Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2023 г. N 09АП-8321/23 по делу N А40-44363/2022

13 марта 2023 г.

дело N А40-44363/22

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 марта 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Семикиной О.Н., Семёновой А.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Егоровой Д.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.12.2022 г. (резолютивная часть от 16.11.2022 г.) по делу N А40-44363/22

по иску ООО "Лидерстрой" (ОГРН 1163123078337) к ООО "ДСК-Аскор" (ОГРН 1142301003877) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Школьникова Н.Л. по доверенности от 30.12.2022,

от ответчика: Осипов М.В. по доверенности от 03.08.2021

УСТАНОВИЛ:

ООО "Лидерстрой" (далее - истец, заказчик) предъявило ООО "ДСК-Аскор" (далее - ответчик, подрядчик) иск о взыскании суммы неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса по договорам N СП-ИН-01 от 04.12.2019, N СП-ТЛ-2020-02 от 31.01.2020, N СП-УМТ-2020-04 от 03.03.2020, N СП-ЗИ-2020-02 от 05.03.2020 в размере 34 339 258,42 р., судебных расходов на оплату услуг представителя в размере 150 000 р. (с учетом уточнения предмета иска в порядке ст.49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 16.11.2022 г., изготовленным в полном объеме 14.12.2022 г. исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал с ООО "ДСК-Аскор" в пользу ООО "Лидерстрой" сумму неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса по договорам N СП-ИН-01 от 04.12.2019, N СП-ТЛ-2020-02 от 31.01.2020, N СП-УМТ-2020-04 от 03.03.2020, N СП-ЗИ-2020-02 от 05.03.2020 в размере 34 339 258,42 р., расходы на оплату услуг представителя в размере 50 000 р., государственную пошлину в размере 194 696 р. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик требования и доводы своей жалобы поддержал, Истец по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО "ЛидерСтрой" (Подрядчик, Истец) и ООО "ДСК-Аскор" (Субподрядчик, Ответчик) заключены Договоры субподряда N : СП-ИН-01 от 04.12.2019; СП-ТЛ-2020-02 от 31.01.2020; СП-УМТ-2020-04 от 03.03.2020, СП-ЗИ-2020-02 от 05.03.2020 (далее - Договоры).

По условиям идентичных по своему содержанию Договоров, Субподрядчик обязался в установленный срок выполнить комплекс работ по объектам, а Подрядчик обязался принять их результат и уплатить обусловленную договорами цену.

В соответствии с п.2.6. Договоров, стоимость работ по настоящему Договору включает все расходы Субподрядчика, связанные с исполнением обязательств, предусмотренных Договором, в том числе стоимость материалов, изделий, конструкций и затрат по их доставке на Объект.

На основании п. 2.7. Договоров Подрядчик вправе по собственному усмотрению перечислять Субподрядчику аванс в размере до 25 % (двадцать пять) процентов от стоимости работ по Договору (договорной цены). Выплата аванса осуществляется отдельными траншами (частями) в соответствии с запросом Субподрядчика, включающим обоснование требуемого объема авансового платежа, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 9.1. Договоров, расчеты между Сторонами осуществляются за фактически выполненные объемы работ за период оплаты, на основании подписанной Сторонами Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3). В случае непредставления в установленный настоящим договором срок исполнительной документации, Подрядчик самостоятельно изготавливает исполнительную документацию. Расходы, понесенные Подрядчиком на изготовление исполнительной документации, компенсируются Субподрядчиком.

В соответствии с п. 9.2. Договоров Подрядчик ежемесячно с суммы выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде работ производит гарантийное удержание в размере 5%. Подрядчик оплачивает Субподрядчику в пределах договорной цены выполненные в отчетном периоде работы, за минусом гарантийного удержания, в течение 35-40 календарных дней после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) за отчетный период, при условии, что работы выполнены надлежащим образом, не имеют недостатков, и Субподрядчиком передана исполнительная документация на выполненные в отчетном периоде работы.

В период действия договоров ООО "ЛидерСтрой" перечислило ООО "ДСК-Аскор" по договору:

- N СП-ИН-01 от 04.12.2019 денежные средства в общей сумме 43 621 827, 32 руб.;

- N СП-ТЛ-2020-02 от 31.01.2020 денежные средства в общей сумме 7 442 000 руб.;

- N СП-УМТ-2020-04 от 03.03.2020 денежные средства в общей сумме 3 000 000 руб.;

- N СП-ЗИ-2020-02 от 05.03.2020 денежные средства в общей сумме 5 043 612,84 руб.

При этом в период действия договоров Субподрядчиком выполнено, а Подрядчиком принято и оплачено работ по договору:

- N СП-ИН-01 от 04.12.2019 на общую сумму (без учета гарантийного удержания) 18 230 738,40 руб.;

- N СП-ТЛ-2020-02 от 31.01.2020 на общую сумму (без учета гарантийного удержания) 71 080 руб.;

- N СП-УМТ-2020-04 от 03.03.2020 на общую сумму (без учета гарантийного удержания) 3 000 000 руб.;

- N СП-ЗИ-2020-02 от 05.03.2020 руб. на общую сумму (без учета гарантийного удержания) 4 741 530 руб.

Таким образом, принимая во внимание условие об оплате выполненных работ с учетом гарантийного удержания, по указанным договорам за субподрядчиком числится задолженность по авансированным, но не сданным работам.

В связи с регулярным несвоевременным исполнением Ответчиком своих обязательств по договорам, 18.11.2020 Истцом в адрес Ответчика направлено уведомление о расторжении с 24.11.2020 ряда договоров, в том числе Договоров N N СП-ИН-01 от 04.12.2019; СП-ТЛ-2020-02 от 31.01.2020; СП-УМТ-2020-04 от 03.03.2020.; СП-ЗИ-2020-02 от 05.03.202, с требованием передать строительную площадку и подписать акты приема-передачи, как это предусмотрено условиями Договора, однако, Ответчик от передачи строительной площадки уклонился, акты приема-передачи незавершенных строительством объектов подписаны не были.

Таким образом, принимая во внимание право Истца на односторонний отказ от договоров, предусмотренный п. 5.4. Договоров, обязательства сторон с 24.11.2020 являются прекращенными, и сумма, полученная Ответчиком в качестве аванса за работы, которые не были выполнены, в размере 34 339 258,42 рублей подлежит возвращению Истцу.

Вышеизложенное послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 8.1 договоров, сдача выполненных Субподрядчиком Работ осуществляется в следующем порядке: до 10-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, Субподрядчик предоставляет на проверку Подрядчику в трех экземплярах Акты о приемке выполненных работ по унифицированной форме N КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной форме N КС-3, все документы, подтверждающие фактическое выполнение (исполнительная документация, акты на скрытые работы, и другие документы). Акт о приемке выполненных работ составляется на основании Журнала учета выполненных работ (форма NКС-6а). Выполненные объемы Работ должны быть документально подтверждены Субподрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением ОАО "РЖД" (балансодержателем).

В соответствии с п. 8.2. Подрядчик в течении 3 (трех) рабочих дней осуществляет проверку предоставленных Субподрядчиком документов, рассматривает, оформляет и подписывает представленные документы или направляет Субподрядчику обоснованный отказ от их подписания. Субподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней устраняет замечания и повторно направляет комплект документов Подрядчику на подписание. Документы, представленные первично на проверку после 15 числа месяца следующим за отчетным, к рассмотрению не принимаются.

Письмом от 13.10.2020 Истец потребовал от Ответчика представить к сдаче объем, планируемый к подписанию, в срок до 16.10.2020 года, указав при этом на существенное нарушение сроков выполнения, в ответ на что, Ответчик представил Акты КС-2.

Письмом от 06.11.2020 Истец уведомил Ответчика, что работы не принимаются к выполнению в связи с отсутствием исполнительной документации, оформленной по регламенту ОАО "РЖД" и условиям Договора.

В результате грубого нарушения Ответчиком своих обязательств по договорам, систематического отставания от графика производства работ, неустранения недостатков работ в разумные сроки, договоры с Ответчиком расторгнуты с 24.11.2020, таким образом, Акты якобы выполненных работ, направленные в 2021 году, Истцом не рассматривались и приемка работ не осуществлялась.

Работы, реально выполненные субподрядчиком, были освидетельствованы и приняты Истцом. Невыполненные Ответчиком объемы работ были переданы иным Субподрядчикам.

Дополнительный работы, на которые указывает Ответчик, не могли быть выполнены, так как фактически в октябре 2020 Ответчик покинул объекты, и, соответственно, надлежащим образом к приемке не предъявлялись, Ответчиком также не представлено доказательств уведомления Истца о готовности сдачи работ, не представлены доказательства уклонения Истца от их приемки, не составлены и не направлены в адрес Истца односторонние Акты выполненных работ в соответствии со ст. 753 ГК РФ в период действия договоров.

Кроме того, по окончании зимнего сезона в мае 2021 была создана Комиссия для определения фактически выполненного Ответчиком объема работ на всех вверенных ему объектах согласно программе, предусматривающей осмотр объектов в период 19.05.2021 - 26.05.2022, однако, направив своего представителя для освидетельствования объектов, Ответчик, прибыв на объекты вечером 20.05.2021 покинул территорию 22.05.2021 не завершив работу в составе рабочей комиссии, в связи с чем документы были сформированы рабочей комиссией без присутствия представителя Ответчика.

Судом установлено, что ответчик свои обязательства по выполнению работ исполнил частично, сумма неосновательного обогащения ответчиком не возвращена, в связи с чем, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию неотработанный аванс в размере 34 339 258,42 р. на основании статей 309, 310, 1102 ГК РФ.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, основаны на несогласии заявителя с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2022 г. (резолютивная часть от 16.11.2022 г.) по делу N А40-44363/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина А.Б. Семёнова