Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2023 г. N 09АП-6509/23 по делу N А40-20299/2022

г. Москва

15 марта 2023 г.

Дело N А40-20299/22

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Новиковой Е.М.,

судей: Порывкина П.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "АРС-СЕРВИС" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "26" декабря 2022 года по делу N А40-20299/22, по иску ООО "АРС-СЕРВИС" (ИНН 7826137763, ОГРН 1027810236222) к АО "ГЛАВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ОБУСТРОЙСТВА ВОЙСК" (ИНН 7703702341, ОГРН 1097746390224) о взыскании.

При участии в судебном заседании:

от истца: Пирумян К.А. по доверенности от 15.03.2022,

от ответчика: Елизарьев М.Л. по доверенности от 20.12.2022.

УСТАНОВИЛ:

ООО "АРС-СЕРВИС" (истец) обратилось в суд с иском к АО "ГЛАВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ОБУСТРОЙСТВА ВОЙСК" (ответчик) о взыскании 1 933 970 руб. 93 коп. долга, процентов.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.12.2022 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО "АРС-СЕРВИС" обратилось с апелляционной жалобой, полагая, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, а также нарушением норм материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ответчика против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 06.04.2021 между АО "Главное управление обустройства войск" (АО "ГУОВ", Ответчик) и ООО "АРС-Сервис" (Истец) был заключен договор N 1314187378382090942000000/2021/2- 345 на выполнение строительно-монтажных работ по завершению строительства наружных сетей водоснабжения, водоотведения с вводом их в эксплуатацию по объекту: (шифр объекта КРАК/РК) (Договор-1).

Согласно п. 3.1. цена Договора-1 составляет 2 922 728 рублей 33 копейки, в том числе НДС 20% - 487 121 рубль 39 копеек.

Согласно п. 4.4. Договора-1 Ответчик на основании счета на оплату Истца в течение 20 рабочих дней с даты подписания Сторонами настоящего Договора-1 осуществляет авансовый платеж.

19 апреля 2021 года Ответчик осуществил авансовый платеж в размере 1 502 061 рубль 26 копеек, что подтверждается платежным поручением N 11700 от 20.04.2021 г.

Однако данная сумма не составляет 80% от цены Договора-1.

Обязательства по Договору-1 были исполнены Истцом в полном объеме и приняты Ответчиком, что подтверждается Актом о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3.

Результат выполненных Истцом работ принят Ответчиком без претензий по качеству и объему.

В силу п.4.7. Договора-1 оплата выполненных Истцом работ по Договору-1 производится Ответчиком за вычетом ранее перечисленного аванса, произведенного промежуточного финансирования, Генподрядных услуг, законных процентов до предела, не превышающего 95 % от Цены Договора-1.

Согласно п.4.8. Договора-1 денежная сумма в размере 5% от стоимости выполненных работ по Договору-1, удерживается Ответчиком по каждому акту о приемке выполненных работ по форме КС-2 в качестве обеспечения выполнения Истцом принятых на себя гарантийных обязательств в установленный Договором-1 гарантийный срок (гарантийное удержание).

В соответствии с п.4.19. Договора-1 Истец обязуется ежемесячно равными долями в пределах срока выполнения работ по Договору-1 по отдельно выставочным счетам производить оплату услуг Ответчика, связанных с координацией выполняемых Истцом работ по Договору-1 в размере 10% от цены Договора-1.

Согласно Акту оказанных генподрядных услуг N 7132 от 30.04.2021 г. Истец обязуется выплатить Ответчику сумму в размере 90 207, 75 рублей.

Согласно Акту оказанных генподрядных услуг N 9464 от 31.05.2021 г. Истец обязуется выплатить Ответчику сумму в размере 111 857, 61 рублей.

Согласно Акту оказанных генподрядных услуг N 11491 от 30.06.2021 г. Истец обязуется выплатить Ответчику сумму в размере 90 207, 47 рублей.

В силу п.4.22. Договора-1 при наличии выполненных Истцом и принятых Ответчиком работ, обязательства Истца перед Ответчиком по оплате за оказанные ему Генподрядные услуги уменьшаются на стоимость выполненных им работ в расчетном месяце и денежные средства Истцом не перечисляются.

Согласно Актам оказанных Генподрядных услуг обязательство Ответчика по оплате работ было уменьшено на 292 272 рубля 83 копейки.

В обоснование требований Истец указал, что Ответчику была направлена претензия с требованием об уплате суммы по Договору-1. В удовлетворении данного требования было отказано.

Ответчик аргументировал тем, что задолженность перед Истцом не подтверждается данными бухгалтерского учета по состоянию на 28.12.2021 г.

Таким образом, цена Договора-1 составляет 2 922 723 рублей 33 копейки, удерживая 5% от стоимости выполненных работ по Договору-1, также учитывая произведенный аванс в размере 1 502 061 рубль 26 копеек, а также Акты генподрядных услуг на сумму 292 272 рубля 83 копейки, остаток задолженности по Договору-1, по мнению Истца, составляет 982 258 рублей 08 копеек.

16.04.2021 между Ответчиком и Истцом был заключен договор N 1314187378382090942000000/2021/2-393 на выполнение строительно-монтажных работ по завершению строительства внутриплощадочных сетей электроснабжения с вводом их в эксплуатацию по объекту: (шифр объекта КРАК/РК) (далее-Договор-2).

Согласно п. 3.1. цена Договора-2 составляет 2 478 495 рублей 60 копеек, в том числе НДС 20% - 413 082 рубля 60 копеек.

Согласно п. 4.4. Договора-2 Ответчик на основании счета на оплату Истца, в течение 20 рабочих дней с даты подписания Сторонами настоящего Договора-2 осуществляет авансовый платеж.

23.04.2021 Генподрядчик осуществил авансовый платеж в размере 1 195 193 рубля 52 копейки, что подтверждается платежным поручением N 12877 от 29 апреля 2021 г.

Однако данная сумма не составляет 80% от цены Договора-2.

Обязательства по договору были исполнены Истцом в полном объеме и приняты Ответчиком, что подтверждается Актом о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3.

Результат выполненных Истцом работ принят Ответчиком без претензий по качеству и объему.

В силу п.4.7. Договора-2 оплата выполненных Истцом работ по Договору-2 производится Ответчиком за вычетом ранее перечисленного аванса, произведенного промежуточного финансирования, Генподрядных услуг, законных процентов до предела, не превышающего 95 % от Цены Договора-2.

Согласно п.4.8. Договора-2 денежная сумма в размера 5% от стоимости выполненных работ по Договору-2, удерживается Ответчиком по каждому акту о приемке выполненных работ по форме КС-2 в качестве, обеспечения выполнения Истцом принятых на себя гарантийных обязательств в установленный Договором-2 гарантийный срок (гарантийное удержание).

В соответствии с условиями Договора-2 Истец обязуется ежемесячно равными долями в пределах срока выполнения работ по Дрговору-2 по отдельно выставочным счетам производить оплату услуг Ответчика, связанных с координацией выполняемых Истцом работ по Договору-2 в размере 10% от цены Договора-2.

Согласно Акту оказанных генподрядных услуг N 7136 от 30.04.2021 г. Истец обязуется выплатить Ответчику сумму в размере 40 854,16 рублей.

Согласно Акту оказанных генподрядных услуг N 9467 от 31.05.2021 г. Истец обязуется выплатить Ответчику сумму в размере 84 432, 31 рублей.

Согласно Акту оказанных генподрядных услуг N 11492 от 30.06.2021 г. Истец обязуется выплатить Ответчику сумму в размере 81 780, 70 рублей.

Согласно Акту оказанных генподрядных услуг N 13554 от 31.07.2021 г. Истец обязуется выплатить Ответчику сумму в размере 40 854,16 рублей.

В силу п.4.22. Договора-2 при наличии выполненных Истцом и принятых Ответчиком работ, Обязательства Истца перед Ответчиком по оплате за оказанные ему Генподрядные услуги уменьшаются на стоимость выполненных им работ в расчетном месяце и денежные средства Истцом не перечисляются.

Согласно Актам оказанных Генподрядных услуг обязательство Ответчика по оплате работ было уменьшено на 247 849 рублей 56 копеек.

Истец указывает, что Ответчику была направлена претензия с требованием об уплате суммы по Договору-2.

В удовлетворении данного требования было отказано.

Ответчик аргументировал тем, что задолженность перед Истцом не подтверждается данными бухгалтерского учета по состоянию на 28.12.2021 г.

Таким образом, цена Договора-2 составляет 2 478 495 рублей 60 копеек, удерживая 5% от стоимости выполненных работ псцДоговору-2, также учитывая произведенный аванс в размере 1 195 193 рубля 52 копейки, а также Акты генподрядных услуг на сумму 247 849 рублей 56 копеек, остаток задолженности по Договору-2, по мнению Истца, составляет 911 528 копеек.

По мнению Истца, Ответчик без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрел денежные средства Истца в размере 1 893 786 рублей 34 копейки.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводами суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Из пункта 1 статьи 740 ГК РФ следует, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется передать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

В пункте 12.1.1. Договоров Стороны отдельно оговорили, что подписание Генподрядчиком актов о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 не является приемкой этих работ, а лишь определяет факт выполнения работ и определяет сумму промежуточного финансирования (п. 4.6 Договора), при этом осуществление промежуточного финансирования является правом, а не обязанностью Генподрядчика.

Согласно условиям заключенных Договоров, результат выполненных работ передается Генподрядчику по Итоговому акту приемки выполненных работ.

Согласно п. 1.9 Договоров итоговый акт приемки выполненных работ - документ, подтверждающий выполнение Подрядчиком обязательств, предусмотренных Договором (за исключением гарантийных обязательств), и являющийся основанием для расчета за выполненные работы.

Согласно п.12.7. Договоров Генподрядчик приступает к приемке законченного строительством (реконструкцией) Объекта не позднее чем через 10 (десть) дней после получения письменного извещения Подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных работ.

Согласно п. 4.6. Договоров оплата выполненных Подрядчиком работ по Договору производится Генподрядчиком в течение 30 (тридцати) рабочих дней после подписания сторонами Итогового акта приемки выполненных работ по форме, установленной Приложением N 4 к Договору на основании оригинала счета. Генподрядчик вправе в течение 30 (тридцати) рабочих дней после подписания Генподрядчиком оформленных Подрядчиком Актов о приемке выполненных работ по форме N КС-2, Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, оригиналов счета и счета-фактуры произвести дополнительное финансирование.

Итоговые акты приемки выполненных работ по Договорам, являющиеся основанием для оплаты выполненных работ, сторонами не подписаны, поскольку Истец не исполнил всех обязательств, предусмотренных Договорами, в частности:

- по договору от 16.04.2021 N 1314187378382090942000000/2021/2-393 не выполнены условия пп. 3 п. 1.10 Технического задания (Приложение N 1 к Договору), а именно обеспечить получение разрешений Гостехнадзора на допуск в постоянную в постоянную эксплуатацию электроустановок вех зданий и сооружений КРАК.

- по договору от 06.04.2021 N 1314187378382090942000000/2021/2-345 от 06.04.2021 не выполнены условия пп. 3 п. 1.10 Технического задания (Приложение N 1 к Договору), а именно: обеспечить ввод в эксплуатацию 2-го водопроводного ввода со стороны наб. реки Фонтанки. Получить в ГУП "Водоканал СПб" все разрешающие акты и документы на ввод и опломбировку водомерного узла в лит. В.

Более того, доказательств письменного извещения Генподрядчика о готовности к сдаче результата выполненных работ не представлено.

Включение в Договоры условий об оплате работ после подписания Итогового акта носит для Истца стимулирующий характер выполнить работы в полном объеме (необходимом для подписания Итогового акта) и в срок, установленный Договором. ООО "АРС-Сервис" на стадии подписания Договоров не заявило каких-либо возражений по поводу условий оплаты выполненных работ.

Согласно, п.п. 1, 2, 3 ст. 328 ГК РФ, встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств. В случае не предоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению. Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Согласно п. 4 ст. 328 ГК РФ, правила, предусмотренные п.п. 2 и 3 настоящей статьи, применяются, если законом или договором не предусмотрено иное.

Обязательство Ответчика по оплате работ является встречным по отношению к обязательству Истца выполнить работы в полном объеме и передать результат работ, а условия Договора о наличии у Ответчика права не производить оплату работ до полного исполнения договорных обязательств не противоречит положениям ст. 328 ГК РФ.

Стороны в спорных Договорах предусмотрели именно такие последствия для неисполнения Истцом обязательств по выполнению работ в полном объеме и передачи их результата Генподрядчику.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что обязанность по оплате выполненных Истцом работ, у Ответчика не возникла, а, следовательно, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Также судом первой инстанции учтено, что Истцом допущена просрочка исполнения обязательств по спорным договорам, выразившаяся в нарушении сроков выполнения работ.

Так, руководствуясь п. 3.1 Договора-1, Ответчик уведомил Истца (уведомление от 13.01.2022 N исх-32/сп) о прекращении обязательства по оплате стоимости выполненных работ по Договору-1 путем уменьшения его размера на сумму начисленной неустойки в размере 327 345,57 рублей и процентов за пользование коммерческим кредитом 57 704,19 рублей, в общей сумме 385 049,76 рублей.

Направленное Ответчиком уведомление от 13.01.2022 N исх-32/сп было получено Истцом.

Возражений от Истца не поступило. Таким образом, размер обязательств по оплате стоимости выполненных работ по Договору-1 составляет 597 208,32 рублей (982 258,08 - 385 049,76).

Руководствуясь п. 3.1 Договора-2, Ответчик уведомил Истца (уведомление от 13.01.2022 N исх-29/сп) о прекращении обязательства по оплате стоимости выполненных работ по Договору-2 путем уменьшения его размера на сумму начисленной неустойки в размере 218 107,61 рублей и процентов за пользование коммерческим кредитом 44 421,36 рублей, в общей сумме 262 528,97 рублей.

Направленное Ответчиком уведомление от 13.01.2022 N исх-29/сп было получено Истцом.

Возражений от Истца не поступило.

Таким образом, размер обязательств по оплате стоимости выполненных работ по Договору-2 составляет 648 999.29 рублей (911 528,26 - 262 528,97).

Поскольку Договорами предусмотрено право Генподрядчика, то есть Ответчика по настоящему делу, удержать неустойку из причитающихся Подрядчику платежей по Договорам, обязательства АО "ГУОВ" по оплате выполненных работ по Договорам частично прекращены путем уменьшения их размера на сумму штрафных санкций (неустойки, процентов за пользование коммерческим кредитом).

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к законному и обоснованному выводу об отказе в удовлетворении исковых требований.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку обжалуемого судебного акта, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения суда.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора по существу, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих признакам относимости, допустимости и достаточности.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены принятого судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2022 по делу N А40-20299/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.М. Новикова

Судьи

П.А. Порывкин А.Л. Фриев