Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2023 г. N 07АП-1031/23 по делу N А67-6315/2021

город Томск

10 марта 2023 г.

Дело N А67-6315/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2023 г.

В полном объеме постановление изготовлено 10 марта 2023 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.,

судей: Аюшева Д.Н.,

Чикашовой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания проводимого с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Терещенко Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-1031/2022) акционерного общества "ТомскРТС" на решение от 27.12.2022 Арбитражного суда Томской области по делу N А67- 6315/2021 (судья Пирогов М.В.) по исковому заявлению акционерного общества "ТомскРТС" (634050, Томская область, город Томск, пер. Нахановича, д. 4а, ИНН 7017351521, ОГРН 1145543013880) к Федерального государственного автономного учреждения высшего образования "Национальный исследовательский Томский государственный университет" (634050, Томская область, город Томск, пр-кт Ленина, д.36, ИНН 7018012970, ОГРН 1027000853978) о взыскании задолженности,

третье лицо - Департамент тарифного регулирования Томской области (ИНН 7017321862),

при участии в судебном заседании:

от истца - Смоленцева О.И. по доверенности от 25.12.2022, Егоров И.А. по доверенности от 09.10.2022,

от ответчика - Фогель А.А. по доверенности от 01.10.2020,

от Департамента по тарифам - Кулешов Г.К. по доверенности от 20.02.2020,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "ТомскРТС" (далее - общество", истец) обратилось в арбитражный суд с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к Федеральному государственному автономному образовательному учреждению высшего образования "Национальный исследовательский Томский государственный университет" (далее - ТГУ, университет, ответчик) о взыскании 761 378,17 рублей сверхнормативных потерь тепловой энергии за январь - декабрь 2020 г.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент тарифного регулирования Томской области (далее - департамент).

Решением от 27.12.2022 Арбитражного суда Томской области в удовлетворении иска отказано.

Истец с принятым судебным актом не согласился, в апелляционной жалобе просит судебный акт отменить и принять новый, которым удовлетворить иск в полном объеме.

В обоснование к отмене судебного акта указано, что сети ответчика предназначены не только для снабжения тепловой энергией и теплоносителем собственных объектов, но в силу их функциональных и конструктивных особенностей обеспечивают теплоресурсом субабонентов ТГУ и иных потребителей; обязанность оплаты сверхнормативных потерь возникает у ответчика в силу принадлежности ему тепловых сетей; учитывая, что прибор учета на границе балансовой принадлежности между сетями сторон отсутствовал, на университете лежит обязанность по поддерживанию тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, приему, преобразованию и доставке тепловой энергии, теплоносителя и, как следствие, обязанность по возмещению стоимости потерь тепловой энергии; в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии до конечных потребителей часть энергии теряется и поэтому она не оплачивается теплоснабжающей организации; материалами дела подтверждается, что ответчик статус сетевой организации не имеет, соответствующий тариф на услуги по передаче тепловой энергии регулирующим органом для него не устанавливался, вмесите с тем, обязанность по оплате сверхнормативных потерь возлагается на ответчика как на лицо, являющегося балансодержателем спорных сетей.

Ответчик и третье лицо в порядке статьи 262 АПК РФ представили отзывы, в которых возражают против удовлетворения апелляционной жалобы.

Университет указывает, что ТГУ не может повлиять на сложившиеся отношения между истцом и третьими лицами, университет следует рассматривать как потребителя, приобретающего тепловую энергию, а не как поставщика тепловой энергии третьим лицам; услуги по передаче тепловой энергии оказываются только теплосетевыми организациями, являющимися субъектами естественной монополии кем и является истец.

Департамент в отзыве указывает, что сверхнормативные потери в сетях общества не возникают, все потери компенсированы при установлении тарифов; начиная с 2019 года для истца при установлении тарифов учитываются фактические, а не нормативные потери, поскольку более 75 % фактического объема отпуска тепловой энергии из тепловых сетей истца определялось по показаниям приборов учета; на 2020 год для истца утверждена величина технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям, рассчитанная по данным за предыдущий отчетный период, в размере 1 297 038,40 Гкал; сверхнормативный объем тепловых потерь это разница между фактическим объемом тепловых потерь и нормативным объемом; таким образом, если при установлении тарифа учтены фактические потери, то отдельно сверхнормативные потери в сетях не образовываются; департамент отмечает, что у истца нет потребителей после сетей ответчика, которым необходимо передавать энергию, весь объем тепловой энергии приобретен ответчиком.

Представители истца в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, представители ответчика и третьего лица - доводы отзывов.

Проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ изучив доводы апелляционных жалоб, отзыва, заслушав пояснения сторон, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между истцом (энергоснабжающая организация, ЭСО) и ТГУ (абонент) заключен и действует договор на пользование тепловой энергией в горячей воде от 01.09.1999 N 1103 (далее - договора) (л.д. 12-22 т. 1) по условиям которого ЭСО отпускает тепловую энергию, а абонент потребляет ее и оплачивает на условиях договора (пункт 1.2 договора).

Договор действует в редакции соглашения о перемене лиц в обязательстве от 01.04.2014 (л.д. 21-22 т. 1), а также в редакции соглашений от 09.11.2016, 26.12.2016, 30.05.2017 (л.д. 23-37 т. 1). Порядок расчетов за пользование тепловой энергией определен в разделе 4 договора.

В приложении N 1 к договору определена техническая характеристика объектов абонента.

В материалы дела представлены акты разграничения владения и эксплуатационной ответственности сторон (л.д. 38-114 т. 1), определяющие границы владения и ответственности между сторонами.

Из содержания актов следует, что границы владения (место поставки тепловой энергии) согласованы сторонами подписанными вышеуказанными актами. В актах сторонами определены технические параметры сетей (диаметр, протяженность, способ прокладки), а также согласованы величины нормативных потерь. Согласно указанных актов, от границы раздела ответственность за состояние и эксплуатацию трубопроводов несет ответчик.

Истец, руководствуясь положениями законодательства о теплоснабжении, исходя из того, что сети истца и ответчика являются смежными, а граница раздела эксплуатационной ответственности не оборудована средствами измерения, произвел доначисление за сверхнормативные потери, образовавшиеся на участке сетей от границы владения (балансовой принадлежности) до места установки прибора учета. Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии было произведено истцом между другими субъектами тепловой сети пропорционально значениям соответствующих нормативных потерь.

Претензией от 20.05.2021 N ТРТС/2/585 (л.д. 135 т. 1) истец потребовал ответчика произвести оплату задолженности за сверхнормативные потери тепловой энергии, образовавшиеся в 2020 г.

Неудовлетворение вышеуказанного требования послужило основанием для обращения общества в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд исходил из того, что истцом не предоставлено доказательств ненадлежащего содержания тепловых сетей ответчиком, не представления обществом доказательств отсутствия аварий и утечек в собственных сетях истца, в связи с чем пришел к выводу, что применение при разрешении спорных правоотношений расчетного способа и возложение на ответчика как потребителя ресурса дополнительной обязанности по оплате сверхнормативных потерь тепловой энергии, определенных расчетным путем, является необоснованным.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

В ходе рассмотрения дела сторонами не оспаривалось, что на балансе университета находятся такие тепловые сети, когда прибор учета расположен на объекте после точки поставки, т.е. когда точка поставки и точка учета не совпадают, имеется участок сети потребителя находящийся до прибора учета.

По мнению общества, такие тепловые сети истца и ответчика должны рассматриваться как смежные, если точка поставки ресурса не оборудована средствами измерения. Поэтому согласно Правилам коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034) и Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр) потребитель, осуществляющий владение и эксплуатацию тепловых сетей обязан компенсировать стоимость сверхнормативных потерь на сетях, относящихся к эксплуатационной ответственности потребителя. Размер потерь в таком случае определяется расчетным способом.

В рассматриваемом случае, истец не утверждает, что заявленные в иске потери произошли именно в сетях ТГУ, а просто распределяет потерянную в смежных сетях энергию согласно примененным им нормам. Для определения ее размера от поставленной в сеть от источников теплоты энергии вычитается полезный отпуск, нормативные потери и утечки согласно указанным им правилам.

В свою очередь, ответчик полагает, что примененные истцом правила на него не распространяются.

Обязанность собственника, а в установленных законом случаях - иного законного владельца инженерно-технических сетей, с использованием которых осуществляется передача энергетического ресурса, оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих ему объектах, является универсальным правилом, применяемых в правовом регулировании оборота любого вида энергетического ресурса.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что существуют:

нормативные потери - возникновения которых владелец не в состоянии избежать даже при разумной степени заботы, осмотрительности и добросовестности - они являются презюмируемыми;

сверхнормативные потери - вызванных определенными отступлениями от правил эксплуатации сетевых объектов - ненадлежащее содержание или внешнее влияние, являются убытками владельца, следовательно, подлежат компенсации за счет ответственного в их причинении лица. Факт, объем и стоимость сверхнормативных потерь подлежит самостоятельному доказыванию.

Исходя из анализа сложившихся между сторонами правоотношений, ответчик является потребителем тепловой энергии, истец - единой теплоснабжающей организацией.

В пункте 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) указано, что правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) установлены правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций (статья 1 Закона о теплоснабжении).

Законодательство о теплоснабжении обязывает лицо, владеющее на каком-либо праве объектами теплопотребления, оплачивать фактически принятое количество тепловой энергии, объем которой определяется в точке поставки, расположенной на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети такого лица и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети. Указанная граница находится на линии раздела сетей по признаку собственности или владения на ином законном основании.

Обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется принадлежностью этих сетей (статьи 539, 544 ГК РФ, часть 5 статьи 15, часть 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункт 2 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N , далее - Правила N 808, пункт 8 раздела II Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016.

Пунктом 1 статьи 209, статьей 210 ГК РФ установлено, что собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Из приведенных положений нормативно-правового регулирования следует, что организация, осуществляющая теплоснабжение своих абонентов, вправе получать плату за весь объем тепловой энергии, переданной в тепловые сети сторонних организаций. При этом лишь владелец тепловых сетей может включить в тариф, определяющий стоимость передаваемой конечным потребителям тепловой энергии, стоимость потерь, возникающих при транспортировке энергии в принадлежащих ему сетях.

Частью 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных законом, в порядке, установленном статьей 15 Закона о теплоснабжении, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 Закона о теплоснабжении.

Существенные условия договора теплоснабжения и поставки горячей воды устанавливаются правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 3 статьи 15.1 Закона о теплоснабжении).

В силу пункта 54 Правил N 808 объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом.

По пунктам 5, 6 части 4 статьи 17 Закона о теплоснабжении существенными условиями договора оказания услуг по передаче тепловой энергии являются расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей; порядок обеспечения доступа сторон договора или, по взаимной договоренности, другой организации к тепловым сетям и приборам учета.

Пунктом 128 Правил N 1034 определено, что распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

В силу пункта 129 Правил N 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Согласно пункту 130 Правил N 1034 в случае передачи тепловой энергии, теплоносителя по участку тепловой сети, принадлежащему потребителю, при распределении потерь тепловой энергии, теплоносителя и сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя указанные тепловые сети рассматриваются как смежные тепловые сети.

При этом, сверхнормативные потери, рассчитанные в соответствии с подпунктом "а" пункта 128 Правил N 1034, не подлежат распределению на тепловые сети, принадлежащие потребителям тепловой энергии, в случае если такие тепловые сети не используются при оказании услуг по передаче тепловой энергии, а потребитель не осуществляет функции теплосетевой организации.

В силу пункта 10 Методики N 99-пр при размещении узла учета не на границе балансовой принадлежности расчет количества поданных (полученных) тепловой энергии, теплоносителя производится с учетом потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета.

Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей регламентирован разделом V Правил N 1034, пунктами 77 - 79 Методики N 99/пр.

Согласно пункту 77 Методики N 99-пр распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества передаваемых тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем. Расчет осуществляется на основе составления баланса передаваемой тепловой энергии для сечения (сечений) на границе (границах) балансовой принадлежности участков тепловой сети по формуле, требующей величину нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей.

Порядок расчета потерь теплоносителя определен в пункте 79 Методики N 99-пр, согласно которому определение количества передаваемого теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем по указанной в нем формуле. Распределение сверхнормативных потерь теплоносителя между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь теплоносителя.

Методикой N 99-пр предусмотрено, что величина потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета рассчитывается по методике, приведенной в "Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя", утвержденном приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок N 325).

Согласно пункту 1 Порядка N 325 нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям. Определение нормативов технологических потерь осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной часовой тепловой нагрузки.

Нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям учитываются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения (часть 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении).

Нормативные технологические потери тепловой энергии представляют собой расчетную величину, которая может отличаться от фактических технологических потерь, 7 значения которых определяются на основании показаний приборов учета. Образование сверхнормативных потерь обусловлено превышением фактических потерь над нормативными.

Статья 2 Закона о теплоснабжении закрепляет понятия участников отношений в сфере теплоснабжения.

Под потребителем тепловой энергии понимается лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

Теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).

Теплосетевая организация - организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей) и соответствующая утвержденным Правительством Российской Федерации критериям отнесения собственников или иных законных владельцев тепловых сетей к теплосетевым организациям.

В пункте 28 статьи 2 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что единой теплоснабжающей организацией в системе теплоснабжения признается теплоснабжающая организация, которая определяется в схеме теплоснабжения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения, или органом местного самоуправления на основании критериев и в порядке, которые установлены правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Общие положения об отношениях теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций и потребителей тепловой энергии определены в статье 13 Закона о теплоснабжении, согласно которой потребители, подключенные (технологически присоединенные) к системе теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры теплоснабжения и приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора теплоснабжения, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона (часть 2 статьи 13 Закона о теплоснабжении).

Теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона (часть 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении).

Как верно отмечено судом первой инстанции, положения пункта 130 Правил N 1034 и пункта 76 Методики N 99/пр допускают применение расчетного способа для потребителя в отдельном конкретном случае - в случае передачи тепловой энергии, теплоносителя по участку тепловой сети, принадлежащему потребителю.

В рамках настоящего дела, истец не доказывал, что ответчик осуществляет именно передачу тепловой энергии. Это также не следует из представленных в дело доказательств.

Понятие передачи применяется в узком смысле законодательства о теплоснабжение и означает совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения и теплопотребляющих установок требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя.

Применительно к ответчику передача должна пониматься не как собственное потребление, а доставка тепловой энергии третьим лицам.

Будучи единой теплоснабжающей организацией общество располагает информацией об организации теплоснабжения в населенном пункте, посредством каких сетей осуществляется снабжение абонентов. При заявлении соответствующего довода он мог и должен был раскрыть транзитный характер сетей ответчика, указать конечных потребителей, передача энергии которым осуществляется ТГУ. Однако такой довод им не заявлялся.

Как добросовестный участник процесса снабжения тепловой энергией, истец обязан передавать тепловую энергию до конечного потребителя, имеет экономический интерес в обеспечении бесперебойного снабжения, исключения (снижения) сверхнормативных потерь, в правильном определении статуса участников процесса передачи энергии и принадлежности используемых для этого процесса сетей.

Из смысла пунктов 128, 129 Правил N 1034 следует, что владельцы смежных тепловых сетей в составе потерь оплачивают сверхнормативные потери, к которым относятся потери, не связанные с нормативами технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерями, оформленными актами, в количествах, пропорциональных значениям, утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную сеть.

Как указывалось ранее, сверхнормативные потери, рассчитанные в соответствии с подпунктом "а" пункта 128 Правил N 1034, не подлежат распределению на тепловые сети, принадлежащие потребителям тепловой энергии, в случае если такие тепловые сети не используются при оказании услуг по передаче тепловой энергии, а потребитель не осуществляет функции теплосетевой организации.

Судом установлено, что ответчик, как участник данных правоотношений, не является ни теплосетевой, ни теплоснабжающей организацией, к которому применялись бы приведенные истцом положения Правил N 1034, Методики N 99/пр.

Университет является потребителем - слабой стороной рассматриваемых отношений, и на него не может быть возложена обязанность по возмещению стоимости потерь тепловой энергии и теплоносителя, включая установленные расчетным путем потери на участках сети, не подпадающих под действие приборов учета.

По общему правилу оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Законодательство в сфере энергоснабжения, включая теплоснабжение, устанавливает приоритет приборного метода определения количества потребленного ресурса перед расчетным.

Согласно пункту 29 Методики N 99/пр коммерческий учет расхода тепловой энергии, теплоносителя на объектах потребителя осуществляется в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности со стороны потребителя.

Порядок определения количества тепловой энергии в случае, если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности для потребителя предусмотрен пунктами 33 и 34 Методики N 99/пр, с отражением величины потерь в договоре.

В этом случае включение нормативных потерь призвано обеспечить компенсацию теплоснабжающей организации ресурса, отпущенного в сети потребителя, но не попавшего под учет прибора учета. Иных последствий для потребителя в этом случае не предусмотрено.

По существу законодателем устанавливается презумпция определения полного объема потребления и полной оплаты теплоснабжающей организации всего потребленного ресурса, включая ресурс, не попавший под приборный учет.

Таким образом, законодательство о теплоснабжении не предусматривает обязанности потребителя по компенсации тепловых сверхнормативных потерь, а требования истца основаны на неверном понимании данных правовых норм.

В отличие от предусмотренного Методикой N 99/пр (пункты 77-78) случая, когда достоверно установлено, что сверхнормативные потери ресурса произошли в смежных сетях сетевых (теплоснабжающих) организаций, истец в настоящем деле по существу производит распределение потерь в своих собственных сетях и сетях потребителей (слабой стороны), не подпадающих под действие прибора учета.

С учетом изложенного, обычные сверхнормативные потери тепловой энергии распределяются между владельцами смежных сетей пропорционально их нормативным значениям и возмещаются теплоснабжающей организации в рамках договора на поставку тепловой энергии для цели компенсации потерь в тепловых сетях (если речь идет о потерях, образовавшихся в сетях теплосетевой организации).

Стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии, образовавшихся вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), факт которых надлежаще задокументирован и доказан, возлагается исключительно на владельца поврежденного участка тепловой сети (включая потребителя).

В рассматриваемом случае, из материалов дела не следует, что ответчик ненадлежащим образом содержит принадлежащие ему тепловые сети и, что на его сетях происходили аварии и утечки.

При этом, сверхнормативные потери, компенсация которых может быть отнесена на потребителя как собственника сетей, прежде всего, могут быть вызваны ненадлежащим содержанием тепловых сетей (например, повышенный расход вследствие отсутствия или повреждения теплоизоляции трубопроводов, потери теплоносителя из-за аварий на теплотрассах и др.).

Как верно отмечено судом первой инстанции, определение количества энергии для потребителя должно производится не расчетным путем, а по общим правилам доказывания (ст.65 АПК РФ), схожим с порядком взыскания убытков.

Бремя доказывания наличия сверхнормативных потерь в сетях ответчика до прибора учета лежит на истце, который должен доказать место их возникновения, размер, а также опровергнуть презумпцию полного определения объема поставленного потребителю ресурса как суммы показаний приборов учета и согласованных сторонами нормативных потерь.

Именно истец должен доказать, что фактические потери в сетях ответчика, превышают нормативные.

Так, например, истец должен доказать, что состояние данных сетей не соответствует нормативному (на чем были основаны расчеты к актам разграничения), их состояние ухудшилось в силу утраты изоляции, снижения герметичности, пропускной способности или иных свойств. Данные обстоятельства могут быть установлены путем проведения обследований спорных сетей, проведение судебной экспертизы, либо путем фиксации (доказывания) аварий, утечек иными способами.

Вместо этого истец основывает свои требования на расчетном методе, уклоняясь от надлежащей процедуры доказывания, используя специфические расчетные показатели, обладателем которых является сам, что не соответствует порядку доказывания в сложившихся правоотношениях и статусу ответчика.

Баланс тепловой энергии системы теплоснабжения (тепловой баланс) - итог распределения количеств тепловой энергии, отпущенной источником (источниками) тепла с учетом потерь при передаче и распределении тепловой энергии до границ эксплуатационной ответственности и использованной абонентами.

Баланс теплоносителей системы теплоснабжения (водный баланс; пароконденсатный баланс) - итог распределения количеств теплоносителей (сетевая вода; пар; конденсат), отпущенных источником (источниками) тепла с учетом потерь при транспортировании до границ эксплуатационной ответственности и использованных абонентами.

Понятие баланс подразумевает, что увеличение одного из слагаемых суммы баланса влечет уменьшение другого слагаемого этой суммы. При этом, сумма остается неизменной.

В настоящем деле потери истца являются постоянными, так как это долгосрочный параметр регулирования и компенсируется в утвержденном размере при установлении тарифа.

В соответствии с пунктом 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении, пунктом 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения по общему правилу расходы на приобретение тепловой энергии в целях компенсации потерь при передаче тепловой энергии учитываются при установлении тарифов на услуги по передаче тепловой энергии.

Вместе с тем абзацем третьим пункта 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, пунктом 118 Методических указаний предусмотрено, что в случае если по данным, представленным регулируемой организацией, более 75% фактического объема отпуска тепловой энергии из эксплуатируемых ею тепловых сетей определялось по показаниям приборов учета в предыдущий отчетный период (расчетный период регулирования), то в НВВ такой регулируемой организации на последующие годы (расчетные периоды регулирования) включаются расходы на оплату фактического объема потерь, рассчитанного по данным предыдущего отчетного периода (расчетного периода регулирования) с применением к нему определяемых органом регулирования ежегодных темпов снижения объема потерь тепловой энергии до уровня нормативных технологических потерь, соответствующих инвестиционной программе регулируемой организации.

Начиная с 2019 года для истца при установлении тарифов учитываются фактические, а не нормативные потери; на 2020 год для общества утверждена величина технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям, рассчитанная по данным за предыдущий отчетный период, в размере 1 297 038,40 Гкал.

Сверхнормативные объем тепловых потерь это разница между фактическим объемом тепловых потерь и нормативным объемом.

Таким образом, если при установлении тарифа учтены фактические потери, то отдельно сверхнормативные потери в сетях не образовываются.

Как указал департамент, норматив технологических потерь тепловой энергии для истца не утверждался.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно не нашел оснований для удовлетворения исковых требований.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Основания для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, не установлены.

По правилам статьи 110 АПК РФ, в связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы, судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее подателя.

Руководствуясь статьями 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 27.12.2022 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-6315/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Председательствующий

А.В. Назаров

Судьи

Д.Н. Аюшев О.Н. Чикашова