Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2023 г. N 11АП-437/23 по делу N А72-10754/2022

г. Самара

20 марта 2023 г.

Дело N А72-10754/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 марта 2023 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Некрасовой Е.Н., судей Корнилова А.Б., Сорокиной О.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Трошенковой А.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 13.03.2023 в помещении суда апелляционную жалобу федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Ульяновский государственный технический университет" на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 05.12.2022 по делу N А72-10754/2022 (судья Страдымова М.В.), возбужденному по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Эктив Соцэнергосервис" (ИНН 7714863453, ОГРН 1127746065633), г.Москва, к федеральному государственному бюджетному образовательному учреждению высшего образования "Ульяновский государственный технический университет" (ИНН 7325000052, ОГРН 1027301160226), г.Ульяновск,

о взыскании денежных средств,

в судебном заседании приняли участие:

от УЛГТУ - Серебрянников А.О. (доверенность от 09.01.2023),

от ООО "Эктив Соцэнергосервис" - Канер И.М. (доверенность от 24.11.2022), Колотов В.А. (доверенность от 24.11.2022),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Эктив Соцэнергосервис" (далее - ООО "Эктив Соцэнергосервис", общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением (с учетом принятого судом первой инстанции в порядке ст.49 АПК РФ уточнения исковых требований) о взыскании с федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Ульяновский государственный технический университет" (далее - УЛГТУ, университет) задолженности по оплате услуг по энергосервисному контракту от 20.10.2015 N 0368100005315000036-01 за период с 01.02.2021 по 30.04.2022 в сумме 7 034 271 руб. 65 коп., неустойки за период с 01.04.2021 по 31.03.2022 в сумме 189 550 руб. 54 коп., неустойки в размере 1/300, действующей на дату уплаты ставки рефинансирования Банка России, от невыплаченной суммы основного долга за каждый день просрочки за период со 02.10.2022 по день фактического исполнения обязательства.

Решением от 05.12.2022 по делу N А72-10754/2022 Арбитражный суд Ульяновской области исковые требования удовлетворил.

УЛГТУ в апелляционной жалобе (с учетом дополнений) просило изменить решение суда первой инстанции.

ООО "Эктив Соцэнергосервис" апелляционную жалобу отклонило по мотивам, изложенным в отзыве на нее.

В судебном заседании представитель УЛГТУ апелляционную жалобу поддержал, просил изменить решение суда первой инстанции как незаконное и необоснованное.

Представители ООО "Эктив Соцэнергосервис" апелляционную жалобу отклонили, просили оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе (с учетом дополнений) и отзыве, заслушав представителей сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как видно из материалов дела, ООО "Эктив Соцэнергосервис" (исполнитель) и УЛГТУ (заказчик) заключили энергосервисный контракт от 20.10.2015 N 0368100005315000036-01, по которому исполнитель обязался осуществлять действия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов на объектах заказчика путем реализации перечня ЭЭМ (приложение N 2) на данных объектах, а заказчик - оплачивать оказанные исполнителем услуги за счет средств, полученных от экономии расходов заказчика на оплату энергетических ресурсов. Основные сведения об объектах, в отношении которых предполагается осуществить энергоэффективные мероприятия, указаны в техническом задании (приложение N 1).

Согласно п.4.3 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 07.11.2016 N 2) размер экономии (доли размера экономии), достигнутый исполнителем в результате исполнения договора, определяется как разница между объемом потребления заказчиком энергетического ресурса за период, равный календарному периоду достижения предусмотренного договором размера экономии (доли размера экономии), определенным до начала реализации перечня ЭЭМ, и объемом потребления заказчиком энергетического ресурса, определенным после реализации исполнителем перечня ЭЭМ и с учетом изменений факторов, оказывающих влияние на объемы потребления энергетических ресурсов.

П.4.2 контракта стороны определили процент, подлежащий уплате исполнителю от экономии энергетического ресурса - 86%.

Размер экономии электрической энергии определяется на основании измерений, проведенных по "Методике определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении" в базовом периоде и после реализаций исполнителем перечня мероприятий, на основании данных о времени работы системы внутреннего освещения и ее мощности. Измерение мощности световых приборов осуществляется однократно после реализации исполнителем перечня ЭЭМ и оформляется соответствующим "Актом измерений фактической, единичной потребляемой мощности осветительных приборов".

Расчет экономии электрической энергии на цели внутреннего освещения после реализации исполнителем плана ЭЭМ в системе внутреннего освещения указывается в Приложении N 9.

При определении размера экономии (доли размера экономии), достигнутого в результате исполнения контракта, в натуральном выражении используется значение объема потребления энергетического ресурса до начала реализации исполнителем перечня ЭЭМ за календарный период, соответствующий календарному периоду достижения, предусмотренного контрактом размера экономии (периоду достижения доли размера экономии).

Если период достижения предусмотренного контрактом размера экономии (период достижения доли размера экономии) составляет более одного года, то значение объема потребления энергетического ресурса до начала реализации исполнителем перечня ЭЭМ может определяться с учетом признания равенства значений объема потребления энергетического ресурса в каждом году до начала реализации исполнителем перечня ЭЭМ значению объема потребления энергетического ресурса в году, предшествующем началу реализации исполнителем перечня ЭЭМ.

Размер экономии, достигнутый исполнителем в результате исполнения контракта, определяется без учета экономии (разности между данными об объеме потребления энергетического ресурса.

При этом базисным принимается 2014 год. Объем потребления энергетических ресурсов до реализации исполнителем перечня ЭЭМ определяется по фактическим данным об объеме потребления энергетического ресурса, определенного при помощи приборов учета и указанного в техническом задании (приложение N 1), в расчете энергетического базиса (приложение N 5). Объем потребления электрической энергии системой внутреннего освещения до реализации исполнителем перечня ЭЭМ определяется по методике и указан в техническом задании, в расчете энергетического базиса, расчете экономии электрической энергии на цели внутреннего освещения (приложение N 9).

Согласно п.4.4 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 07.11.2016 N 2) объем потребления тепловой энергии в натуральном выражении после реализации исполнителем перечня ЭЭМ определяется также на основании объемов, зафиксированных приборами учета используемого энергетического ресурса в течение анализируемого периода. Объем потребления электрической энергии системой внутреннего освещения после реализации исполнителем ЭЭМ определяется в соответствии с методикой.

Исходя из п.4.6 контракта, заказчик исполняет обязательства по оплате по окончанию календарного периода, определенного п.2.3 контракта (то есть после реализации мероприятий по повышению энергоэффективности).

Факт проведения ООО "Эктив Соцэнергосервис" таких мероприятий подтверждается актами сдачи-приемки выполненных работ и УЛГТУ не оспаривается.

В соответствии с п.4.7 контракта размер платежа, подлежащий оплате исполнителю, устанавливается как процент (указанный в п.4.2 контракта) от фактически достигнутого размера экономии соответствующих расходов заказчика на оплату энергетических ресурсов, определенного в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на соответствующие энергетические ресурсы, фактически сложившимся за период достижения предусмотренного контрактом доли размера экономии, покрывающий в том числе расходы исполнителя по реализации перечня ЭЭМ.

Не позднее 30 дней со дня окончания расчетного периода заказчик осуществляет расчеты с исполнителем путем перечисления денежных средств на его расчетный счет (п.4.9 контракта).

УЛГТУ не исполнило договорные обязательства перед ООО "Эктив Соцэнергосервис" по оплате услуг за период с 01.02.2021 по 30.04.2022, в связи с чем ООО "Эктив Соцэнергосервис" направило ему претензию от 19.05.2022 N 734 с просьбой оплатить задолженность в добровольном порядке.

Поскольку университет претензию не исполнил, ООО "Эктив Соцэнергосервис" обратилось с исковым заявлением в арбитражный суд.

При принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со ст.1 и 2 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 261-ФЗ) регулирующего отношения по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, под энергосервисным договором (контрактом) понимается договор (контракт), предметом которого является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

П.3 ч.3 ст.19 Закона N 261-ФЗ установлено, что энергосервисный договор (контракт) может содержать условие об определении цены исходя из показателей, достигнутых или планируемых для достижения в результате реализации энергосервисного договора (контракта), в том числе исходя из стоимости сэкономленных энергетических ресурсов.

В силу ст.21 Закона N 261-ФЗ в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд государственные или муниципальные заказчики вправе заключать государственные или муниципальные энергосервисные договоры (контракты), которые заключаются и оплачиваются в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений в период заключения контракта урегулированы Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

Особенности заключения энергосервисного контракта закреплены в ст.108 Закона N 44-ФЗ.

Согласно ч.14 ст.108 Закона N 44-ФЗ при заключении энергосервисного контракта в нем указывается экономия в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов по каждому виду таких ресурсов, рассчитываемая из фиксированного размера экономии в денежном выражении (в случае, предусмотренном п.1 ч.3 данной статьи) или предложенной участником закупки (в случаях, предусмотренных п.2 и 3 ч.3 данной статьи) экономии в денежном выражении указанных расходов, а также стоимости единицы каждого товара, каждой работы или каждой услуги, указанных в документации.

Ч.15 ст.108 Закона N 44-ФЗ установлено, что при заключении энергосервисного контракта в этом контракте также указывается в случае, предусмотренном п.1 и 3 ч.3 данной статьи, предложенный участником закупки процент экономии соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов или в случае, предусмотренном п.2 ч.3 данной статьи, фиксированный процент такой экономии. Процент такой экономии, указанный в энергосервисном контракте, не может изменяться в ходе исполнения этого контракта.

Возражая против исковых требований, УЛГТУ указал на то, что при определении объемов потребленной тепловой энергии в объем потребления тепловой энергии УЛГТУ включены "потери" тепловой энергии. ООО "Эктив Соцэнергосервис" "потери" тепловой энергии при определении объемов не учитывает, при этом не представило какого-либо нормативного обоснования необходимости исключения данных "потерь" из объема потребления или необходимости сравнения с "базовым" годом.

В своих расчетах при определении экономии тепловой энергии УЛГТУ руководствуется п.4 приложения N 4 к контракту. Объемы потребления тепловой энергии предоставлены теплоснабжающими организациями. В представленном университетом отзыве содержится расчет за спорный период в соответствии с приложением N 4 к контракту.

Кроме того, УЛГТУ не согласен с количеством дней отопительного периода, указанным ООО "Эктив Соцэнергосервис" при расчете в сентябре 2021 года и апреле 2022 года. ООО "Эктив Соцэнергосервис" в расчете указывает действительное количество отапливаемых дней в соответствии с условиями заключенного соглашения. УЛГТУ ссылается на необходимость указания 30 календарных дней, поясняет, что ранее ООО "Эктив Соцэнергосервис" в данной части по умолчанию принимало позицию УЛГТУ.

Доводы ООО "Эктив Соцэнергосервис" относительно учета "потерь" и продолжительности отопительного периода в базовом и текущем году суд перовой инстанции обоснованно отклонил.

Из материалов дела следует, что теплосчетчик производит учет потребления тепла в зоне, охваченной прибором учета, при этом на балансе УЛГТУ имеется участок тепловой сети, не охваченный прибором учета. На данном участке тепловой сети возникают потери тепловой энергии, за которые ресурсоснабжающая организация исчисляет расчетным способом и выставляет за них счет УЛГТУ.

Согласно п.4.3 контракта размер экономии, достигнутый исполнителем, определяется как разница между объемом потребления заказчиком энергетического ресурса за календарный период до начала реализации перечня ЭЭМ и объемом потребления заказчиком энергетического ресурса в такой же календарный период после реализации исполнителем перечня ЭЭМ на основании объемов, зафиксированных прибором учета используемого энергетического ресурса, с учетом изменений факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов. В случае, если на объем потребления энергетических ресурсов оказывали влияние указанные факторы, определение размера экономии, достигнутой исполнителем, корректируется с учетом отклонений.

При этом базисным принимается 2014 год. Объем потребления энергетических ресурсов до реализации исполнителем перечня ЭЭМ определяется по фактическим данным об объеме потребления энергетического ресурса, определенного при помощи приборов учета и указанного в техническом задании (приложение N 1).

В соответствии с п.4.4 контракта объем потребления энергетических ресурсов в натуральном выражении после реализации исполнителем перечня ЭЭМ определяется также на основании объемов, зафиксированных приборами учета используемого энергетического ресурса в течение анализируемого периода.

Таким образом, поскольку тепловые потери, возникающие на участке тепловой сети, прибором учета не фиксируются, они не должны приниматься к расчету ни в базовом, ни в текущем периодах.

При таких обстоятельствах УЛГТУ, заключая контракт и предоставляя сведения о своем базовом потреблении тепловой энергии, в силу п.4.3, 4.4 контракта предоставил ООО "Эктив Соцэнергосервис" сведения именно приборов учета, поскольку иное означало бы прямое нарушение им положений контракта.

Кроме того, ООО "Эктив Соцэнергосервис" доказательств учета заявленных тепловых потерь в базовом 2014 году не представлено.

В части спора между сторонами по определению количества дней отапливаемого периода в сентябре 2021 года и апреле необходимо отметить следующее.

Порядок учета факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, приведен в приложении N 4 к контракту.

Согласно п.4 приложения N 4 расчет общей величины экономии тепловой энергии, достигнутой исполнителем, с учетом факторов (сопоставимых условий), влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, определяется по формуле:

D = Dбаз - Di1 х Кпог.тепл, где

Dбаз - объем потребления тепловой энергии в базисный период;

Di1 - доля объема потребления тепловой энергии или затраченного соответствующего энергетического ресурса на цели отопления в объеме потребления тепловой энергии или соответствующего энергетического ресурса в отчетный период;

Кпог.тепл - коэффициент, отражающий влияние изменения погодных условий на объем потребления тепловой энергии или затраченного соответствующего энергетического ресурса на цели отопления в отчетном периоде.

Данный коэффициент рассчитывается на основе фактических данных за отчетный период о продолжительности отопительных периодов, средней температуре внутреннего воздуха отапливаемых помещений за отопительные периоды и фактических данных о средней температуре наружного воздуха за отопительные периоды. Средняя температура наружного воздуха за отопительный период в отчетном периоде определяется государственным (муниципальным) учреждением на основании сведений, предоставляемых территориальными органами федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по оказанию государственных услуг в области гидрометеорологии, на территории деятельности которых находятся здания, строения, сооружения государственного (муниципального) учреждения, как среднеарифметическое средних суточных температур наружного воздуха за отопительный период в отчетном периоде.

Поправочный коэффициент Кпог.тепл определяется по формуле:

Кпог.тепл = Котопит.период х Кнаружн.темп., где:

Котопит.период - коэффициент, отражающий влияние изменения продолжительности отопительных периодов, определяемый по формуле: nбаз. / ni, где:

nбаз. - фактическая продолжительность отопительных периодов в году, потребление энергетического ресурса в котором является базовым объемом потребления (дни);

ni - фактическая продолжительность отопительных периодов за отчетный период (дни).

В Постановлении от 02.09.2014 N 4354 Администрация г.Ульяновска указала, что отопительный сезон 2014-2015 годов на территории муниципального образования "город Ульяновск" для объектов социальной сферы начать с 29.09.2014. Согласно актам УМУП "Городская теплосеть" пуск отопления на объектах университета произведен 01.10.2014 и 02.10.2014 (т.2, л.д.124), согласно письму АО "ЭнергосбыТ Плюс" от 01.02.2022 отопление в корпусах университета включено 02.10.2014 и 03.10.2014 (т.2, л.д.114).

Суммарно потребление в сентябре 2021 года по всем объектам составило 98,727 Гкал, включая акт по общежитию N 3, который представлен университетом.

Данные по температуре берутся с государственной метеорологической станции N 27785, расположенной в г.Ульяновск.

Расчет экономии за сентябрь 2021 года выглядит следующим образом:

Э = 120,620 - (84,515 х 0 + 14,212 х 0) = 120,620 Гкал.

Тариф за поставку тепловой энергии в сентябре 2021 года согласно актам ресурсоснабжающей организации составил 2 177 руб. 32 коп., а процент экономии, подлежащий уплате исполнителю по контракту, - 86%.

Таким образом, размер экономии в стоимостном выражении, подлежащий уплате исполнителю, составляет: 120,620 х 2177,32 х 0,86 = 225 860 руб. 37 коп.

Суммарно потребление за апрель 2021 года по всем объектам составило 806,077 Гкал.

Расчет экономии за апрель 2021 года выглядит следующим образом:

Э = 1432,19 - ((806,077 - (3,09384 х 2 х 29)) х 1,205) = 677,096 Гкал.

Тариф за поставку тепловой энергии в апреле 2021 года, согласно актам ресурсоснабжающей организации, составил 2 177 руб. 32 коп., а процент экономии, подлежащий уплате исполнителю по контракту, - 86%.

Таким образом, размер экономии в стоимостном выражении, подлежащий уплате исполнителю, составляет: 677,096 х 2177,32 х 0,86 = 1 267 859 руб. 01 коп.

Согласно актам ресурсоснабжающей организации от 30.04.2022 потребление тепловой энергии учебными корпусами 3-6, столовой и общежитиями 1-3 и учебным корпусом N 1 (Энгельса, 3) за апрель 2022 года составило 574,663 Гкал.

Общая экономия за апрель 2022 года равна:

по корпусам, находящимся по адресу: ул.Северный венец:

D = Dбаз - D1 x Kпог.тепл.1 - D2 x Kпог.тепл.2 = 1275,2 - 269,579 х 1,892 - 214,34 х 1,304 = 485,657 Гкал, где: D1 - потребление по блоку А, учебным корпусам и столовой; D2 - потребление по общежитиям 1-3.

По адресу Энгельса 3:

D = 156,99 - 90,744 х 1,892 = -14,698 Гкал.

Общая экономия за апрель 2022 года: D = 485,567 - 14,698 = 470,960.

Экономия в стоимостном выражении равна 881 870 руб. 34 коп.: Dэ = 470,960 х 2177,32 х 0,86.

Материалами дела подтверждается, что расчет ООО "Эктив Соцэнергосервис" за рассматриваемый период произведен в соответствии с условиями контракта и является верным.

Университет расчет истца не опроверг, доказательств оплаты задолженности не представил.

В соответствии с п.1 ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п.1 ст.330 ГК РФ).

На основании п.8.6 контракта за просрочку исполнения заказчиком обязательств, предусмотренным контрактом, заказчик уплачивает исполнителю неустойку (штраф, пеню). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, в размер одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы.

По расчету ООО "Эктив Соцэнергосервис" сумма неустойки за нарушение сроков оплаты за период с 01.04.2021 по 31.03.2022 составила в сумме 189 550 руб. 54 коп.

Согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации, содержащимся в п.65 Постановления Пленума от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу ст.330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства. При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

Суд первой инстанции проверил расчет неустойки и признал его верным; оснований для удовлетворения ходатайства ответчика о снижении размера неустойки в порядке ст.333 ГК РФ не усмотрел.

При таких обстоятельствах, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования ООО "Эктив Соцэнергосервис" в полном объеме.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения положений ст.333 ГК РФ, об отсутствии оснований для наложения на ответчика судебного штрафа подтверждаются материалами дела и в апелляционном порядке не оспариваются.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины судом первой инстанции распределены верно.

Довод УЛГТУ о том, что суд первой инстанции неверно указал момент подключения тепловой энергии на объектах университета - в сентябре 2014 года, а также расчет экономии за сентябрь 2021 года, подлежит отклонению, поскольку это не привело к принятию неправильного решения.

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность обжалуемого судебного акта.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основе полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права не нарушены, в связи с чем суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на УЛГТУ.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 05 декабря 2022 года по делу N А72-10754/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.Н. Некрасова

Судьи

А.Б. Корнилов О.П. Сорокина