Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2023 г. N 09АП-6967/23 по делу N А40-120779/2022

г. Москва

28 марта 2023 г.

Дело N А40-120779/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 марта 2023 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Расторгуева Е.Б.,

Судей Гармаева Б.П., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ногеровой М.Б.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Министерства обороны Российской Федерации и АО "Военторг" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 19 декабря 2022 года по делу N А40-120779/2022, принятое судьей Чебурашкиной Н.П.

по иску Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН 1037700255284)

к АО "Военторг" (ОГРН 1097746264186)

о взыскании штрафа

третье лицо - ООО "Элтехнорд"

при участии в судебном заседании от истца: Франчик Д.И. по доверенности от 12.10.2022; от ответчика: Маркова П.О. по доверенности от 12.01.2023; от третьего лица: Цой Ю.Э. по доверенности от 11.01.2023 г.

УСТАНОВИЛ:

Министерство обороны Российской Федерации обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Акционерному обществу (АО) "Военторг" о взыскании штрафа в размере 52 181, 27 рублей.

Решением суда от 19 декабря 2022 иск удовлетворен частично, на сумму 17 393, 75 рублей. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Суд первой инстанции исходил из того, что исполнитель к ответственности привлечен правомерно по части заявленных фактов нарушений обязательств.

Ответчик не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в иске, утверждая о наличии условий для списания неустойки в порядке Постановления Правительства РФ от 04.07.2018 N 783.

Истец так же обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение и удовлетворить иск полностью, поскольку факты нарушений ответчиком обязательств по контракту документально подтверждены.

Третье лицо представило отзыв на апелляционные жалобы сторон, в котором поддерживает правовую позицию ответчика.

Сторонами отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 и 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции решение суда подлежащим отмене ввиду нарушения норм материального права.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что Минобороны России (заказчик) в рамках заключенного с АО "Военторг" (исполнитель) государственного контракта на оказание услуг по организации питания для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2021 году N 310521/ВП от 31.05.2021 привлекает Исполнителя (ответчика) к предусмотренной пунктом 8.3 контракта ответственности в виде штрафа за выявленные факты нарушений исполнителем обязательств по контракту.

Ответчик заявил о списании штрафа на основании п.п. "а" п.3 Правил списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 (далее - Правила о списании).

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции установил правомерность привлечения к ответственности в виде штрафа в части заявленных фактов нарушений ответчиком обязательств.

Однако, судом первой инстанции не дано оценки заявлению ответчика о списании штрафа в порядке п.п. "а" п.3 Правил о списании.

В соответствии с частью 42.1 статьи 112 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в редакциях Федеральных законов от 01.04.2020 N 98-ФЗ, от 30.12.2021 N 476-ФЗ (далее - Закон N 44-ФЗ) начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Исходя из содержания Федеральных законов от 01.04.2020 N 98-ФЗ, от 30.12.2021 N 476-ФЗ измененная редакция части 42.1 статьи 112 Закона N 44-ФЗ распространяет свое действие на правоотношения, возникшие до их принятия, поскольку регламентирует правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств в 2020 и 2021 годах.

В целях реализации данных требований закона Правительством Российской Федерации принято постановление от 04.07.2018 N 783, которым утверждены обозначенные выше Правила, устанавливающие порядок и случаи списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом. В силу приведенных законоположений Правила N 783 также были актуализированы постановлениями Правительства Российской Федерации от 26.04.2020 N 591, от 31.12.2021 N 2594 соответственно.

Списание начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней) в случаях и в порядке, которые определены Правительством Российской Федерации, по смыслу действующего законодательства является антикризисной мерой, которая ранее (до 01.01.2017) также применялась в правовом регулировании отношений в сфере закупок (часть 6.1 статьи 34 Закона N 44-ФЗ, Федеральный закон от 29.12.2015 N390-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", постановление Правительства Российской Федерации от 14.03.2016 N 190 "О случаях и порядке предоставления заказчиком в 2016 году отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) осуществления списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней)").

Согласно подпункту "а" пункта 3 Правил N 783 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 26.04.2020 N 591) если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случая, предусмотренного подпунктом "в" этого пункта.

Списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с пунктом 3 данных правил распространяется на принятую к учету задолженность поставщика (подрядчика, исполнителя) независимо от срока ее возникновения и осуществляется заказчиком на основании решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), указанного в пункте 9 этих же правил, в течение 5 рабочих дней со дня принятия такого решения (пункт 11 Правил N 783).

Таким образом, возражение истца о том, что положения п.п. "а" п.3 Правил списания не подлежат применению к спорным правоотношениям, возникшим в 2021 г., противоречит указанным нормам материального права.

Согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 (далее Обзор Верховного Суда Российской Федерации), списание или предоставление отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с частью 6.1 статьи 34 Закона о контрактной системе является обязанностью заказчика, в связи с чем суд обязан проверить соблюдение им требований указанной нормы.

В силу пункта 4 Правил именно заказчик в целях списания начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) обеспечивает сверку расчетов с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) по начисленным и неуплаченным суммам неустоек (штрафов, пеней). Списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется на основании учетных данных заказчика, имеющих документальное подтверждение.

Истец данную обязанность не только не исполнил, но и в нарушение этой обязанности неоднократные обращения ответчика письмами от 10.08.2022 г. N 5089/22, от 17.08.2022 г. N 5232/22, от 06.09.2022 г. N 5611/22, от 19.10.2022 г. N 6584/22 и от 03.11.2022 г. N 6956/22 о проведении сверки задолженности по неустойке оставил без ответа, от предложения суда апелляционной инстанции (аудиозапись судебного заседания) провести сверку по неустойке отказался, поэтому последующее возражение Минобороны России о том, что акт сверки по начисленной неустойке по контракту ответчиком не составлен, является недобросовестным поведением с целью причинить вред ответчику, что недопустимо в силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 40 Обзора Верховного Суда Российской Федерации несовершение заказчиком действий по сверке задолженности с исполнителем не может служить основанием для неприменения правил о списании или предоставлении отсрочки.

Таким образом, довод истца о неосуществлении сторонами сверки начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) по контракту не может явиться основанием к отказу в списании спорной неустойки.

Более того, согласно представленным ответчиком истцу сведениям о начисленной неустойке, которые приложены к указанным письмам о проведении сверки, общий размер неустойки (штрафов и пеней) по рассматриваемому контракту не превышает 5% от цены контракта.

Истец данное обстоятельство не оспорил и не опроверг, письма ответчика оставил без ответа, контррасчет не представил, сверку по неустойке в нарушение установленной законом обязанности не провел, несмотря на соответствующее предложение суда апелляционной инстанции, поэтому оснований полагать, что общий размер начисленной неустойки (штрафов, пеней) превышает 5 процентов цены контракта, у суда не имеется.

Так же нельзя согласиться и с выводом истца, основанным на пункте 7 Правил N 783, согласно которому, в случае если поставщик (подрядчик, исполнитель) не подтвердил наличие начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), принятие решения о ее списании не допускается.

Данная норма относится к порядку и случаю осуществления непосредственно заказчиком списания сумм неустоек (штрафов, пеней), но она не может быть истолкована как препятствующая суду при наличии спора заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) о размере начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) применять положения части 42.1 статьи 112 Закона N 44-ФЗ, подпункта "а" пункта 3, пункта 11 Правил N783 и признать за соответствующим лицом право на ее списание.

Кроме того, ответчик просит списать начисленный штраф, чем подтвердил наличие начисленного и неуплаченного штрафа.

Согласно подпункту "а" пункта 5 Правил, при наличии документа о подтвержденных сторонами контракта расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней) основанием для принятия решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) в случае, предусмотренном подпунктом "а" пункта 3 настоящих Правил, является исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме, подтвержденное актом приемки или иным документом.

Обязательства по контракту ответчиком исполнены в полном объеме, о чем истец письмом от 23.09.2022 г. N 256/21 направил ответчику подписанный акт сверки взаимных расчетов за весь период действия контракта, который подписан ответчиком (т.1 л.д.109-110).

Учитывая изложенное, оснований полагать, что контракт исполнителем не исполнен в полном объеме, у суда апелляционной инстанции так же не имеется.

При таких обстоятельствах, судом апелляционной инстанции установлены основания для списания начисленного истцом и неуплаченного ответчиком штрафа, в связи с чем в удовлетворении иска следует отказать.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19 декабря 2022 года по делу N А40-120779/2022 отменить.

Отказать в удовлетворении иска.

Взыскать с Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН 1037700255284) в пользу АО "Военторг" (ОГРН 1097746264186) в возмещение расходов на оплату государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы 3 000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

Б.П. Гармаев В.Я. Гончаров