Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 марта 2023 г. N 09АП-6922/23 по делу N А40-218434/2022

г. Москва

30 марта 2023 г.

Дело N А40-218434/22

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 марта 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Л.Г. Яковлевой,

судей:	С.М. Мухина, В.И. Попова,
при ведении протокола	помощником судьи Н.А. Третяком,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 3 апелляционную жалобу Центральной энергетической таможни

на решение Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2022 по делу N А40-218434/22,

по заявлению ООО "Черноморская буксирная компания"

к Центральной энергетической таможне

о признании незаконным и отмене решения,

при участии:

от заявителя:	Гордейчик В.А. по дов. от 10.08.2021;
от ответчика:	Постникова Н.В. по дов. от 13.12.2022;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Черноморская буксирная компания" (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Центральной энергетической таможне (ответчик, таможенный орган) о признании незаконными решения Энергетического таможенного поста Центральной энергетической таможни о классификации товаров в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕЭС РКТ-10006060-22/000425 от 01.07.2022 по ПВД N 10006060/010722/3062411, ЕЭС РКТ-10006060-22/000426 от 01.07.2022 по ПВД N 10006060/010722/3062414, ЕАС РКТ-10006060-22/000424 от 01.07.2022 по ПВД N 10006060/010722/3 062421, с учетом уточнений заявленных в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением от 19.12.2022 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявленные требования.

Не согласившись с принятым судом решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Согласно материалам дела, 07.01.2022 общество задекларировало товар по ВТД N 10006060/070122/3000741 "Прочие масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы или продукты аналогичные этим маслам - Смесь кисло-родосодержащая", Технические Условия 19.20.42-001-47453306-2020 (в графе 33 декларации заявлен код 2707999900 ТН ВЭД ЕАЭС), предоставив все документы, подтверждающие сведения, заявленные в таможенной декларации в соответствии со ст. 325 ТК ЕАЭС, осуществило продажу и фактический вывоз товара за пределы России.

01.07.2022 общество завершая процедуру периодического временного декларирования подало ПВД N 10006060/010722/3062411 (в графе 33 заявлен код 2707999900 ТН ВЭД ЕАЭС) на товар, ранее оформленный по ВТД N10006060/070122/3000741 и вывезенный с территории РФ 13.01.2022 (согласно коносамента и грузового манифеста).

01.07.2022 таможенным органом принято решение о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕЭС РКТ-10006060-22/000425 (по результатам проведенного экспертного исследования, отраженного в заключении эксперта ЦЭКТУ от 08.02.2022 N 12406001/0000610), на основании которого код товара, заявленного ООО "Черноморская буксирная компания" скорректирован таможенным органом с 2707 99 990 0 на 2710 19 620 9 ТНВЭД ЕАЭС.

Согласно выводам таможенного эксперта ЦЭКТУ от 08.02.2022 года N 12406001/0000610 проба, отобранная после подачи ВТД N 10006060/070122/3000741 на товар вывезенный с территории РФ 13.01.2022 года представляет собой: многокомпонентную смесь, состоящую из углеводородов различного строения, содержит более 70 мас.% углеводородного (нефтяного компонента), содержание ароматических составных частей - 50,2 мас.%, является продуктом нефтяного происхождения, полученных из битуминозных пород.

02.07.2022 от Энергетического таможенного поста (ЦЭД) обществу поступило требование в соответствии с подпунктом 2 пункта 4 статьи 119 ТК ЕАЭС, согласно которому декларанту следует предоставить в таможенный орган сведения о физико-химических показателях декларируемого товара, указанные сведения, в том числе, надлежит отразить в полной таможенной декларации.

В дальнейшем Энергетическим т/п ЦЭД Центральной энергетической таможней принято решение об отказе в выпуске товаров, заявленных по ПВД N 10006060/010722/3062411, так как декларант отказался вносить изменения в заявленный код товара.

01.07.2022 ООО "Черноморская буксирная компания" завершая процедуру периодического временного декларирования подало ПВД N 10006060/010722/3062414 (в графе 33 заявлен код 2707999900 ТН ВЭД ЕАЭС) на товар, ранее оформленный по ВТД N 10006060/070122/3000741 и вывезенный с территории РФ 12.01.2022 (согласно коносамента и грузового манифеста).

При этом, 01.07.2022 таможенным органом вынесено решение о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕЭС РКТ-10006060-22/000426 (по результатам проведенного экспертного исследования, отраженного в заключении эксперта ЦЭКТУ от 11.02.2022 N 12406001/0001380), на основании которого код товара, заявленного ООО "Черноморская буксирная компания" скорректирован таможенным органом с 2707 99 990 0 на 2710 19 620 9 ТНВЭД ЕАЭС.

Согласно выводам таможенного эксперта ЦЭКТУ от 11.02.2022 года N 12406001/0001380 проба, отобранная после подачи ВТД N10006060/070122/3000741 на товар вывезенный с территории РФ 12.01.2022 года представляет собой: многокомпонентную смесь, состоящую из углеводородов различного строения, содержит более 70 мас.% углеводородного (нефтяного компонента), содержание ароматических составных частей - 60,9 мас.%, является продуктом нефтяного происхождения, полученных из битуминозных пород.

02.07.2022 от Энергетического таможенного поста (ЦЭД) обществу поступило требование в соответствии с подпунктом 2 пункта 4 статьи 119 ТК ЕАЭС, согласно которому декларанту следует предоставить в таможенный орган сведения о физико-химических показателях декларируемого товара, указанные сведения, в том числе, надлежит отразить в полной таможенной декларации.

В дальнейшем Энергетическим т/п ЦЭД Центральной энергетической таможней принято решение об отказе в выпуске товаров, заявленных по ПВД N 10006060/010722/3062414, так как декларант отказался вносить изменения в заявленный код товара.

01.07.2022 ООО "Черноморская буксирная компания" завершая процедуру периодического временного декларирования подало ПДЗ N 10006060/010722/3062421 (в графе 33 заявлен код 2707999900 ТН ВЭД ЕАЭС) на товар, ранее оформленный по ВТД N 10006060/070122/3000741 и вывезенный с территории РФ 20.01.2022 (согласно коносамента и грузового манифеста).

01.07.2022 таможенным органом вынесено решение о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕЭС РКТ-10006060-22/000424 (по результатам проведенного экспертного исследования, отраженного в заключении эксперта ЦЭКТУ от 11.02.2022 N 12406001/0001386), на основании которого код товара, заявленного ООО "Черноморская буксирная компания" скорректирован таможенным органом с 2707 99 990 0 на 2710 19 620 9 ТНВЭД ЕАЭС.

Согласно выводам таможенного эксперта ЦЭКТУ от 11.02.2022 года N 12406001/0001386 проба, отобранная после подачи ВТД N10006060/070122/3000741 на товар вывезенный с территории РФ 20.01.2022 года представляет собой: многокомпонентную смесь, состоящую из углеводородов различного строения, содержит более 70 мас.% углеводородного (нефтяного компонента), содержание ароматических составных частей - 71,2 мас.%, является продуктом нефтяного происхождения, полученных из битуминозных пород.

02.07.2022 от Энергетического таможенного поста (ЦЭД) обществу поступило требование в соответствии с подпунктом 2 пункта 4 статьи 119 ТК ЕАЭС, согласно которому декларанту следует предоставить в таможенный орган сведения о физико-химических показателях декларируемого товара, указанные сведения, в том числе, надлежит отразить в полной таможенной декларации.

В дальнейшем Энергетическим т/п ЦЭД Центральной энергетической таможней принято решение об отказе в выпуске товаров, заявленных по ПДЗ N 10006060/010722/3062421, так как декларант отказался вносить изменения в заявленный код товара.

Не согласившись с оспариваемыми решениями таможенного органа, общество обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявленными требованиями.

Согласно ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия госоргана недействительным (незаконным) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Апелляционный суд, оценив в порядке ст.71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства с учетом всех обстоятельств дела, поддерживает вывод суда первой инстанции о наличии совокупности необходимых условий для удовлетворения заявленных ООО "Черноморская буксирная компания" требований.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из неправомерности оспариваемых ненормативных актов таможенного органа.

В силу подпункта 2 пункта 4 статьи 119 ЕАЭС Срок выпуска товаров может быть продлен на время, необходимое для выполнения требования таможенного органа об изменении (дополнении) сведений, заявленных в таможенной декларации, в соответствии с пунктом 2 статьи 112 ТК ЕАЭС.

В соответствии с пунктом 2 статьи 112 ТК ЕАЭС в случае если при проведении таможенного контроля таможенным органом выявлены нарушения международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования, которые в соответствии с абзацами вторым и третьим подпункта 9 пункта 1 статьи 125 ТК ЕАЭС при их устранении не будут являться основанием для отказа в выпуске товаров, и таможенным органом для устранения таких нарушений установлена необходимость изменения (дополнения) сведений, заявленных в таможенной декларации, такие сведения должны быть изменены (дополнены) декларантом по требованию таможенного органа в пределах срока выпуска товаров, установленного пунктами 3 и 6 статьи 119 настоящего Кодекса.

Из требований таможенного органа следует, что в соответствии с пунктом 2 статьи 112 и пунктом 4 статьи 325 ТК ЕАЭС у декларанта запрашиваются сведения о физико-химических показателях товара и документы (паспорт качества, аналитический отчет), так как (по мнению таможенного органа) в декларациях отсутствуют сведения, необходимые для классификации товара и требуется внести изменения в гр. 44 декларации, где отразить полученные сведения.

На основании подпункта 2 пункта 2 статьи 125 ТК ЕАЭС таможенный орган отказывает в выпуске деклараций в случае невыполнение декларантом требований, предусмотренных пунктом 2 статьи 112 ТК РФ.

Согласно пункту 5 статьи 325 ТЕ ЕАЭС запрос документов и (или) сведений у декларанта в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи должен быть обоснованным и должен содержать перечень признаков, указывающих на то, что сведения, заявленные в таможенной декларации, и (или) сведения, содержащиеся в иных документах, должным образом не подтверждены либо могут являться недостоверными, перечень дополнительно запрашиваемых документов и (или) сведений, а также сроки представления таких документов и (или) сведений.

При этом, таможенный орган в требованиях запрашивает предоставление дополнительных сведений о товаре у декларанта в соответствии с дополнительным примечанием 2 (е) к ТНВЭД ЕАЭС. Согласно пояснениям к группе 27 ТНВЭД в соответствии с примечанием 2(е) товар должен быть заявлен в товарной подсубпозици 2710 ТНВЭД ЕАЭС в качестве жидких топлив, тяжелых дистиллятов.

ООО "Черноморская буксирная компания" считает, что задекларированный по процедуре периодического временного декларирования товар должен быть классифицирован согласно коду ТНВЭД ЕАЭС 2707999900, в то время как таможенный орган считает, что ввезенный товар должен быть классифицирован по коду ТНВЭД ЕАЭС 2710196209, что и обосновывает его требования о предоставлении дополнительных документов, выходящих за рамки закона.

При завершении процедуры периодического временного декларирования товара, оформленного и вывезенного с территории РФ по ВТД N 10006060/070122/3000741 сведения, необходимые для классификации товара в соответствии с ТНВЭД ЕАЭС были предоставлены декларантом в таможенный орган в полном объеме, что подтверждается данными, содержащимися в графах 31, 44 полных таможенных деклараций, а также предоставлении к декларациям Сертификатов качества BUREAU VERITAS, которые содержат необходимые физико-химические показатели товара, позволяющие его идентифицировать. Лабораторными исследованиями BUREAU VERITAS также подтверждено отнесение товара по физическо-химическим показателям к заявленной декларантом товарной подсубпозиции 2707999900 ТНВЭД ЕАЭС, а также наличием Технических условий указанного товара (ТУ 19.20.42 - 001 -47453306-2020 "Смесь кислородосодержащая").

Решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16.07.2012 года N 54 (с последующими изменениями) утверждены "Единая ТН ВЭД ЕАЭС" и "Единый таможенный тариф ЕАЭС", которым установлены Основные правила интерпретации (ОПИ) ТН ВЭД.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД. Классификационными критериями являются характеристики товаров, указанные в текстах товарных позиций, соответствующих примечаниям к разделам и группам, а также субпозициям. Основаниями для отнесения товара к определенной товарной позиции являются его состав, область применения, свойства и технологическая функция каждого компонента. Правовое значение имеет последовательность применения ОПИ ТН ВЭД, что, в частности, подтверждается Положением о порядке применения единой ТН ВЭД Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011года N 522 (далее -Положение).

В соответствии с п. 35 ч.1 ст. 2 ТК ЕАЭС декларированием является заявление декларантом таможенному органу сведений о товарах, об избранной таможенной процедуре и (или) иных сведений, необходимых для выпуска товаров. В соответствии ч. 1 и 2 ст. 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности. Проверка правильности классификации товаров осуществляется таможенными органами.

Согласно пункту 1 ч. 2 ст. 20 ТК ЕАЭС таможенный орган осуществляет классификацию товаров в следующих случае выявления им как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании. В этом случае таможенный орган принимает решение о классификации товаров. Форма решения о классификации товаров, порядок и сроки его принятия устанавливаются в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании.

В соответствии со статьей 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары подлежат указанию сведения о товаре, в том числе их классификационный код по ТН ВЭД.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД) и Единый таможенный тариф Таможенного союза, которым установлены основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).

Выбор конкретного кода ТН ВЭД соответствующих примечаний к разделам или группам, и если такими текстами не предусмотрено иное, то в соответствии с положениями ОПИ 2-4 ТН ВЭД. При этом в соответствии с Правилом 3 (а) ОПИ ТН ВЭД предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. В соответствии с ОПИ 1 ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Это означает, что наименования товарных позиций и примечания к разделам или группам являются приоритетными, то есть учитываются в первую очередь при классификации товара. В соответствии с ОПИ 1 ТН ВЭД определяются первые четыре знака в коде товара в соответствии ТН ВЭД.

В соответствии с текстом товарной подсубпозиции 2707 99 990 0 в ней классифицируются следующие товары:

2707 Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических:

2707 99 - прочие: неочищенные масла.

2707 99 990 0 - прочие.

В данные подсубпозиции согласно Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) включаются в основном продукты, содержащие смеси углеводородов. К этим продуктам относятся:

1) тяжелые масла (кроме сырых), полученные высокотемпературной перегонкой каменноугольной смолы или продукты, аналогичные этим маслам, при соблюдении следующих условий:

а) менее 65 об.% перегоняется при температуре 250 °C по методу EN ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86); и

б) пенетрация (метод иглы) при температуре 25 °C, определенная по методу EN 1426, 400 или выше;

в) они имеют характеристики, отличные от характеристик, приведенных в товарной позиции 2715 00 000 0 ( Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий).

Данные продукты обычно имеют плотность выше 1000 г/см3 при температуре 15 °C по методу EN ISO 12185.

Продукты, не удовлетворяющие требованиям, изложенным выше в пунктах (а) - (в), должны быть классифицированы согласно их характеристикам, например, в подсубпозициях 2707 10 100 0 -2707 30 900 0, 2707 50 100 0, 2707 50 900 0, товарной позиции 2708, субпозиции 2713 20 000 0 или товарной позиции 2715 00 000 0;

2) ароматические экстракты, не удовлетворяющие требованиям, указанным для этих продуктов в пояснениях к подсубпозициям 2713 90 100 0 и 2713 90 900 0;

3) некоторые гомологи нафталина и антрацена, такие как этилнафталины и метилантрацены, при условии, что они не относятся к товарной позиции 2902.

Из приведённого описания товарной позиции 2707 следует, что к ней относятся 2 вида товаров:

- Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы;

- Аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических.

Таким образом, из вышеуказанных положений ТН ВЭД следует, что при достижении необходимого уровня классификации задекларированного товара, последовательно выявляются следующие необходимые признаки товара, позволяющие отнести данный товар к подсубпозиции 2707 99 990 0 по ТН ВЭД:

1. по содержанию ароматических составных частей (аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических);

2. по температуре выкипания более 65 об.% (смеси ароматических углеводородов прочие, 65 об.% которых или более (включая потери) перегоняется при температуре 250 °C по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86);

3. функциональное назначение/область применения (для прочих целей).

Согласно Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" (Том I.) (Пояснения к ТН ВЭД Том 1) в товарной позиции 2707 под "аналогичными продуктами, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", следует понимать "аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при низкотемпературной перегонке каменноугольной или другой минеральной смолы, при "отбензинивании" угольного (светильного) газа, при переработке нефти или при любом другом процессе".

Таким образом, Товары соответствует описанию получения "аналогичных продуктов" по товарной позиции 2707, поскольку получается при "переработке нефти или при любом другом процессе", при этом "масса ароматических составных частей превышает массу неароматических", данному в Пояснениях к ТН ВЭД к товарной позиции 2707.

Товар, оформленный ООО "Черноморская буксирная компания" по процедуре периодического временного декларирования по наименованию, физико-химическому составу, в том числе: по содержанию ароматических составных частей и температуре перегонки соответствует текстам товарной позиции 2707 и подсубпозиции 2707 99 990 0, указанные сведения о качественных показателях товаров также подтверждаются совокупностью представленных в таможенный орган документов, в том числе: Сертификатами качества, содержащими в себе необходимые физико-химические показатели товара, позволяющие его идентифицировать, лабораторными исследованиями BUREAU VERITAS также подтверждено отнесение товара по физическо-химическим показателям к заявленной декларантом товарной подсубпозиции 2707999900 ТНВЭД ЕАЭС.

Технические требования, заявленного в декларациях товара, наименование: "Смесь кислородосодержащая регламентируются ТУ 19.20.42-001-47453306-2020 от 05.10.2020.

Выбор конкретного кода ТНВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащего описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре.

Согласно разделу "Область применения" ТУ 19.20.42-001-47453306-2020 Смесь кислородосодержащую применяют для дальнейшей переработки с целью производства:

* из легкой части продукта: бутиловых спиртов, ацеталей и простых эфиров С12, этилгексановой кислоты;

* из тяжелой части продукта: высококачественных шин, синтетического каучука и резинотканевых изделий.

Указанная область применения отличается от области применения товарной позиции 2710 - "Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты;

- нефть и нефтепродукты (кроме сырых), полученные из битуминозных пород, и продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов, за исключением содержащих биодизель и отработанных нефтепродуктов:

2710 19 --прочие: ---топлива жидкие: ----для прочих целей:

2710 19 620 с содержанием серы не более 1 мас.%:

2710 19 620 9 прочие.

Фактически перечень товаров, классифицируемых в товарной подсубпозиции 2710 ТНВЭД ЕАЭС был дополнен приказом ФТС России от 19.06.2020 года N 550 "О внесении изменений в Разъяснения о классификации в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза отдельных товаров, приведенных в приложении к приказу ФТС России от 14.01.2019 года N 28" в отношении нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород и содержащих более 50% масс. ароматических составных частей.

Исходя из буквального толкования положений п. 48.1 Приказа ФТС России от 19.06.2020 года N 550 для классификации товара в товарной подсубпозиции 2710 ТНВЭД ЕАЭС необходимо соблюдение одновременно двух следующих условий:

* товар, является нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород;

* содержание ароматических составляющих более 50% масс.;

При этом, приказом ФТС России от 19.06.2020 года N 550 не установлена обязанность предоставления, либо обязательного тестирования вывозимых товаров по физико-химическим показателям, требуемым Центральной энергетической таможни от декларанта, в нем определяется только предельное содержание ароматических веществ для классификации в товарной позиции товара и происхождение товара "нефтепродукт" из "битуминозных пород".

ООО "Черноморская буксирная компания" полагает, что хотя задекларированный товар и содержит более 50% масс. ароматических составных частей, тем не менее не является "нефтепродуктом", полученным из "битуминозных пород".

Битуминозными породами нефти в соответствии со значениями в различных толковых словарях считаются осадочные горные породы: битуминозные пески, битуминозные песчаники, битуминозные доломиты и асфальтиты, в которых находится вязкая тяжелая нефть, схожая с битумом по составу. По химическому составу битуминозные породы представляют собой тяжелые углеводороды. Запасы битуминозной нефти считаются трудноизвлекаемыми, получаемая нефть - тяжелая и высоковязкая.

Аналогичные сведения приведены и в Пояснениях к ТНВЭД ЕАЭС по товарной подсубпозиции 2709, где приведены примеры битуминозных пород для таких нефтепродуктов: сланцы, известковые породы, песчаники.

Аналогичные Пояснениям к ТНВЭД ЕАЭС сведения о битуминозных породах и получаемых из них нефтепродуктов приведены в научно-технической литературе Гужов С.С. Как ищут и добывают нефть и газ: Москва: Недра, 1973, стр. 134:

"Битуминозные породы -сланцы, известняки и другие породы, пропитанные затвердевшим битумом".

Техническая энциклопедия, Л.К. Мартенс, том 2, М: 1928, стр. 530:

"Битуминозные породы - горные породы, преимущественно осадочные, пористые сланцеватые и трещиноватые, заключающие в себе органические вещества в виде битумов и пиробитумов".

Коррозия и химически стойкие материалы: К.А. Поляков, Ф.Б. Сломянская, К.К. Полякова, Москва/Ленинград: Госхимиздат, 1953:

"Природные битумы в чистом виде встречаются сравнительно редко. Обычно они сопровождаются песчаниками, известняками и другими породами, от которых битумы отделяются вываркой в котле с водой или экстракцией растворителями".

В соответствии с Примечаниями 2,3 к группе 27 "Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные" в товарной позиции 2710 термин "нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, означает не только нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, но и полученные любым способом аналогичные нефтепродукты, включая состоящие главным образом из смешанных ненасыщенных углеводородов, при условии, что масса неароматических составных частей превышает массу ароматических.

Согласно сертификатов качества BUREAU VERITAS, представляемых ООО "Черноморская буксирная компания" при декларировании товаров в целях подтверждения его характеристик, ароматические составные части (углеводороды) составляют более 50% масс., т.е. масса неароматических составных частей не имеет преимущественное содержание в составе товара и не превышает массу ароматических, что прямо исключает возможность классифицировать товар в товарной позиции 2710 ТНВЭД ЕАЭС в силу Пояснений и Примечаний к ТНВЭД ЕАЭС.

Пояснения к ТНВЭД ЕАЭС Том I к товарной позиции 2710 ТНВЭД ЕАЭС разграничивают получение нефтепродуктов в результате переработки нефти и в результате переработки нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

Аналогичный подход зафиксирован и в Пояснениях к ТНВЭД ЕАЭС Том VI к товарной позиции 2710. Также, исходя из текста товарной позиции 2710 ТНВЭД ЕАЭС, Пояснений и Примечаний к ней, товар должен являться нефтепродуктом.

При таких обстоятельствах, товар, заявленный ООО "Черноморская буксирная компания в таможенном отношении не соответствует товарной позиции 2710 ТНВЭД ЕАЭС и в юридических целях не подлежит классификации в ней и в ее подсубпозиции 2710 19 620 9.

В силу Правила 3 "а" ОПИ ТНВЭД в случае, если в силу Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом: предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарной позицией с более общим описанием.

Заявленный ООО "Черноморская буксирная компания" классификационный код " 2707 99 990 0 - прочие" ТНВЭД ЕАЭС в полных декларациях содержит наиболее конкретное описание товара в соответствии с ТНВЭД, Пояснениями к ТНВЭД по следующим основаниям:

2707 "Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических".

Пунктом 2 Пояснения к кодам 2707 99 110 0 и 2707 99 190 0 установлено, что "аналогичные продукты" - это те продукты, качественный состав которых аналогичен продуктам указанным в пункте 1.

Согласно Пояснению к подсубпозиции 2707 99 990 ТНВЭД в данные подсубпозиции включаются в основном продукты, содержащие смеси углеводородов.

Таким образом, товар, задекларированный ООО "Черноморская буксирная компания" в силу Пояснений к ТНВЭД соответствует тексту товарной позиции 2707, как аналогичный продукт, в котором масса ароматических составных частей, превышает массу неароматических, и который содержит смеси углеводородов, по Правилам 1 и 6 ОПИ подлежит классификации в подсубпозици 2707 99 990 0 ТНВЭД.

Как следует из требований Центральной энергетической таможни в соответствии с пунктом 2 статьи 112 ТК ЕАЭС при завершении процедуры периодического временного декларирования у ООО "Черноморская буксирная компания" запрашиваются сведения о физико-химических показателях нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, не относящиеся к сведениям о заявленном товаре в ПВД N 10006060/010722/3062411, ПВД N 10006060/010722/3062414, ПДЗ N 10006060/010722/3062421, а характерные товару, заявляемому в таможенном отношении в товарной субпозиции 2710 ТНВЭД ЕАЭС.

При завершении процедуры периодического временного декларирования товара, по указанным выше полным декларациям, оформленного и вывезенного с территории РФ по ВТД N 10006060/070122/3000741 сведения, необходимые для классификации товара в соответствии с 2707999900 ТНВЭД ЕАЭС были предоставлены декларантом в таможенный орган в полном объеме, что подтверждается сведениями, содержащимися в графах 31, 44 полных таможенных деклараций, а также предоставлении к декларациям Сертификатов качества BUREAU VERITAS, которые содержат необходимые физико-химические показатели товара, позволяющие его идентифицировать. Лабораторными исследованиями BUREAU VERITAS также подтверждено отнесение товара по физическо-химическим показателям к заявленной декларантом товарной подсубпозиции 2707999900 ТНВЭД ЕАЭС, а также наличием Технических условий указанного товара (ТУ 19.20.42 - 001 -47453306-2020 "Смесь кислородосодержащая").

Учитывая изложенное, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд первой инстанции с учетом положения ч. 1 ст. 71 АПК РФ применительно к конкретным обстоятельствам настоящего дела, пришел к правильному выводу, что оспариваемые решения таможенного органа являются незаконными и необоснованными, нарушают права и законные интересы общества.

На основании пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ исходя из заявленных обществом требований суд первой инстанции правомерно обязал таможенный орган устранить в десятидневный срок с даты вступления решения в законную силу допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "Черноморская буксирная компания" в установленном законом порядке.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и иным толкованием норм права, не опровергают правильные выводы суда и не свидетельствуют о судебной ошибке.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Расходы по уплате госпошлины распределяются согласно ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2022 по делу N А40-218434/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Л.Г. Яковлева

Судьи

В.И. Попов С.М. Мухин