Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2023 г. N 20АП-7416/22 по делу N А62-1637/2022

г. Тула

15 марта 2023 г.

Дело N А62-1637/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2023 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мордасова Е.В., судей Волковой Ю.А. и Тимашковой Е.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем Федоровой Ю.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом путем использования информационной системы "Картотека арбитражных дел" (веб-конференция), апелляционные жалобы индивидуального предпринимателя Ахвердиева Ильхама Али оглы и администрации города Смоленска на решение Арбитражного суда Смоленской области от 09.09.2022 по делу N А62-1637/2022 (судья Пудов А.В.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Ахвердиева Ильхама Али оглы (Смоленская область, Смоленский район, с/п Корохоткинское, д. Быльники, ОГРНИП 307673112800040, ИНН672908279792) к администрации города Смоленска (г. Смоленск, ОГРН 1026701449719, ИНН 6730012070) об оспаривании действий по демонтажу нестационарного торгового объекта площадью 15 кв. м. у дома N 19 по улице Рыленкова в городе Смоленске, о возложении обязанности по возврату его на прежнее место и заключению договора на размещение нестационарного торгового объекта в порядке, предусмотренном п. 1.4 Положения о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденного постановлением Администрации г. Смоленска от 08.09.2017 N 2448-адм;

при участии в заседании:

от администрации города Смоленска - Иванцова О.С. (доверенность от 13.12.2022 N 110, паспорт, диплом);

иные лица, участвующие в деле, в суд апелляционной инстанции своих представителей не направили, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Ахвердиев Ильхам Али оглы (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к администрации города Смоленска (далее - администрация) о признании незаконными действий по демонтажу нестационарного торгового объекта площадью 15 кв. м. у дома N 19 по улице Рыленкова в городе Смоленске, о возложении обязанности по возврату его на прежнее место и заключению договора на размещение нестационарного торгового объекта в порядке, предусмотренном п. 1.4 Положения о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденного постановлением администрации от 08.09.2017 N 2448-адм.

Решением от 09.09.2022 Арбитражный суд Смоленской области обязал администрацию заключить с предпринимателем в порядке, предусмотренном п. 1.4 Положения о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденного постановлением администрации от 08.09.2017 N 2448-адм, договор на размещение нестационарного торгового объекта (специализация - "Молочные товары", площадь - до 10 кв. м.) у дома N 19 по улице Рыленкова в городе Смоленске; в удовлетворении требования предпринимателя о признании незаконными действий по демонтажу нестационарного торгового объекта площадью 15 кв. м. у дома N 19 по улице Рыленкова в городе Смоленске, возложении обязанности по возврату его на прежнее место отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, администрация и предприниматель обратились в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобами.

Администрация просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения требования предпринимателя, указывая на то, что решением от 26.01.2015 по делу N А62-2537/2013 не наделяло предпринимателя преимущественным правом на заключение договора на предоставление права на размещение нестационарного торгового объекта (далее - НТО) без проведения аукциона; считает, что у предпринимателя отсутствуют правовые основания на заключение договора на размещение НТО без проведения аукциона, так как ранее такой договор с ним не заключался, договор аренды земельного участка у предпринимателя также отсутствует.

Предприниматель в апелляционной жалобе ссылается на решение Арбитражного суда Смоленской области от 07.12.2015 по делу N А62-4941/2015, согласно которому действия администрации, выраженные в невключении в схему размещения торговых объектов на территории г. Смоленска объекта торговли, расположенного по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова у д. N 19, признаны незаконными.

Проверив в порядке, установленном ст. 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для его частичной отмены в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, предприниматель установил НТО у дома N 17 по ул. Рыленкова в городе Смоленске, где на основании ежемесячно выдаваемых ему администрацией Промышленного района разрешений осуществлял розничную торговлю хлебобулочными изделиями и молочной продукцией.

В целях получения земельного участка под НТО в аренду предприниматель неоднократно обращался в администрацию с соответствующими заявлениями (от 25.04.2012 вх. N 6398/з, 6399/з, 6402/з, от 31.08.2015 вх. N 24/15567), однако его заявления были оставлены без удовлетворения. Письмом от 10.09.2015 администрация разъяснила предпринимателю, что согласно п. 1 ст. 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) размещение НТО может осуществлять без предоставления земельных участков.

В связи с отсутствием оформленной документации на земельный участок под НТО по ул. Рыленкова у дома N 19 должностными лицами администрации на основании Положения о порядке освобождения самовольно занятых земельных участков, сноса самовольных построек и переноса иных объектов на территории города Смоленска, утвержденного решением 44-й сессии Смоленского городского Совета IV созыва от 28.12.2012 N 804, был составлен акт от 11.11.2014 о выявлении самовольно занятого земельного участка и выдано предписание от 11.11.2014 об освобождении данного участка, а также опубликована на официальном сайте администрации информация о переносе НТО по ул. Рыленкова у дома N 19.

Ввиду неисполнения предписания от 24.11.2014 вопрос о демонтаже объекта был вынесен на рассмотрение комиссии. На основании протоколов комиссии по освобождению самовольно занятых земельных участков, демонтажу самовольных построек и переносу иных движимых объектов на территории города Смоленска от 18.02.2015 N 19, от 12.05.2015 N 20 было вынесено постановление администрации от 03.07.2015 N 1254-адм об освобождении самовольно занятых земельных участков, в том числе движимого объекта (торгового киоска "Молочные продукты") по ул. Рыленкова около дома N 19.

Заявление предпринимателя от 31.08.2015 о включении НТО в схему размещения НТО на территории города Смоленска было оставлено администрацией без удовлетворения. Письмом от 22.09.2015 предпринимателю сообщено, что при разработке действующей схемы проводился мониторинг потребности населения в НТО, по результатам которого, в том числе, запрашиваемая ул. Рыленкова обеспечена торговыми площадями по реализации товаров различной направленности.

Не согласившись с отказом администрации, предприниматель обратился с заявлением в Арбитражный суд Смоленской области, решением которого от 07.02.2015 по делу N А62-4941/2015, оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2016, требования предпринимателя были удовлетворены: суд признал незаконным постановление администрации от 03.07.2015 N 1254-адм в части освобождения земельного участка и переноса к месту хранения НТО, расположенного по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова у дома N 19, признал незаконным отказ администрации во включении НТО в схему и обязал администрацию включить НТО в действующую схему размещения НТО на территории города Смоленска.

На основании постановления администрации от 30.03.2020 N 657-адм (с изменениями, внесенными постановлением от 02.12.2021 N 3063-адм) "Об освобождении самовольно занятых земельных участков, о демонтаже и переносе неправомерно размещенных на них движимых объектов" 14.12.2021 принадлежащий предпринимателю НТО площадью 15,69 кв. м. с вывеской "Фрукты, овощи", расположенный по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова, в районе дома N 17, был перенесен к месту хранения.

Постановлением администрации города Смоленска от 18.03.2022 N 594-адм в Схему размещения НТО на территории города Смоленска, утвержденную постановлением администрации от 05.12.2014 N 2122-адм, включено место по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова, у дома N 19, площадью 10 кв. м.

Полагая, что действия администрации по демонтажу НТО предпринимателя, нарушают его права и законные интересы, последний обратился в Арбитражный суд Смоленской области.

Рассматривая спор по существу и частично отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и п. 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 АПК РФ орган, должностное лицо должны доказать соответствие их решения, действия (бездействия) закону; обязанность по доказыванию нарушения оспариваемым решением, действием (бездействием) прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за его оспариванием.

Постановлением Администрации города Смоленска от 22.01.2010 N 59-адм "Об организации мелкорозничной нестационарной (уличной) торговли на территории города Смоленска в 2010 году" были утверждены Перечни размещения мест для организации мелкорозничной нестационарной (уличной) торговли (приложение N 1), продажи сельскохозяйственной продукции и цветов, выращенных гражданами в личных подсобных хозяйствах (приложение N 2), организации летних площадок (приложение N 3) и Порядок предоставления торговых мест для организации мелкорозничной нестационарной (уличной) торговли и летних площадок на территории города Смоленска (приложение N 4).

Согласно приложению N 1 в перечень размещения мест для организации мелкорозничной нестационарной (уличной) торговли включено торговое место по ул. Рыленкова у дома N 19, ассортимент товаров:

- диетические продукты, вид объекта - тонар, количество мест - 1.

- хлебобулочные и молочные изделия, вид объекта - тонар, количество мест - 1.

Как следует из материалов дела, на момент освобождения земельного участка между домами N 17 и N 19 по ул. Рыленкова в городе Смоленске (14.12.2021) на нем располагалось два нестационарных торговых объекта (павильоны, а не мобильные торговые точки типа "тонар"): площадью 7,95 кв.м и площадью 15,69 кв.м с вывеской "Фрукты, овощи", что не соответствует специализации и иным параметрам, указанным в решении Арбитражного суда Смоленской области от 07.02.2015 по делу N А62-4941/2015, схеме размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденной постановлением Администрации города Смоленска от 05.12.2014 N 2122-адм, а также вышеуказанному постановлению Администрации города Смоленска от 22.01.2010 N 59-адм.

Указанные обстоятельства подтверждаются также и муниципальным контрактом N ИМЗ-2021-016355 от 14.12.2021 на демонтаж и вывоз неправомерно размещенных движимых объектов, расположенных на территории Промышленного района города Смоленска и актом от 14.12.2021, об освобождении самовольно занятого земельного участка, демонтаже, вывозе и передаче материалов демонтажа на хранение, и самим заявителем по существу не оспариваются.

Органы местного самоуправления могут в порядке самозащиты права (абзац седьмой статьи 12 ГК РФ; Положение "О порядке освобождения самовольно занятых земельных участков, демонтажа самовольных построек и переноса иных объектов на территории города Смоленска", утвержденное Решением 44-й сессии Смоленского городского Совета IV созыва от 28.12.2012 N 804) принимать меры по освобождению земельных участков от нестационарных торговых объектов, специализация и иные параметры которых не соответствуют действующей Схеме.

Исходя из того, что управление и распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной собственности города Смоленска, и земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, расположенными на его территории, осуществляется Администрацией города Смоленска, а также учитывая уведомление ИП Ахвердиева о незаконности размещения торгового объекта, не соответствующего специализации, определенной Схемой, и сроках его принудительного демонтажа (уведомление от 10.12.2021 N 37/2/2399 было размещено на торговом объекте в связи с невозможностью установления местонахождения владельца), суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу о соразмерности способа самозащиты нарушенного права муниципального образования и не нашёл оснований для признания незаконными действий ответчика по демонтажу нестационарного торгового объекта площадью 15,69 кв.м у дома N 19.

Вместе с тем, частично удовлетворяя требования предпринимателя, суд не учёл следующее.

Пунктом 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".

Статьей 10 Закона N 381-ФЗ предусмотрено, что размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Закона N 381-ФЗ).

Согласно части 6 статьи 10 Закона N 381-ФЗ утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, а равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы.

Схема размещения нестационарных торговых объектов утверждена постановлением администрации города Смоленска от 05.12.2014 N 2122-адм.

Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории г. Смоленска урегулирован Положением N 2448-адм, в соответствии с пунктами 1.2, 1.3 которого размещение нестационарных торговых объектов осуществляется на основании договора на размещение НТО в местах, определенных схемой размещения НТО на территории г. Смоленска, с учетом требований законодательства Российской Федерации; право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта, указанного в схеме размещения нестационарных торговых объектов, определяется по результатам торгов, проводимых в форме аукциона.

Период времени предоставления места размещения нестационарного торгового объекта устанавливается в схеме размещения для каждого нестационарного торгового объекта (пункт 1.8 Положения N 2448-адм.).

В соответствии с пунктом 1.4 Положения (в редакции, действовавшей на момент спорных отношений) право на размещение НТО без проведения аукциона предоставляется: в случае продления ранее заключенного договора на размещение нестационарного торгового объекта с одним и тем же заявителем в одном и том же месте на новый срок; в случае заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта с заявителем, у которого заключен договор аренды земельного участка для размещения НТО, при условии добросовестного исполнения требований ранее заключенного договора в течение всего срока действия; в случае наличия у заявителя на момент обращения иного законного права на использование места размещения для размещения нестационарного торгового объекта, возникшего на основании актов государственных органов или органов местного самоуправления, до вступления в силу данного Положения. Указанный перечень является закрытым.

Исходя из совокупности приведенных выше положений ч. 1 ст. 39.36 Земельного кодекса, ч. 1 ст. 10 Закона N 381-ФЗ, а также нормативных актов муниципального образования города Смоленска (постановление от 05.12.2014 N 2122-адм, Положение N 2448-адм), место расположения НТО, его тип (киоск, павильон, иное сооружение), специализация НТО, определяется Схемой размещения нестационарных торговых объектов. Правовым основанием для размещения НТО на земельном участке, находящемся в государственной или муниципальной собственности, является договор на размещение НТО, заключенный с применением определенной конкурентной процедуры или без таковой в случаях, определенных в нормативном акте.

Частично удовлетворяя требования предпринимателя, суд первой инстанции не учёл, что на момент обращения предпринимателя с заявлением в администрацию в отношении него отсутствовало, предусмотренное абзацем 3 пункта 1.4 Положения от 08.09.2017 N 2448-адм законное право на использование места размещения для размещения нестационарного торгового объекта, возникшего на основании актов государственных органов или органов местного самоуправления, до вступления в силу данного Положения.

Кроме того судом не было учтено, что включение торгового павильона, принадлежащего предпринимателю в схему, не равнозначно признанию за предпринимателем права на использование места размещения в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска. Подобное включение само по себе не предоставляет права предпринимателю на размещение объекта на указанном месте без аукциона. Схема размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденная постановлением администрации города Смоленска от 05.12.2014 N 2122-адм, не содержит информации о конкретных субъектах хозяйственной деятельности и поэтому не закрепляет права таких субъектов на места, указанные в ней.

Схема размещения нестационарных торговых объектов представляет собой перечень мест размещения соответствующих объектов без указания конкретных лиц, которые являются их владельцами и эксплуатируют их. Наличие сведений о месте размещения нестационарного торгового объекта в схеме их размещения само по себе не предоставляет право на заключение договора на размещение нестационарных торговых объектов без проведения конкурентных процедур.

Таким образом, апелляционная коллегия полагает, что рассматриваемый вывод суда сделан при неправильном применении норм материального права, а также не соответствует правовой позиции, содержащейся в определении Верховного Суда Российской Федерации от 3 марта 2021 года N 310-ЭС21-361 по делу NА62-2226/19.

С учётом вышеизложенного обжалуемое решение суда подлежит частичной отмене, а в удовлетворении требований предпринимателя в указанной части надлежит отказать.

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 09.09.2022 по делу N А62-1637/2022 отменить в части обязания Администрации города Смоленска (ОГРН 1026701449719; ИНН 6730012070) заключить с индивидуальным предпринимателем Ахвердиевым Ильхамом Али оглы (ОГРНИП 307673112800040; ИНН672908279792) в порядке, предусмотренном пунктом 1.4 Положения о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденного постановлением Администрации г. Смоленска от 08.09.2017 N 2448-адм, договор на размещение нестационарного торгового объекта (специализация - "Молочные товары", площадь - до 10,0 кв. м.) у дома N 19 по улице Рыленкова в городе Смоленске и распределения судебных расходов.

В удовлетворении требований в указанной части отказать.

В остальной части решение оставить без изменения.

Судебные расходы отнести на индивидуального предпринимателя Ахвердиева Ильхама Али оглы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.В. Мордасов

Судьи

Ю.А. Волкова Е.Н. Тимашкова