобщении к материалам дела документов указало, что не поддерживает доводы истца.

Представитель ООО "ПК "Феникс" в судебном заседании снял с рассмотрения ходатайство о переходе к рассмотрению дела по правилам первой инстанции.

ООО "ПК "Феникс" заявило ходатайство о приобщении к материалам дела копий: письма Департамента образования Администрации г. Н.Новгорода от 16.11.2021, акта проверки от 15.06.2021 N 519-03.01-03.227, акта проверки Инспекции Государственного строительного надзора Нижегородской области от 03.09.2021 N 519-03.01-03.352, дефектной ведомости на 22.06.2021 по объекту Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина, замечаний по соблюдению санитарных норм и правил на объекте "ДОУ на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе", итоговой проверки от 01.09.2021, письма Администрации Приокского района г. Н.Новгорода в ГлавУКС Нижнего Новгорода о замечаниях по готовности объекта, копии по недоделкам во вент. 10.09.2021 по ДОУ Гагарина, копии по недоделкам по отоплению 06.09.2021, копии протокола совещания Администрации г. Н.Новгорода по вопросу строительства объекта "Строительство детского дошкольного учреждения на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н.Новгорода" 1-36 от 27.07.21, протокола совещания ДОУ Гагарина от 23.11.2021.

Представитель ООО "ПК "Феникс" в судебном заседании поддержал ходатайство о приобщении к материалам дела поименованных документов.

Представитель АО "Теплоэнерго" возразил относительно удовлетворения данного ходатайства.

Первый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 41, 159, 268 АПК РФ, рассмотрев вопрос о приобщении указанных документов к материалам дела, установив отсутствие обоснования невозможности их представления при рассмотрении спора в суде первой инстанции, отказывает в приобщении поименованных документов на основании статьи 268 АПК РФ в связи с отсутствием процессуальных оснований.

Данные документы подлежат возвращению заявителю жалобы, однако фактически на бумажном носителе возвращены не будут, поскольку поступили в суд апелляционной инстанции в электронном виде.

АО "Теплоэнерго" в отзыве на возражения ответчиков от 23.01.2023 и дополнении к отзыву на апелляционную жалобу ООО ПК "Феникс" от 17.02.2023 и его представитель в судебном заседании указали, что поддерживают доводы своей апелляционной жалобы и просят взыскать плату за бездоговорное потребление тепловой энергии с МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода"; относительно удовлетворения апелляционной жалобы ООО ПК "Феникс" указали на отсутствие оснований для ее удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о дате, времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Апелляционные жалобы рассмотрены в порядке статей123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству, движении дела, о дате, времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.1aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным в статье 121 АПК РФ.

АО "Теплоэнерго" в ходатайстве (входящий от 17.02.2023 N 9007/22 (2)) заявило отказ от иска в части взыскания 215 716 руб. 40 коп. долга за декабрь 2020 года, в отношении остальной части иска указало на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта. Представитель в судебном заседании поддержал заявление о частичном отказе от иска.

Представитель ООО ПК "Феникс" в судебном заседании не возразил относительно принятия частичного отказа от иска и прекращения производства по делу в указанной части.

Повторно оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив заявление АО "Теплоэнерго" о частичном отказе от иска, Первый арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Поскольку отказ АО "Теплоэнерго" от исковых требований к ответчикам в части взыскания 215 716 руб. 40 коп. долга за декабрь 2020 года не противоречит закону и иным нормативным правовым актам и не нарушает прав и законных интересов других лиц, данный отказ принимается судом апелляционной инстанции.

На основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом, производство по делу прекращается.

В связи с частичным отказом истца от иска в суде апелляционной инстанции, производство по делу в отношении взыскания 215 716 руб. 40 коп. долга за декабрь 2020 года подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, решение в указанной части - отмене.

Также решение подлежит отмене в части взыскания с ООО ПК "Феникс" в пользу АО "Теплоэнерго" 3632 руб. 80 коп. расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска.

Поскольку истец отказался от иска в суде апелляционной инстанции, в силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации ему подлежит возврату из федерального бюджета 1816 руб. 40 коп. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 07.02.2022 N 3623 за рассмотрение иска.

Законность и обоснованность судебного акта в остальной части, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверяется арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 257 - 262, 265, 266, 268, 269, 270 АПК РФ в пределах доводов апелляционных жалоб.

Повторно оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционных жалоб, дополнений и пояснений к ним, отзывов на них, заслушав представителей, Первый арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Согласно материалам дела 05.08.2019 МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" выдано разрешение на строительство N 52-RU523030002005001-06/07/226-2019 объекта: "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н. Новгорода".

В целях подключения строящегося объекта к системе централизованного теплоснабжения МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" (заявитель) и АО "Теплоэнерго" (исполнитель) заключили договор о подключении к системе теплоснабжения от 14.06.2019 N 612/26-ПД (далее - договор N 612/26-ПД). Подключаемый объект заявителя: "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н.Новгорода" (пункт 1.2 договора N 612/26-ПД).

В пункте 7 "Условий подключения" (Приложение N 1 в редакции дополнительного соглашения от 10.10.2019 N 2 к договору N 612/26-ПД) стороны предусмотрели, что планируемые точки подключения на границе земельного участка подключаемого объекта, от точки поворотного угла N 1 к точке поворотного угла N 8, напротив жилого дома N 101/5 по пр. Гагарина, местоположение указано в прилагаемой схеме.

МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" (заказчик) и ООО ПК "Феникс" (генподрядчик) заключили муниципальный контракт от 09.07.2019 N 0132300007519000331 на выполнение работ по строительству объекта "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н.Новгорода" (пункт 1.1 муниципального контракта N 0132300007519000331), в силу пункта 5.2.2 которого генподрядчик обязан принять строительную площадку по акту приема-передачи строительной площадки (Приложение N 4 к контракту) или направить мотивированный отказ от подписания акта приема-передачи строительной площадки.

АО "Теплоэнерго" и МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" подписали акт от 25.12.2020 N 4501 о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с договором N 612/26-ПД.

Стороны договора N 612/26-ПД подписали акт от 24.12.2020 N 2490 о подключении объекта к системе теплоснабжения, по которому исполнитель и заявитель выполнили мероприятия, предусмотренные договором N 612/26-ПД в полном объеме (максимальная тепловая нагрузка объекта в точках (точке) составляет 0,5517 Гкал/ч).

В письме от 17.11.2020 N 1-14-6207 МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" обратилось к истцу с просьбой разрешить выполнить пуск тепловой энергии на объект: "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр.Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н.Новгорода", с гарантией оплаты тепловой энергии.

В письме от 19.11.2020 N 1-14-6290 МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" обратилось к истцу с просьбой заключить с ООО ПК "Феникс" договор на временное теплоснабжение по постоянной схеме указанного объекта на период строительства.

ООО ПК "Феникс" в письме от 19.11.2020 N 283НН обратился к истцу с просьбой заключить договор на теплоснабжение объекта: "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр.Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н. Новгорода", с гарантией оплаты тепловой энергии.

Генподрядчик осуществил сдачу монтажа узла учета тепловой энергии на коммерческий учет, о чем составлен акт от 25.12.2020.

Волжско-Окское управление Ростехнадзора 02.04.2021 выдало МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" временное разрешение на допуск в эксплуатацию энергопринимающей установки (объекта по производству электрической энергии, объекта электросетевого хозяйства, объекта теплоснабжения, теплопотребляющей установки: индивидуальный тепловой пункт, система отопления, система вентиляции, система ГВС (суммарная тепловая нагрузка 0,5517 Гкал/час (акт от 02.04.2021 N 438 - действителен до 31.05.2021).

Министерство строительства Нижегородской области 17.11.2021 выдало разрешение на ввод объекта "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н.Новгорода" в эксплуатацию.

В отсутствие заключенного между сторонами договора энергоснабжения АО "Теплоэнерго" с 20.11.2020 по 17.11.2021 поставило на рассматриваемый объект тепловую энергию (тепловую мощность), для оплаты которой выставило соответствующие счета-фактуры.

Поставленный ресурс ответчик не оплатил.

По расчету истца долг составляет 1 900 681 руб. 14 коп.

В направленной в адрес МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" претензии от 10.06.2021 истец предложил оплатить имеющуюся задолженность в добровольном порядке.

Оставление претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения АО "Теплоэнерго" с соответствующим иском в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в том числе из договоров и иных сделок, а также вследствие неосновательного обогащения.

В пункте 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 N 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения" разъяснено, что отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии.

В отсутствие договорных отношений обязанность возместить стоимость отпущенной тепловой энергии возлагается непосредственно на потребителя.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (статья 307 ГК РФ).

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

На основании статей 309, 310 (пункта 1) ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В пункте 20 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808) определено, что по договору теплоснабжения теплоснабжающая организация обязуется поставить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а потребитель тепловой энергии обязан принять и оплатить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, соблюдая режим потребления тепловой энергии.

Согласно пункту 33 Правил N 808 потребители оплачивают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель теплоснабжающей организации по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и (или) по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении", за потребленный объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в следующем порядке, если иное не установлено договором теплоснабжения:

- 35% плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца, и 50% плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа текущего месяца;

- оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя за истекший месяц меньше договорного объема, определенного договором теплоснабжения, а в ценовых зонах теплоснабжения объема, определенного в соответствии с порядком, предусмотренным договором теплоснабжения, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ) количество тепловой энергии, поставляемой по договору теплоснабжения, подлежит коммерческому учету. При отсутствии в точках учета приборов учета допускается осуществление коммерческого учета расчетными способами определения количества энергетических ресурсов, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании пункта 29 статьи 2 Закона N 190-ФЗ бездоговорное потребление тепловой энергии - потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения), либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

В пунктах 7 - 10 статьи 22 Закона N 190-ФЗ предусмотрено, что теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления.

Лица, потребляющие тепловую энергию, теплоноситель, теплосетевые организации должны обеспечивать в порядке, установленном Правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, беспрепятственный доступ представителей теплоснабжающей или теплосетевой организации к приборам учета и теплопотребляющим установкам в целях проведения проверок с учетом положений жилищного законодательства. Проверка одного лица может осуществляться не чаще чем один раз в квартал.

Теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года.

Стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей или ценами, не подлежащими регулированию в соответствии с настоящим Федеральным законом, с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации. В случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

Факт поставки тепловой энергии (мощности) в период с 20.11.2020 по 17.11.2021 подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами, в том числе актом от 20.11.2020 N 288 (о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя), справкой-расчетом, счетами-фактурами.

Начисление за отпущенную тепловую энергию (мощность) произведено энергоснабжающей организацией расчетным способом по значению тепловой нагрузки (без применения повышающего коэффициента) на основании Закона N 190-ФЗ), постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя".

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к верному выводу об обоснованности примененного истцом способа определения количества тепловой энергии. В рассматриваемом случае истец не применил метод расчета с санкциями, характерными для бездоговорного потребления.

При этом сумма оплаты тепловой энергии, количество которой определено расчетным методом (по расчету истца), не превышает размера оплаты тепловой энергии, количество которой определено по прибору учета (по контррасчету ответчика) - по одному из компонентов тарифа истца (при двуставочном тарифе). Суд, принимая во внимание материалы дела, в том числе представленный отчет ООО Фирма "Альфа-НН" о работе ИТП на объекте "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н.Новгорода", данные с ПУ, установил, что в части потребления тепловой энергии по части периода отражено, что нет данных, в этой связи суд обоснованно отклонил возражения и расчет ответчика в части.

Доказательств того, что в спорный период потребление тепловой энергии отсутствовало, в материалах дела не имеется, а формулировка н/д, как обоснованно отметил суд первой инстанции, таким доказательством не является.

В пункте 5.2.19 муниципального контракта N 0132300007519000331 согласовано, что генподрядчик обязан нести расходы по содержанию объекта, временному инженерному обеспечению объекта до подписания сторонами акта приемки объекта (Приложение N 7 к контракту), а также расходы на техническую инвентаризацию объекта (получение технического и кадастрового паспортов на объект).

Генподрядчик обязан произвести за свой счет (без последующей компенсации заказчиком) необходимые мероприятия (в том числе с ресурсоснабжающими организациями) по вводу в эксплуатацию узлов зачета воды, тепла и электроэнергии; выполнить врезку в существующие сети инженерно-технического обеспечения, а также заключить с сетевыми организациями договоры на осуществление технического надзора, осуществляет разбивку трассы и вынос репера в натуру (пункт 5.2.30 муниципального контракта N 0132300007519000331).

На период выполнения работ генподрядчик в установленном порядке заключает и оплачивает за свой счет договоры с ресурсоснабжающими организациями, в том числе договоры на энергоснабжение, подключение (присоединение) к сетям инженерно-технического обеспечения, а также договоры на оказание услуг водоснабжения, водоотведения, без возмещения данных затрат заказчиком (пункт 10.3 муниципального контракта N 0132300007519000331).

Министерство строительства Нижегородской области 17.11.2021 выдало разрешение на ввод объекта "Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в районе Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Н. Новгорода" в эксплуатацию.

Таким образом, в муниципальном контракте N 0132300007519000331 закреплена обязанность генподрядчика - ООО ПК "Феникс" оплачивать поставленную тепловую энергию (мощность), необходимую для осуществления работ по строительству объекта.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции, вопреки доводам АО "Теплоэнерго", верно установлено, что надлежащим ответчиком по рассматриваемому делу является ООО ПК "Феникс".

Правовые основания для взыскания долга с МКУ "ГлавУКС г. Н.Новгорода" отсутствуют.

По расчету истца долг ООО ПК "Феникс" за потребленную тепловую энергию за спорный период составил 1 684 964 руб. 74 коп. (с учетом частичного отказа от иска в суде апелляционной инстанции).

Возражения ответчика сводятся к оспариванию методики расчета потребленной тепловой мощности за период с 20.11.2020 по 17.11.2021 и ее количества.

Тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям, подлежат регулированию (пункт 4 части 1 статьи 8 Закона N 190-ФЗ).

Основные принципы и методы регулирования тарифов (цен) на тепловую энергию определяются Основами ценообразования в сфере теплоснабжения, установленными постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения", в пункте 84 которых предусмотрено, что при расчете тарифа на тепловую энергию (мощность) без учета стоимости услуг по передаче тепловой энергии в необходимую валовую выручку регулируемой организации включаются расходы на производство тепловой энергии, в том числе расходы на содержание установленной тепловой мощности источника (источников) тепловой энергии, принадлежащего регулируемой организации и включенного в схему теплоснабжения.

Одноставочный тариф на тепловую энергию (мощность) на коллекторах источника тепловой энергии включает в себя полную стоимость единицы тепловой энергии, поставляемой с коллекторов источника тепловой энергии.

Двухставочный тариф включает в себя ставку за тепловую энергию и ставку за содержание включенной в схему теплоснабжения установленной тепловой мощности источника тепловой энергии (в том числе в форме резерва, включающего законсервированную мощность).

При расчете двухставочных тарифов на тепловую энергию (мощность), поставляемую потребителям тепловой энергии (мощности), ставка платы за использование тепловой мощности определяется как отношение совокупной стоимости использования тепловых мощностей производителей энергии, услуг по ее передаче и расходов по ее сбыту к суммарной тепловой нагрузке по совокупности договоров теплоснабжения соответствующих потребителей, получающих тепловую энергию в соответствующем виде теплоносителя. При этом полученное частное делится на 12 и устанавливается в одинаковом размере за каждый месяц периода регулирования. Потребители, рассчитывающиеся по двухставочному тарифу, ежемесячно оплачивают: стоимость тепловой энергии - исходя из величины фактически принятого потребителем количества тепловой энергии, умноженного на ставку платы за тепловую энергию; стоимость использования тепловой мощности объектов систем теплоснабжения - исходя из величины тепловой нагрузки потребителя, умноженной на ставку платы за тепловую мощность.

Тепловая мощность - количество тепловой энергии, которое может быть произведено и (или) передано по тепловым сетям за единицу времени; теплоснабжение - обеспечение потребителей тепловой энергии тепловой энергией, теплоносителем, в том числе поддержание мощности (пункты 6, 8 статьи 2 Закона N 190-ФЗ).

Следовательно, при двухставочном тарифе оплата за поставляемое тепло производится по двум ставкам: по ставке за подключенную мощность с пересчетом на тепло и по ставке за реально потребленное тепло. В первую ставку входят условно-постоянные затраты теплоснабжающей организации на содержание и ремонт оборудования, тепловых сетей и автотранспорта, заработная плата персонала, отчисления в бюджет, расходы на топливо для компенсации тепловых потерь в сетях, воду на подпитку сетей, электроэнергию на перекачку теплоносителя, амортизационные отчисления и т.п. Эта часть затрат пропорциональна расчетной мощности системы теплоснабжения связана с необходимостью поддержания в рабочем состоянии источников тепловой энергии, сетей и теплопотребляющих установок (ЦТП, бойлерные, абонентские вводы, внутридомовые системы) и не зависит от количества отпущенной тепловой энергии и горячей воды. Вторая часть тарифа - переменная, которая зависит от расхода первичных энергоресурсов теплопроизводителем (топлива, электроэнергии и воды, необходимых для генерации и транспортирования полезно используемой тепловой энергии) и фактического теплопотребления абонентом теплоснабжающей организации.

Суд первой инстанции установил, что решением Региональной службы по тарифам Нижегородской области на тепловую энергию, отпускаемую АО "Теплоэнерго" потребителям г. Н.Новгорода, установлены двухставочные тарифы.

Тепловая мощность является расчетной величиной, определяемой исходя из тепловой нагрузки, то есть количества тепловой энергии, которое может быть принято потребителем тепловой энергии. Тепловая мощность оплачивается потребителем ежемесячно вне зависимости от фактического потребления тепловой энергии.

Таким образом, расчет по двухставочному тарифу включает в себя:

- стоимость тепловой энергии (количество тепловой энергии в Гкал, умноженное на ставку за энергию и тариф на тепловую энергию);

- стоимость мощности (договорная нагрузка на отопление в Гкал/ч умноженная на ставку за мощность тарифа на тепловую энергию). Данная составляющая платы в течение всего года вне зависимости от фактического потребления тепловой энергии.

В пункте 2 приказа Министерства регионального развития Российской Федерации от 28.12.2009 N 610 "Об утверждении правил установления и изменения (пересмотра) тепловых нагрузок" установлено, что для расчета стоимости использования тепловой мощности потребителем тепловой энергии используется установленная договором энергоснабжения тепловая нагрузка объекта капитального строительства, оборудованного теплопотребляющими установками, принадлежащего потребителю на праве собственности или ином законном основании (далее - объект теплопотребления), определяемая как сумма величин максимальных тепловых нагрузок по видам теплового потребления (отопление, вентиляция, кондиционирование воздуха (в случае оборудования объекта теплопотребления совмещенной системой воздушного отопления и кондиционирования воздуха, функционирующей в отопительном периоде)) и среднечасового за сутки максимального водопотребления значения тепловой нагрузки горячего водоснабжения.

Максимальная тепловая нагрузка по видам теплового потребления определяется как максимальный часовой расход тепловой энергии в системе отопления и вентиляции при расчетной для проектирования систем отопления и вентиляции температуре наружного воздуха в отношении максимальной тепловой нагрузки отопления и вентиляции (пункт 3 Правил N 610).

Установление или изменение (пересмотр) тепловых нагрузок осуществляется путем закрепления соответствующих величин в договоре энергоснабжения на основании заявки потребителя, поданной им в энергоснабжающую организацию в порядке, установленном настоящими Правилами. Установленные в соответствии с настоящими Правилами тепловые нагрузки теплопотребляющих установок являются основанием для расчета ставки платы за тепловую мощность, устанавливаемой для теплоснабжающей организации при установлении двухставочного тарифа на тепловую энергию (мощность) и двухставочного тарифа на горячую воду (пункт 4 Правил N 610).

Согласно пункту 11 Правил величина тепловой нагрузки каждой из систем теплопотребления устанавливается с применением одного из следующих методов:

1) по данным о максимальной часовой тепловой нагрузке объекта теплопотребления, установленной в договоре энергоснабжения;

2) по данным о максимальной часовой тепловой нагрузке объекта теплопотребления, установленной в договоре на подключение к системе теплоснабжения (технических условиях, являющихся неотъемлемой частью договора) или ином договоре, регулирующем условия подключения к системе теплоснабжения;

3) по данным приборов учета тепловой энергии, допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих, в порядке, установленном пунктами 12 - 15 настоящих Правил;

4) по данным проектной документации соответствующего объекта теплопотребления;

5) по данным разрешительных документов на подключение объектов теплопотребления (акты, наряды, наряды-допуски на включение теплоснабжения), имеющихся в энергоснабжающей организации или у потребителя;

6) на основании статистических данных приборов технического учета тепловой энергии, имеющихся в энергоснабжающей организации при обоюдном согласии сторон на применение данного метода;

7) метода аналогов (для жилых и общественных зданий);

8) экспертного метода;

9) проектного метода.

Указанные методы применяются исключительно в целях установления (изменения) тепловых нагрузок в соответствии с настоящими Правилами в порядке очередности в случае, если какой-либо из методов не может быть применен по причине отсутствия необходимых документов или информации.

Следовательно, тепловая мощность является расчетной величиной, определяется исходя из тепловой нагрузки, то есть количества тепловой энергии, которое может быть принято потребителем тепловой энергии.

Представленный ответчиком контррасчет судом первой инстанции верно отклонен, поскольку он в части расчета тепловой мощности произведен без учета приведенных положений законодательства.

Размер долга по расчету истца определен исходя из ставки тарифа на тепловую мощность, утвержденного решениями Региональной службы по тарифам Нижегородской области от 20.12.2018 N 55/39 и от 20.12.2019 N 65/15 "Об установлении тарифов на тепловую энергию, отпускаемую открытым акционерным обществом "Теплоэнерго" потребителям города Нижнего Новгорода".

Обязательства по поставке коммунальных ресурсов в спорный период истец исполнил надлежащим образом, что подтверждено имеющимися в материалах дела доказательствами, и документальными доказательствами ООО ПК "Феникс" не опровергнуто.

Расчет задолженности, с учетом частичного отказа истца от иска, и положенные в его основу данные судом апелляционной инстанции проверены и признаны верными.

Денежное обязательство по оплате поставленных коммунальных ресурсов, фактически принятых в рассматриваемый период, ответчиком не исполнено.

При таких обстоятельствах, с учетом частичного отказа истца от иска, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о правомерном удовлетворении требования истца в сумме 1 684 964 руб. 74 коп.

Доказательства и доводы, согласно которым у суда апелляционной инстанции возникли бы основания для переоценки выводов суда первой инстанции (с учетом частичного отказа истца от иска), в материалах дела отсутствуют и заявителями жалоб не приведено.

В ходе проверки законности и обоснованности принятого по делу судебного акта коллегия судей не установила каких-либо нарушений со стороны суда первой инстанции и полностью согласилась с оценкой представленных в дело доказательств.

Обстоятельства дела, собранные по делу доказательства (с учетом частичного отказа истца от иска в суде апелляционной инстанции) исследованы судом первой инстанции в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 АПК РФ и получили надлежащую правовую оценку, изложенную в обжалуемом судебном акте.

Судебный акт первой инстанции принят при полном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, нормы процессуального и материального права применены судом верно, с учетом конкретных обстоятельств дела, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам (с учетом частичного отказа истца от иска в суде апелляционной инстанции), судом первой инстанции не нарушено единообразие в толковании и применении норм права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционных жалоб по приведенным в них и озвученным представителями сторон доводов не имеется.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб относятся на их заявителей.

Руководствуясь статьями 110, 150, 176, 258, 268, 269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ акционерного общества "Теплоэнерго" от иска к обществу с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" в сумме 215 716 руб. 40 коп. долга за декабрь 2020 года.

Решение Арбитражного суда Нижегородской области от 01.11.2022 по делу N А43-23632/2021 отменить в части взыскания с общества с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" в пользу акционерного общества "Теплоэнерго" 215 716 руб. 40 коп. долга за декабрь 2020 года; 3632 руб. 80 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Производство по делу N А43-23632/2021 в части взыскания с общества с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" в пользу акционерного общества "Теплоэнерго" 215 716 руб. 40 коп. долга за декабрь 2020 года прекратить.

В остальной части решение Арбитражного суда Нижегородской области от 01.11.2022 по делу N А43-23632/2021 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" и акционерного общества "Теплоэнерго" - без удовлетворения.

В итоге взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Феникс" (пр-кт Обуховской обороны, д. 261, корп. 3, лит. А, пом. 7-Н:16, г. Санкт-Петербург, 192012, ИНН 7807378788, ОГРН 1137847105550) в пользу акционерного общества "Теплоэнерго" (б-р Мира, д. 14, г. Н.Новгород, 603086, ИНН 5257087027, ОГРН 1065257065500) 1 684 964 руб. 74 коп. долга; 28 374 руб. 20 коп. расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска.

Возвратить акционерному обществу "Теплоэнерго" (б-р Мира, д. 14, г. Н.Новгород, 603086, ИНН 5257087027, ОГРН 1065257065500) из федерального бюджета 1816 руб. 40 коп. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 07.02.2022 N 3623 за рассмотрение иска и 9086 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению от 07.02.2022 N 3623 за рассмотрение иска.

Основанием для возврата государственной пошлины является настоящее постановление.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия через Арбитражный суд Нижегородской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1 - 291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Новикова

Судьи

Е.А. Богунова Ю.В. Протасов