Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2023 г. N 06АП-7556/22 по делу N А04-2997/2022

г. Хабаровск

29 марта 2023 г.

А04-2997/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 марта 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гричановской Е.В.

судей Козловой Т.Д., Самар Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Розыевым С.С., в судебном заседании, проведенном в режиме веб-конференции, принимал участие: от общества с ограниченной ответственностью "ЖДК-Энергоресурс": Донова А.Н., по доверенности от 25.11.2022, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью УК "Восток тепло-ресурс" на решение Арбитражного суда Амурской области от 22.11.2022 по делу N А04-2997/2022 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью УК "Восток тепло-ресурс" (ОГРН 1202700010480, ИНН 2724240610) к обществу с ограниченной ответственностью "ЖДК-Энергоресурс" (ОГРН 1027739793102, ИНН 7717117968) о взыскании 4 480 308,67 руб., третьи лица: Управление государственного регулирования цен и тарифов Амурской области (ОГРН 1022800533172, ИНН 280108014), общество с ограниченной ответственностью "Инженерные системы" (ОГРН 1172724007125, ИНН 2721229930); третьи лица: администрация города Тынды (ОГРН 1022800775580, ИНН 2808002845),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью УК "Восток тепло-ресурс" обратилось в Арбитражный суд Амурской области с уточненным исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ЖДК-энергоресурс" о взыскании 4 480 308,67 руб. по договору оказания услуг по передаче теплоэнергии от 01.09.2021 N 2 (протокол согласования разногласий от 30.12.2021) за январь 2022 года.

Ответчик заявил о зачете встречных требований по сверхнормативным потерям.

В соответствии со ст. 51 АПК РФ суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Управление государственного регулирования цент и тарифов по Амурской области и собственника сетей ООО "Инженерные системы".

Определением от 29.08.2022 по ходатайству ответчика, поддержанному истцом, суд назначил судебную техническую экспертизу с целью определения сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях, эксплуатируемых истцом, за спорный период, поручив ее проведение федеральному государственному бюджетному образовательному учреждению высшего образования "Тихоокеанский государственный университет" эксперту Шумилину Е.В.; производство по делу суд приостановил; возобновил после представления экспертного заключения.

Управление государственного регулирования цен и тарифов по Амурской области представило экспертные заключения об установлении (корректировке) тарифов на теплоэнергию на 2022 год для истца и ответчика.

Решением от 22.11.2022 суд исковые требования удовлетворил частично, взыскал с ООО "ЖДК-энергоресурс" в пользу ООО УК "Восток тепло-ресурс" 58 456,0 руб. основного долга. Взыскал с ООО УК "Восток тепло-ресурс" в пользу 93760,50 руб. расходов за проведение судебной экспертизы.

В результате зачета суд взыскал с ООО УК "Восток тепло-ресурс" в пользу ООО "ЖДК-энергоресурс" 34 712,2 руб., в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1000 руб., возвратив с депозитного счета Арбитражного суда Амурской области оплаченные платежным поручением от 15.08.2022 N 366 для проведения экспертизы 60 000 руб. (зачислены 22.08.2022).

В удовлетворении ходатайства ООО УК "Восток тепло-ресурс" о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Хабаровского края по делу А73-7406/2022 суд отказал, не установив оснований по правилам ст. 143 АПК РФ.

Не согласившись с решением суда от 22.11.2022, ООО УК "Восток тепло-ресурс" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит судебный акт отменить, принять новое судебное решение.

В апелляционной жалобе заявитель оспаривает достоверность экспертного заключения, положенного в основу принятого судебного решения, применившего при расчетах не подлежащие применению Методические указания по составлению и энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "тепловые потери" СО 153-34.20.253(3)-2003, утвержденные приказом Министерства энергетики РФ от 30.06.2003. В подтверждение своей позиции апеллянт ссылается на письмо N 4232-01704 от 03.03.2022 Отдела контроля за деятельностью органов государственного жилищного надзора Департамента развития жилищно-коммунального хозяйства Минстроя России, полученное в ответ на обращение ООО УК "Восток тепло-ресурс" от 28.02.2022. Указанный документ просит приобщить к делу (приобщен, ст. 268 АПК РФ).

В письменном отзыве ООО "ЖДК-Энергоресурс" считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, в связи с чем, просит оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании 15.02.2023 представитель ООО УК "Восток тепло-ресурс" не участвовал, представитель ООО "ЖДК-Энергоресурс" просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. Иные лица не участвовали.

По правилам ст. 158 АПК РФ судебное разбирательство откладывалось до 22.03.2023, в судебное заседание вызван эксперт.

20.03.2023 не привлеченное к участию в деле ПАО "ДЭК" просит допустить к участию в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований. Указывает, что определением Арбитражного суда Хабаровского края от 28.12.2022 по делу N А73-18632/2022 в отношении ООО УК "Восток-тепло-ресурс" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утвержден Галутво М.И.; требования ПАО "ДЭК" включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО УК "Восток-Тепло-Ресурс". В связи с чем, зачет встречных однородных обязательств нарушает права кредиторов ООО УК "Восток тепло-ресурс", включенных в реестр требований кредиторов должника (в том числе уполномоченного органа), а также ведет к преимущественному удовлетворению требований ООО "ЖДК-энергоресурс". В зачете требований просит отказать.

Определением суда от 21.03.2023 произведена замена судьи Пичининой И.Е., находящейся в отпуске, на судью Козлову Т.Д. на основании п. 2 ч.3 ст. 18 АПК РФ.

В судебном заседании 22.03.2023 представитель ООО "ЖДК-энергоресурс" настаивал на ранее изложенной позиции, просил оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Эксперт ФГБОУ ВО "Тихоокеанский государственный университет" Шумилин Е.В. представил письменные пояснения и в судебном заседании пояснил методику расчетов.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечили, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ, в отсутствие иных участвующих в деле лиц.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Шестого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.6aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке ст. 268 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, на основании соглашения от 09.08.2016 между муниципальным образованием город Тында Амурской области и ООО "ЖДК-энергоресурс", последнее реализует функции концессионера в отношении принадлежащей муниципалитету системы по производству, передаче и распределению тепловой энергии, с 01.09.2016 предоставляет коммунальные услуги (отопление, горячее водоснабжение) населению, поставляет тепловую энергию в границах соответствующего муниципального образования.

Сети теплоснабжения, с использованием которых осуществляется транзит тепловой энергии, принадлежат на праве собственности третьему лицу ООО "Инженерные системы", и, наряду с сопутствующей инфраструктурой (тепловые пункты), переданы во временное владение и пользование ООО УК "Восток тепло-ресурс" по договору аренды от 29.06.2020 N 2.

Между ООО УК "Восток-тепло-ресурс" (теплосетевая организация) и ООО "ЖДК-энергоресурс" (теплоснабжающая организация) заключен договор оказания услуг по передаче теплоэнергии от 01.09.2021 N 2, согласно п. 1.1 которого, оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя ТО (ООО УК "Восток тепло - ресурс") обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и (или) передачу по своим сетям тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приёма тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а ТСО - ООО "ЖДК - энергоресурс" обязуется оплачивать оказанные услуги.

В соответствии с п. 7.9 договора оплата оказанных услуг производится до 30 числа месяца, следующего за расчетным.

Между сторонами подписаны протокол разногласий к указанному договору, протокол урегулирования разногласий от 23.12.2021, протокол согласования разногласий от 30.12.2021.

В соответствии с подписанным сторонами актом оказания услуг по передаче тепловой энергии от 18.02.2022 ООО УК "Восток тепло - ресурс" в период с 01.01.2022 по 31.01.2022 оказало ООО "ЖДК - энергоресурс" услуги по передаче тепловой энергии до конечных его потребителей в объёме 48422,505 Гкал.

По акту от 22.02.2022 N 2 задолженность ООО "ЖДК-Энергоресурс" перед ООО УК "Восток тепло - ресурс" по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 01.09.2021 N 2 составляет 7 146 881,99 руб.

Ответчик произвел частичную оплату услуг, задолженность составила 4 480 308,67 руб.

01.03.2022 в адрес ООО "ЖДК - Энергоресурс" истцом направлена претензия.

05.04.2022 ответчик письменно указал истцу, что по состоянию на 05.04.2022 задолженность ООО "ЖДК-энергоресурс" перед ООО "Восток тепло-ресурс" по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 01.09.2021 N 2 по акту от 22.02.2022 N 2 составляет 7 146 881,99 руб. По договору компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя от 16.02.2022 N 2 задолженность ООО "Восток Тепло Ресурс" перед ООО "ЖДК-Энергоресурс" составляет: по счету-фактуре N Бу-2714 от 16.02.2022 на сумму 639 009,37 руб. с НДС, по счету-фактуре N Бу-2706 от 10.03.2022 на сумму 3 841 299,30 руб. с НДС.

Ответчик заявил о зачете взаимных встречных требований в порядке ст. 410 ГК РФ на сумму 4 480 308,67 руб. и что после произведения зачета встречных однородных требований задолженность ответчика перед истцом по акту от 22.05.2022 N 2 составляет 2 666 573,32 руб., задолженность ООО "Восток тепло-ресурс" погашена полностью.

Поскольку претензия от 01.03.2022 оставлена ответчиком без удовлетворения, долг не оплачен, истец обратился в суд с настоящим иском.

Принимая решение в пользу ООО "Восток тепло-ресурс", суд первой инстанции на основании параграфа 6 главы 30 ГК РФ квалифицировал сложившиеся правоотношения как договор энергоснабжения и руководствовался следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно ст. 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу ст. 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу предписаний ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашение сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей); передача тепловой энергии, теплоносителя - совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения и теплопотребляющих установок требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя; теплосетевая организация - организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей) и соответствующая утвержденным Правительством Российской Федерации критериям отнесения собственников или иных законных владельцев тепловых сетей к теплосетевым организациям.

Пунктом 5 ст. 13 Закона о теплоснабжении установлено, что теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном ст. 15 Закона о теплоснабжении.

Согласно п. 6 ст. 13 указанного закона теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном ст.17 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения ст. 23.8 настоящего Федерального закона.

Теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (ч. 4 ст. 15 Закона о теплоснабжении).

Частью 1 и 2 ст. 17 Закона о теплоснабжении установлено, что передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией.

По договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения и теплопотребляющих установок требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

В соответствии с п. 5 ст. 15 Закона о теплоснабжении местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

Порядок организации теплоснабжения потребителей, в том числе существенные условия договоров теплоснабжения и оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, особенности заключения и условия договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, порядок организации заключения указанных договоров между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, а также порядок ограничения и прекращения подачи тепловой энергии потребителям в случае нарушения ими условий договоров установлен Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808).

В силу п. 2 Правил N 808 под точкой приема понимается место физического соединения источников тепловой энергии или тепловых сетей с тепловыми сетями теплосетевой организации, в котором исполняются обязательства теплоснабжающей организации по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя; под точкой передачи понимается место физического соединения теплопотребляющих установок или тепловых сетей потребителя (или тепловых сетей единой теплоснабжающей организации) с тепловыми сетями теплосетевой организации, в котором исполняются обязательства теплосетевой организации по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя.

Пунктом 54 Правил организации теплоснабжения N 80 установлено, что договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя между единой теплоснабжающей организацией (поставщиком) и теплосетевыми организациями (покупателями) в целях компенсации потерь заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены пп. 45 - 53(1) настоящих Правил, с учетом положений настоящего раздела.

По договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Расчет потерь в тепловых сетях теплосетевой организации, по которым осуществляется передача тепловой энергии в многоквартирные дома и (или) жилые дома, осуществляется с учетом объема потребленной теплопотребляющими установками потребителей тепловой энергии и теплоносителя, определенного в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами", а в случае предоставления единой теплоснабжающей организацией коммунальных услуг - в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов".

В соответствии с п. 55 Правил организации теплоснабжения N 808 потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении".

В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя.

Пунктом 56 Правил N 808 указано, что по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

В порядке п. 68 Правил N 808 при исполнении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплоснабжающая организация обязана: осуществлять контроль за соблюдением потребителями режима потребления тепловой энергии, предусмотренного договором теплоснабжения, в порядке, установленном настоящими Правилами; оплачивать услуги теплосетевой организации по передаче тепловой энергии, теплоносителя в порядке, установленном договором; поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ей приборы учета тепловой энергии, а также устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества теплоснабжения, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств; осуществлять эксплуатацию принадлежащих ей источников тепловой энергии и тепловых сетей в соответствии с правилами технической эксплуатации и техники безопасности; поддерживать на границе балансовой принадлежности значения показателей качества теплоснабжения, а в ценовых зонах теплоснабжения также значения показателей, отражающих допустимые перерывы в теплоснабжении, соответствующие техническим регламентам, требованиям настоящих Правил и иным обязательным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации; осуществлять контроль за выполнением потребителями требований теплосетевой организации об ограничении режима потребления тепловой энергии в случаях, предусмотренных п.70 настоящих Правил; представлять в теплосетевую организацию необходимую для исполнения договора технологическую информацию; информировать теплосетевую организацию в установленные договором сроки об аварийных ситуациях на энергетических объектах, плановом, текущем и капитальном ремонте на них; беспрепятственно допускать уполномоченных представителей теплосетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной тепловой энергии, теплоносителя в порядке и случаях, которые установлены договором.

В соответствии с п. 69 Правил N 808 при исполнении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязана: обеспечить передачу тепловой энергии, теплоносителя из точки приема в точку передачи, качество и параметры которых должны соответствовать требованиям технических регламентов, настоящих Правил и иным обязательным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации; в порядке, установленном договором, информировать теплоснабжающую организацию об аварийных ситуациях на тепловых сетях, о ремонтных и профилактических работах, влияющих на исполнение обязательств по договору, а также об иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях при передаче тепловой энергии и принимать неотложные меры по их устранению; беспрепятственно допускать уполномоченных представителей теплоснабжающей организации в пункты контроля и учета количества и качества тепловой энергии, теплоносителя, переданных потребителям, в порядке и случаях, установленных договором.

Согласно п. 75 Правил N 808 теплоснабжающие организации оплачивают услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя до 15 числа месяца, следующего за расчетным, если иное не установлено договором оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя. Теплосетевые организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения (п. 11 ст. 15 Закона о теплоснабжении).

На основании абз. 3 п. 33 Правил N 808, оплата за фактически потребленную с истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, за который осуществляется оплата.

Таким образом, обязанность по оплате оказанных услуг за передачу тепловой энергии возникает до 15-го числа месяца, следующего за расчетным, обязанность приобрести тепловую энергию в целях компенсации потерь осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за расчетным.

Из содержания приведенных норм права в их взаимной связи следует, что между сторонами из отношений по оказанию возмездных услуг по передаче тепловой энергии складываются встречные однородные обязательства возмездного характера (где обязанности заказчика по оплате оказанных ему услуг по передаче тепловой энергии противостоит встречная обязанность исполнителя по оплате потерь тепловой энергии, теплоносителя в собственных тепловых сетях), которые по общему правилу могут выступать предметом зачета или установления сальдо.

Таким образом, имеет место императивное регулирование правовыми нормами правоотношений сторон по оказанию услуг, которое не предполагает возможности применения сторонами иных порядков расчетов, нежели в соответствии с предусмотренными законодательством.

В соответствии с п. 70 Правил N 808, если потребителем услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя является единая теплоснабжающая организация, расчет задолженности производится за вычетом задолженности теплосетевой организации по оплате тепловой энергии для компенсации потерь тепловой энергии, теплоносителя перед данной единой теплоснабжающей организацией.

Пунктом 128 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" указано, что распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию (п. 129 Правил N 1034).

В соответствии со ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Суд первой инстанции по материалам дела признал доказанным истцом ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате услуг, оказанных истцом в рамках фактически сложившихся отношений по оказанию возмездных услуг по передаче тепловой энергии, в отсутствии заключенного договора.

Факт оказания услуг ответчиком не оспаривается, подтвержден документально, в том числе подписанным сторонами актом оказания услуг по передаче тепловой энергии от 18.02.2022 в период с 01.01.2022 по 31.01.2022 в объёме 48 422,505 Гкал на сумму 7 646 881,99 руб.

Ответчик частично услуги оплатил на сумму 3 166 573,32 руб., задолженность составила 4 480 308,67 руб.

Согласно ст. 410 ГК РФ для прекращения обязательств зачетом, по общему правилу, необходимо, чтобы требования сторон были встречными, их предметы были однородными и по требованию лица, которое осуществляет зачет своим односторонним волеизъявлением, наступил срок исполнения. Для зачета необходимо и достаточно заявления одной стороны.

Ответчик подтвердил уведомление истца о зачете.

При рассмотрении заявления о зачете и при наличии разногласий по определению сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях теплосетевой организации ООО УК "Восток тепло-ресурс" за спорный период, суд по ходатайству сторон назначил судебную техническую экспертизу, проведение которой поручил эксперту ФГБОУ ВО "Тихоокеанский государственный университет" Шумилину Е.В.

Для проведения экспертизы в экспертное учреждение направлены: акты обследования тепловых сетей за январь 2022 года 1 том, за февраль 2022 года 2 тома; копии актов оказания услуг по передаче тепловой энергии за январь-февраль 2022 год; копия концессионного соглашения; копии суточных ведомостей работы котлов за январь-февраль 2022 года; копия принципиальной технологической схемы котельной; копии документов, определяющих состав имущественного комплекса, находящегося в собственности ООО "Инженерные системы"; договор аренды; договор оказания услуг по передаче тепловой энергии.

По результатам судебной технической экспертизы, заключением от 06.10.2022 установлено, что суммарные сверхнормативные потери тепловой энергии за январь 2022 года составили 199,6641 Гкал.; суммарные сверхнормативные потери за февраль 2022 года за февраль 2022 года составили 1181,8781 Гкал. Сверхнормативные потери тепловой энергии в тепловых сетях теплосетевой организации Е.В. за январь-февраль 2022 составили 1381,5422 Гкал (199,6641+1181,8781).

Ответчик, настаивая на зачете, уточнил сумму по зачету с учетом результатов экспертного исследования: за январь 2022 года на сумму 639 057,70 руб. (199,6641*2667,22+20%НДС), за февраль 2022 года на сумму 3 782 794,08 руб. (1181,8781*2667,22+20%НДС), всего 4 421 852,37 руб.

Оценив по правилам ст.71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, в том числе заключение эксперта, суд первой инстанции, установив факт оказания услуг, приняв во внимание наличие оснований для зачета встречного требования, отсутствие доказательств оплаты задолженности, пришел к выводу об удовлетворении исковых требований по результатам зачета на сумму 58 456,30 руб. за январь 2022 года 58 456,30 руб.

В остальной части в удовлетворении исковых требований истцу отказано.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным по делу, и имеющимся в деле доказательствам.

Доводы апелляционной жалобы ООО УК "Восток тепло-ресурс" указывают о не согласии с результатами экспертного заключения, апеллянт возражает против использования экспертом для расчета величины сверхнормативных потерь Методических рекомендаций СО 153-34.20.253(3)-2003. Полагает, что в связи с этим заключение экспертизы не может быть признано надлежащим доказательством по делу.

Судебные экспертизы проводятся арбитражным судом в случаях, порядке и по основаниям, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, в соответствии с ч. 1 ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

На основании ч. 2 ст. 64, ч. 3 ст. 86 АПК РФ заключения экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другими доказательствами.

Суд первой инстанции оценил по правилам ст. 71 АПК РФ экспертное заключение, установил, что экспертное заключение отвечает требованиям относимости, достоверности, допустимости и принято судом в качестве надлежащего доказательства по настоящему делу.

Опровергая довод ООО УК "Восток тепло-ресурс", эксперт ФГБОУ ВО "Тихоокеанский государственный университет" Шумилин Е.В. представил письменные пояснения и в судебном заседании пояснил применение Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, при определении нормативных потерь (формула 14), и Методических рекомендаций СО 153-34.20.253(3)-2003 в части определения теплотехнических показателей материалов для расчетов при нарушениях/отсутствии тепловой изоляции, при наличии актов нарушения/отсутствия тепловой изоляции на конкретных участках тепловой сети, для определения расчетным способом фактических потерь.

Методические рекомендации СО 153-34.20.253(3)-2003 действительно не относятся к нормативному правовому акту, однако верно применены в отсутствие иных доказательств и сведений коммерческого учета. В то время как согласно п. 129 Правил N 1034 и п. 78 Методики N 99/пр - "Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь".

В рассматриваемом случае нарушения/отсутствие/повреждение тепловой изоляции установлено на конкретном участке тепловой сети ответчика.

Представленное в суд апелляционной инстанции письмо N 4232-01704 от 03.03.2022 Отдела контроля за деятельностью органов государственного жилищного надзора Департамента развития жилищно-коммунального хозяйства Минстроя России, полученное в ответ на обращение ООО УК "Восток тепло-ресурс" от 28.02.2022, не опровергает достоверность судебной экспертизы.

С учетом изложенного, использование теплотехнических показателей материалов для расчетов при нарушениях/отсутствии/повреждении тепловой изоляции на конкретном участке тепловой сети (не смежные сети), оформленными актами, из Методических рекомендаций СО 153-34.20.253(3)-2003 не свидетельствует о недостоверности экспертного заключения.

На основании ст. 82 АПК РФ доводы апеллянта о необоснованном отклонении предложенной им кандидатуру экспертной организации - ООО "Амурский Ценз Энергоэффективности" подлежат отклонению. Из материалов дела следует, что выбор экспертной организации был произведен судом первой инстанции в связи с наличием у экспертов квалификации и опыта в соответствующей сфере применительно к поставленным на разрешение экспертов вопросам, а также с учетом таких критериев как стоимость проведения экспертизы, сроки ее проведения.

С учетом обстоятельств рассматриваемого дела, исходя из имеющихся в деле сведений об образовании, квалификации экспертов, а также характера назначенной по делу экспертизы, оснований для выводов о нарушении судом норм процессуального права при выборе кандидатуры экспертов суд апелляционной инстанции не усматривает.

Доводы заявителя жалобы о том, что суду первой инстанции следовало в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ приостановить производство по настоящему делу до рассмотрения дела А73-7406/2022 об урегулировании разногласий при заключении между теми же сторонами договора по передаче теплоэнергии подлежат отклонению.

В силу п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого арбитражным судом, судом общей юрисдикции.

Согласно указанной норме обязанность приостановить производство по делу связана не с фактом наличия в производстве суда другого дела, а с невозможностью рассмотрения арбитражным судом спора до принятия решения по другому делу (определение Верховного Суда Российской Федерации от 22.10.2019 по делу N 305-ЭС19-8916).

Невозможность рассмотрения арбитражным судом настоящего спора до принятия решения по другому делу N А73-7406/2022 об урегулировании разногласий при заключении между теми же сторонами договора, судом первой инстанции обоснованно не установлена.

Принимая во внимание вышеизложенное, арбитражный апелляционный суд считает, что доводы ООО УК "Восток тепло-ресурс", изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

В удовлетворении ходатайства, не привлеченного к участию в деле, ПАО "ДЭК" о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, в апелляционной инстанции (ст. 51 АПК РФ) следует отказать, поскольку на момент принятия судом судебного акта процедура наблюдения в отношении истца не была введена, а с апелляционной жалобой конкурирующий кредитор в апелляционный суд не обращался.

Ходатайство ПАО "ДЭК" о привлечении судом апелляционной инстанции к участию в деле в качестве третьего лица временного управляющего ООО УК "Восток-тепло-ресурс" отклоняется апелляционным судом.

Исходя из разъяснений, изложенных в п. 43 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", привлечение временного управляющего к участию в деле о взыскании по иску имущественного характера ставится в зависимость от того, создают ли действия должника возможную угрозу целостности конкурсной массы в будущем, что оценивается судом исходя из фактических обстоятельств каждого конкретного дела. Безусловная обязанность суда по привлечению временного управляющего к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, не установлена.

С учетом изложенного арбитражный суд апелляционной инстанции признает обжалуемое решение соответствующим нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам дела и не подлежащим отмене, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Амурской области от 22.11.2022 по делу N А04-2997/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Гричановская

Судьи

Т.Д. Козлова Л.В. Самар