Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2023 г. N 09АП-10486/23 по делу N А40-207343/2022

город Москва

28 марта 2023 г.

Дело N А40-207343/22

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Марковой Т.Т., рассмотрев в порядке упрощенного производства без вызова сторон апелляционную жалобу АО "Центр программ лояльности"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2023 по делу N А40-207343/22,

по иску АО "Центр программ лояльности"

к ООО "Импорттелеком"

о взыскании денежных средств;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2023 в удовлетворении заявления АО "Центр программ лояльности" о взыскании с ООО "Импорттелеком" суммы соразмерного уменьшения покупной цены в размере 50.221, 48 руб., отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Через канцелярию суда от ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства без вызова сторон в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что между АО "Центр программ лояльности" (заказчик) и ООО "Импорттелеком" (поставщик) заключен договор N 00121Т-22/ЦПЛ17Х/22 от 07.02.2022.

В соответствии с условиями договора поставщик обязуется поставить, а покупатель - принять и оплатить товар - экземпляры программного обеспечения в соответствии со спецификацией.

Согласно спецификации поставщик обязался передать экземпляр ПО Web Advantage SW Bundle (WREP+WUC+AMAL) License в количестве 500 шт., стоимость поставляемого товара 7.540 долларов США; электронный сертификат SWSS UPGRADES 1 АР WIPS Enhanced Local Mode license в количестве 45 шт., стоимость поставляемого товара 559, 80 долларов США.

Ответчиком товар передан истцу 21.02.2022, что подтверждается товарной накладной N 1Т07457/1р.

Согласно п. 4.3 договора оплата товара в российских рублях в размере итоговой стоимости товара, указанной в товарной накладной.

Обязанность по оплате товара истцом исполнена в полном объеме, что подтверждается платежным поручением N 1337 от 02.03.2022 на сумму 743.121, 82 руб. (эквивалент 8.099 долларов США по курсу Центрального банка Российской Федерации на 02.03.2022).

Спецификацией установлены требования к электронным сертификатам SWSS UPGRADES 1 АР WIPS Enhanced Local Mode license.

Описание расширенного сопровождения SmartNet SWSS в составе поставляемых Экземпляров ПО обслуживание в режиме работы "Горячей линии" 24x7 услуга "Горячей линии" предоставляется на русском языке.

Расширенный доступ на портал cisco.com, доступ к службе технической поддержки, получение основных и промежуточных релизов программного обеспечения Cisco IOS через сайт (http://cisco.com/go/software).

Срок оказания услуг расширенного сопровождения в составе поставляемых экземпляров ПО - 12 месяцев с даты активации таких экземпляров ПО (товара).

В обоснование заявленного иска истец указал, что при попытке авторизации в личном кабинете в целях создания обращения в службу поддержки Cisco по адресу: https://mvcase.cloudapps.cisco.com/case, покупатель получает отказ в обслуживании. Фактически, покупатель не может использовать поставленный товар с 07.03.2022.

Невозможность получения доступа к личному кабинету также приводит к тому, что покупатель не может получить основные и промежуточные релизы программного обеспечения Cisco IOS через сайт (http://cisco.com/go/software), отсутствует расширенный доступ на портал Cisco.

Согласно доводам истца, указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что поставленный товар "Электронный сертификат SWSS UPGRADES 1 АР WIPS Enhanced Local Mode license в количестве 45 шт." не соответствует условиям договора. Согласно п. 6.2 гарантия на поставляемый товар составляет 12 календарных месяцев с даты поставки (даты подписания сторонами товарной накладной), таким образом гарантийный срок на поставленный товар с 21.02.2022 - 21.02.2023.

Истец в пределах гарантийного срока обратился к ответчику с претензией исх. N 06/17690 от 03.06.2022 с требованием об устранении выявленных истцом недостатков товара или уменьшении соразмерной покупной цены и возвращения истцу 50.221,48 руб.

Расчет суммы соразмерного уменьшения покупной стоимости товара определен истцом следующим образом: сумма, уплаченная за поставленный товар + срок доступа к технической поддержке по условиям договора, в днях срок в течение которого товар не мог быть использован, в днях, то есть 559,80 долларов США 365 х 350 = 536,79 долларов США. (эквивалент 50.221, 48 руб. по курсу Банка России на 02.03.2022).

Из материалов дела следует, что между ООО "Импорттелеком" (дистрибьютер) и ООО "Сиско Солюшенз" заключено дополнение о лицензировании к дистрибьюторскому соглашению.

Согласно п. 1 указанного дополнения Cisco предоставляет дистрибьтеру неисключительную непередаваемую и непереуступаемую лицензию на использование доставляемого электронными средствами ПО для дальнейшего сублицензирования одобренному конечному пользователю.

Дистрибьютер получает ограниченное право сублицензировать доставляемое электронными средствами ПО.

В рамках указанного дополнения к партнерскому соглашению ООО "Ипорттелеком" закупил в Cisco лицензии для перепродажи у истца, что подтверждается универсальным передаточным документом N 30122 от 16.02.2022.

Наименование "товара", количество полностью совпадает с тем, что ответчик в дальнейшем перепродал истцу.

Единственным различием между закупленным и проданным товаром, является то, что при продаже лицензии истцу добавлено слово "Экземпляр ПО", что в свою очередь не меняет существа "товара".

Истец не является правооблателем Cisco, в связи с чем не может производить программные обеспечения Cisco, условиями дополнения о лицензировании к дистрибьютерскому соглашению предусмотрена возможность только сублицензирования.

Вместе с лицензией, ответчик продал истцу сертификат на услугу по технической поддержке.

Тот факт, что сертификат является услугами по технической поддержке подтверждается закупочным документом N 30302 от 19.02.2022, подписанной между Cisco и ответчиком.

Кроме того, сам истец в исковом заявлении (стр. 3 иска) рассчитывает требования исходя из срока доступа к технической поддержке.

Техническая поддержка является услугами и подлежит регулированию в соответствии с положениями ст. ст. 779, 782 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По своей правовой природе договор N 00121Т-22/ЦПЛ-17Х/22 от 07.02.2022 является смешанным и содержит в себе условия и признаки договоров сублицензирования и оказания услуг, в связи с чем требование о соразмерно уменьшении покупной цены не подлежат применению к рассматриваемым отношениям сторон.

Вместе с тем, необходимо отметить, что в рамках настоящего иска заявлены требования только в части услуг по сертификату на техническую поддержку.

Ответчик, ООО "Импорттелеком", не является правообладателем сайта http://cisco.com/go/software, на который у истца отсутствует доступ.

Правообладателем сайта Cisco, а также всех программных обеспечений является ООО "Сиско Солюшенз".

Кроме того, в самом исковом заявлении, истец ссылается, что обращается за технической поддержкой именно в Cisco, а не к ответчику.

Также необходимо отметить, что при установке любого программного обеспечения Cisco, конечный пользователь (в данном случае истец) акцептует лицензионное соглашения Cisco с конечным пользователем (EULA), согласно п. 1.2 которого, ответчик соглашается соблюдать EULA - загружая, устанавливая и используя технологию Cisco или - явно принимая EULA.

EULA размещено в открытом доступе на официальном сайте Cisco: https://www.cisco.eom/c/dam/en_us/about/doing business/legal/eula/eula-russian.pdf, а также появляется при установке/загрузке любого продукта Cisco.

Согласно п. 4 приложения N 1 дополнения Реселлер и/или Cisco предоставляет конечному пользователю ключи активации продукта ("РАК" или "Ключи"), которые обеспечивают возможность использования лицензионного доставляемого электронными средствами ПО.

Устанавливая и активируя доставляемое электронными средствами ПО, сублицензиат соглашается на любые дополнительные условия, которые Cisco может передать вместе с ключами.

Сублицензиат должен присоединиться к стандартному соглашению с конечным пользователем, размещенному по адресу http://www.cisco.сom (п. 4 приложения N 1 дополнения).

Согласно п. 1.3 EULA конечный пользователь может запросит возврат средств за программное обеспечение в течение 30 дней с момента первоначальной покупки при условии, что конечный пользователь вернет программное обеспечение утвержденному источнику (Cisco) и отключит или деинсталирует его.

В соответствии с разделом 10 EULA именно Cisco, являясь правообладателем, может приостановить и расторгнуть действие прав на использование технологии Cisco.

Таким образом, обеспечивать доступ на портал Cisco, предоставлять обновления и промежуточные релизы может только правообладатель, то есть Cisco, т.к. ответчик не отвечает за работоспособность всего сайта Cisco, что не исключает возможность оказания услуг, на которые был продан сертификат.

Истцом не представлены доказательства, подтверждающие обращение к ответчику в рамках электронного сертификата на оказание технической поддержки.

В претензии N 06-17690 от 03.06.2022 истец не указывал на необходимость оказания технической поддержке, либо на неработоспособность программного обеспечения, о чем в ответе от 01.07.2022 ответчиком сообщено истцу.

Условиями договора на ответчика не возложена обязанность по обеспечению работоспособности сайта Cisco.

Соразмерное уменьшение покупной цены, предусмотренное абз. 2 п. 1 ст. 475 Гражданского кодекса Российской Федерации применяется в случае, когда товар может использоваться по прямому назначению без устранения недостатков, что свидетельствует о работоспособности программного обеспечения, на которое выдана лицензия.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются нарушений норм материального права и процессуального законодательства не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 229, 266, 268, 269, 271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2023 по делу N А40-207343/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Судья

Т.Т. Маркова